19971121_d_zh_o_00

urt3497.doc Handelsgericht des Kantons Zürich, 21. November 1997, M.-W. c. Alpina Versicherungen, Zürich Tatbestand: Am 21. Dezember 1994 gingen die Weisung vom 16. Dezember 1994 und die Klageschrift vom 20. Dezember 1994 über das obgenannte Rechtsbegehren ein, wobei noch die Mutter der jetzigen Klägerin als solche figurierte (act. 1 und 3; vgl. auch act. 2 und 4). In der rechtzeitig erstatteten Klageantwortschrift vom 26. Januar 1995 beantragte die Be- klagte Klageabweisung (act. 7; vgl. auch act. 5 f. und 8 sowie Prot. S. 2). Einen in der Referentenaudienz vom 22. März 1995 unter Vorbehalt abgeschlossenen Vergleich widerrief die Klägerin innert offener Frist mit Eingabe vom 3. April 1995 (Prot. S. 3 und act. 14; vgl. auch act. 9-13 und Prot. S. 2). Die weiteren Parteivorträge erfolgten am 2. Juni 1995 anlässlich der mündlichen Hauptverhandlung, in und nach welcher erneute Bemü- hungen um eine gütliche Lösung scheiterten (Prot. S. 4-15 und act. 16 f.; vgl. auch act. 15 und 18 f.). Mit Begleitschreiben vom 21. Juli 1995 liess die Klägerin dem Gericht zwei Bundesge- richtsentscheide zukommen (act. 20 f.). Am 21. August 1996 erging der Beweisauflagebeschluss, welchem die Parteien - unter Angebot auch von Gutachten, Editionen und Berichten Dritter - mit Beweisantretungsschriften vom 12. und 16. September 1996 nachkamen, und am 11. Oktober 1996 der allen Offerten stattgebende Beweisabnahmebeschluss, dessen Auflagen insbesondere hinsichtlich Entbin- dung von der ärztlichen Schweigepflicht und Unterbreitung von Expertenvorschlägen die Parteien ebenfalls erfüllten (act. 22, 24 f., 27 f., 30 und 32-34; vgl. auch act. 23, 26, 29 und 31 sowie Prot. S. 16-24). So konnte mit Beschluss vom 29. November 1996 den Parteien Gele- genheit zu Einwendungen gegen Sachverständigen-Vorschläge je der Gegnerin eingeräumt sowie die Herausgabe von Akten und Einholung von Auskünften angeordnet werden, welches Prozessstadium nach Ende der Wintergerichtsferien seinen Abschluss fand (act. 35, 37-41, 43, 45 und 59; vgl. auch act. 36 sowie Prot. S. 29). Am 22. Januar 1997 erfuhr das Gericht, dass die ursprüngliche Klägerin am 19. Dezem- ber 1996 verstorben war; eine Sistierung des Verfahrens drängte sich allerdings so wenig auf wie - im Einverständnis der Parteien - vorderhand eine Änderung des Protokollkopfes; als aber gemäss erbetener und am 30. Juni 1997 eingereichter Erbbescheinigung vom 10. desselben Monats feststand, dass die gegenwärtige Klägerin Alleinerbin der vormaligen ist, merkte der Instruktionsrichter am 3. Juli 1997 den Prozesseintritt der ersteren unter entspre- chender Anpassung des Rubrums vor (act. 46, 50, 53, und 64 f. sowie Prot. S. 30 f., 40 und 47; vgl. auch act. 66). Im Rahmen der Beweisverhandlung vom 28. Januar 1997 legte die Klägerin ein neues Dokument vor, wozu die Beklagte Stellung bezog, erhielten die Parteien Gelegenheit, sich zu einem Entwurf der Experteninstruktion zu äussern, was freilich alles keinen Anlass zu Ände- rungen derselben gab, und scheiterten Vergleichsgespräche erneut (Prot. S. 30-43 sowie act. 49 und 55; vgl. auch act. 42, 44 und 47 f.). Mit Beschluss vom 3. Februar 1997 wurde der von beiden Parteien anerkannte Prof. Dr. med. F. als Sachverständiger ernannt und am 7. März 1997 nach Eingang der Barvorschüsse für das Gutachten schriftlich instruiert (act. 50, 54 und 56; vgl. auch Prot. S. 29 und 44 sowie act. 51 f.). Sein Bericht trägt das Datum des 1. April 1997 (act. 57; vgl. auch act. 58). Mit Verfügung vom 11. April 1997 setzte der Instruktionsrichter den Parteien Frist an, um zum Beweisergebnis, insbesondere auch zur Expertise und allfälligen diesbezüglichen Wei-

2 terungen, Stellung zu nehmen, was jene mit Eingaben vom 30. April und 23. Mai 1997 auch taten (act. 61 und 63 sowie Prot. S. 45 f.; vgl. auch act. 60 und 62). Anno 1989 schloss der gegen Ende des Jahres 1904 geborene Dr. med. J. W., Gatte der ursprünglichen und Vater der jetzigen Klägerin, über die Agentur H. B. AG in Z. mit der Be- klagten unter Zugrundelegung von deren AVB eine Unfallversicherung ab, welche u.a. ein die Mutter der heutigen Klägerin begünstigendes, hier eingeklagtes Todesfallkapital von Fr. 50'000.-- beinhaltet (act. 1 S. 2 f. und 6, 4/1, 7 S. 3 sowie 17 S. 3). Am Abend des 11. August 1993 prallte Dr. W. auf der Autobahn mit hoher Geschwindig- keit frontal in ein entgegenkommendes Fahrzeug. Er wurde mit der REGA ins Kantonsspital Chur geflogen, welches aufgrund der Erstuntersuchung eine Schädelprellung, Riss- quetschwunden im Gesicht und eine Thorexkontusion mit Fraktur der 5. Rippe rechts ventral diagnostizierte, anhand der Röntgenbilder sowie des klinischen Befundes aber primär keine Hinweise auf eine innere Verletzung fand (act. 1 S. 3 und 7, 4/2 f., 4/5, 7 S. 3, 8/1+2, 16 S. 2 und 6 sowie act. 18). Obwohl Dr. W. wegen seines fortgeschrittenen Alters sowie der Unfallanamnese mit wahr- scheinlich heftigem Trauma dringend eine stationäre Überwachung empfohlen wurde, ver- liess er gleichentags das Spital und reiste per Taxi nach C.. Dort klagte er am Abend des 12. August 1993 gegenüber der Hausverwalterin über starke Schmerzen im Thorax-Bereich. Am Morgen des 13. August 1993 fand man ihn tot in seinem Bett (act. 1 S. 4 und 7, 4/2 f., 4/5, 7 S. 3, 8/1, 16 S. 6, 17 S. 3 f., act. 18 sowie Prot. S. 7). Die Klägerin behauptet, Dr. W. habe sich vor dem Unfall bester Gesundheit erfreut, und ein zwei Monate zurückliegender Besuch beim Kardiologen habe einen normalen Befund ergeben. Todesursache sei deswegen mit grösster bzw. überwiegender Wahrscheinlichkeit das Unfallereignis gewesen (act. 1 S. 4, 16 S. 2 und Prot. S. 12). Die Beklagte bestreitet das: Aufgrund der Tatsache, dass Dