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Motorfahrzeugverkehr. N0 36.
leicht zu werten und anteilsmässig mit % hinreichend
eingesetzt.
4. -
Die Schadenshaftung wird im hier anwendbaren
Art. 39 MFG dahin geordnet, dass für Körperschaden
« dieses Gesetz », d. h. nach der Auslegung der Vorschrift
in der Rechtsprechung Art. 37 MFG (BGE 68 II ll8, 76
II 230), und für Sachschaden das Obligationenrecht gilt.
Letzteres stellt auf das beidseitige Verschulden ab (Art.
41 ff OR). Der Kläger hat somit 25 % seines Sachschadens
selber zu tragen und kann für die restlichen 75 % Ersatz
verlangen. Die nämliche Ausscheidung ergibt sich für den
Körperschaden aus Art. 37 Abs. 3 MFG, da die Betriebs-
gefahren der beiden in den Unfall verwickelten Automobile
gleich gross und sonstige Umstände neben dem Verschul-
den nicht zu beachten sind (vgl. BGE 78 II 461).
Im einzelnen fordert die Klage Fr. 59.30 für Personen-
schaden, Fr. 8608.- für Sachschaden und Fr. 8000.-
für indirekten Schaden. Alle drei Positionen sind von
der Beklagten bestritten. Die Vorinstanz ist darauf, weil
sie die Ersatzpflicht verneinte, nicht eingetreten. Damit
sie das nachhole, ist die Sache an sie zurückzuweisen.
Demnach erkennt das Bundesgericht :
Die Berufung wird gutgeheissen, das angefochtene
Urteil des Obergerichtes des Kantons Zürich vom 14.
November 1952 aufgehoben und die Sache an die Vor-
instanz zurückgewiesen zu neuer Entscheidung im Sinne
der Erwägungen.
~
I
Markenschutz. N° 37.
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VIII. MARKENSCHUTZ
PROTECTION DES MARQUES DE FABRIQUE
37. Arret de la Ire Cour civile du 15 juin 1953 dans Ia cause
Terzariol contre La Gaine Scandale S.A. et Sogee S.A.
Marques de fabrique et concurrence dewyale.
Confusion possible des marques ({ Scandale» et {(Sandal », desti-
nees a des bas.
Marken- und Wettbewerbsrecht.
Verweehselbarkeit der für Strümpfe bestimmten Marken ({ Sean-
dale» und ({ Sandal».
Marche di fabbrica e concorrenza steale.
Possibilita di eonfusione tra le marche ({ Scandale» e «Sandal J)
destinate a ealze.
A. -
Aux termes d'un contrat conclu le 10 avrll 1933,
Bresa S. A., a Geneve, a vendu a la S. A. des bas Occulta,
a Lyon, la marque « Scandale» destim~e a devenir l'appel-
lation des articles -
gaines, corsets, soutien-gorge, etc.
-
qu'Occulta S. A. se proposait de fabriquer (art. 1 er);
Occulta S. A. a paye a Bresa S. A. le montant symbolique
d'l fr., « etant entendu que le droit de propriew de la
marque ' Scandale ' reste acquis a Bresa S. A. nonobstant
tous depots ou enregistrements que pourrait faire Occulta
S. A. » (art. 2).
Occulta S. A. adepose cette marque le 21 aout 1933
au Bureau international pour des articles de bonneterie
et notamment des gaines, corsets, ceintures, soutien-
gorge, porte-jarretelles. Le 20 juin 1936, par un second
depot, elle etendit la nomenclature des objets soumis
a Ia marque. Le 2 decembre 1948, elle modifia sa raison
sociale, pour adopter celle de « La Gaine Scandale S. A. ».
Le 26 decembre 1951, La Gaine Scandale S. A. renouvela
l'enregistrement de la marque « Scandale», notamment
pour « tous articIes de bonneterie, tels que bas et chaus-
settes, gaines, corsets, soutien-gorge, porte-jarretelles ».
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Elle vend ses produits en Suisse par l'intermediaire de
Sogec S. A., a Geneve.
B. -
Remo Terzariol exploite a Geneve un commerce
de bas sous l'enseigne « Balux ». La Gaine Scandale S. A.
ayant, des janvier 1952, intensifie sa publicite en Suisse
pour le bas « Scandale », il fit paraitre dans la « Tribune
de GeneVe», en mai 1952, des annonces offrant un bas
nylon ultra-fin « Sandal »; il playa dans sa devanture
une pancarte ainsi libelIee : « Derniere nouveaute! NY-
LoN ultra-fin ' Sandal' 3,95».
Le 13 mai, Sogec S. A. le somma vainement de mettre
fin a cette publicite.
G. -
La Gaine Scandale S. A. et Sogec S. A. ont assi-
gne Terzariol, le 3 juin 1952, devant la Cour de justice,
pour qu'elle interdise au defendeur d'utiliser le mot
« Sandal » comme appellation d'un bas, qu'elle prononce
qu'il a commis des actes de concurrence deloyale, le
condamne a leur payer une indemnite de 5000 fr. et
ordonne la publication du jugement dans trois journaux.
Le defendeur a conclu au rejet de la demande. Il a
soutenu, en substance, que « Sandal» n'est pas une mar-
que, mais un terme generique employe depuis 1938 par
les fabricants et les commeryants de tous les pays pour
designer un bas depourvu de support plantaire renforce
et destine a etre porte avec des sandales, des sandalettes
ou des souliers deoolletes.
D. -
Par arret du 16 decembre 1952, la Cour de jus-
tice a prononce qu'en usant de la denomination « Sandal »
dans sa reclame, le defendeur avait contrevenu aux art.
24 litt. a LMF et 1 er al. 1 et 2 litt. b et d LCD; elle lui
a fait defense de l'utiliser autrement que comme un terme
generique equivalent a « pour la sandale», « pour la sanda-
lette», « pour la chaussure decolletee du soir », et de la
mettre en evidence par un artifice typographique quelcon-
que pour faire croire a l'existence d'une marque « Sandal»;
elle l'a condamne a payer aux demanderesses solidairement
500 fr. a titre de reparation du prejudice subi, avec inte-
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rets a 5 % des le 3 juin 1952, et 250 fr. a titre de partici-
pation aux honoraires de leur avocato
E. -
Contre cet arret, Terzariol recourt en reforme
au Tribunal federal. Il reprend ses conclusions libera-
toires.
Les intimees concluent au rejet du recours.
Gonsiderant en droit :
1. -
Les demanderesses se sont fondees a la fois sur
l'art. 24 LMF et sur l'art. 1 er LCD. Ces deux actions
peuvent concourir (RO 73 II 136).
2. -
Le recourant conteste la recevabilite de la pre-
miere, car les demanderesses auraient acquis la marque
« Scandale» au mepris de l'art. 11 LMF; il reproche a
la Cour genevoise de n'avoir pas aborde la question.
Il est exact que la decision attaquee ne l'a pas traitee
expressement. Mais elle l'a tranchee implicitement par
l'affirmative en admettant la demande. Personne avant
La Gaine Scandale S. A. n'avait muni des articles de
bonneterie de la marque « Scandale». Aussi son droit a
cette marque est-il independant de la convention passee
avec Bresa S. A. Cette convention a ete conclue a seule
fin de prevenir des difficultes; elle se caracterise d'ailleurs
non comme un transfert de marque, mais comme l'octroi
d'une licence, qui est licite lorsque le public ne risque pas,
comme en l'espece, d'etre induit en erreur sur la pro-
venance de la marchandise (RO 72 II 426 consid. a).
3. -
Suivant Terzariol, le terme {(sandal» ou « san-
dale » semit, applique ades bas, une designation generique
appartenant au domaine public. Cette these paralt tres
discutable, car n'importe quel bas se porte avec des
sandales. Il n'est toutefois pas necessaire d'approfondir
ce point, car, en l'espece, le defendeur s'est servi de la
denomination « Sandal» a titre de marque.
D'apres l'arret attaque, le mot « sandal », dans le
commerce des bas, est toujours employe sans majuscule
et en caracteres ordinaires, ou tout au moins ne se distin-
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guant pas du reste de l'inscription; il est en general
accompagne d'un nom commun « sandal foot», d'une
appellation de fantaisie ({ Zephyr sandal» ou d'un nom
propre « Sand~ Schiaparelli». Le defendeur ne s'est pas
conforme a cet usage: il a fait ressortir le vo'cable « sandal »
en le pla9ant entre des guillemets et l'a ecrit ou entiere-
ment en capitales ou avec un S majuscule. Il affirme
faussement avoir {(simplement annonce la mise en vente
d'un bas de qualiM nylon ultra-fin, du genre' Sandal '»,
car precisement les mots « du genre » ne figurent ni dans
les annonces ni sur la pancarte exposee dans la vitrine.
Les premiers juges en ont deduit avec raison que cette
publiciM avait eM con9ue de fa90n a faire croire a l'exis-
tence d'une marque de bas ({ Sandal ».
4. -
Pour que l'art. 24 LMF s'applique, il faut encore
que cette denomination imite la marque {(Scandale » de
maniere a induire le public en erreur. Une marque qui
ne se distingue pas, par des caracteres essentiels, d'une
autre marque deja enregistree en est une imitation (art.
6 al. 1 LMF). Lorsqu'elles revetent toutes deux des mar-
chandises identiques, les caracteres distinctifs de la
marque nouvelle s'apprecient avec plus de rigueur (RO
73 II 59).
Las marques « Scandale » et « Sandal » sont purement
verbales. Ce qui importe, quand on compare de teIles
marques, c'est leur effet auditif et visuel, mais surtout
le premier, car c'est en generalle son du mot qui reste
dans la memoire de l'acheteur (RO 70 II 190; 73 II 62).
L'e final de « Scandale » etant muet, ce vocable se pro-
nonce, comme « Sandal », en deux syllabes. L'identiM de
I'S initial, du son « an » et de la terminaison « dal » cree
un risque s6rieux de confusion; la suppression de la lettre
c ne suffit pas a l'eliminer. Visuellement, la clientele non
avertie est egalement exposee a se tromper. Elle se compose
d'ailleurs d'acheteurs au detail, qui ne pretent pas une
grande attention a l'examen des marques ni a la signifi-
cation qu'elles peuvent avoir. Il s'ensuit que l'emploi du
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mot {(Sandal » en tant que marque tombe SOUS le COUp
de l'art. 24 LMF.
5. -
L'arret attaque repose en outre sur l'art. ler
al. I et 2, litt. b et d LCD. Selon cette derniere disposition,
enfreint les regles de la bonne foi celui qui prend des
mesures destinees ou de nature a faire naitre une confu-
sion avec, notamment, les marchandises d'autrui. Il
resulte du considerant precedent que ces conditions sont
remplies. On peut des lors se dispenser de verifier si la
lettre b de l'art. 1 er al. 2 s'appliquait aussi.
Le recourant conteste avoir 13M subjectivement de
mauvaise foi. Mais le moyen manque de pertinence, car
la concurrence deloyale ne suppose pas la mauvaise foi
subjective du defendeur, ni meme sa faute (RO 72 II
398 consid. 6). Ce dernier element est seulement neces-
saire en cas d'action en reparation du dommage (art. 2
al. 1 litt. d et e LCD).
En l'occurrence, la Cour de justice releve que Terzariol
a voulu faire piece a la concurrence du bas « Scandale »,
« en la tournant en sa faveur par le profit qu'il comptait
retirer de l'equivoque qu'il avait creee et de la publiciM
faite par les demanderesses ». Cette constatation souveraine
etablit simultanement sa mauvaise foi et sa faute.
6. -
Le recourant soutient en outre que, sur certains
points, les demanderesses n'auraient pas etaye leurs
allegations et se plaint que la Cour de justice n'ait pas
administre des preuves qu'il avait offertes. Toutefois il
ne pretend pas qu'elle aurait meconnu des regles federales
en matiere de preuve. Il lui reproche uniquement, a cet
egard, d'avoir viole des dispositions de la loi genevoise
de procedure civile. Il s'agit donc d'une question de droit
cantonal, qui ne saurait etre evoquee dans un recours
en reforme (art. 43 et 55 al. I litt. c OJ).
Par ces motifs, le Tribunal feiUral,
. Rejette le recours, en tant qu'il est recevable, et
confirme l'arret attaque.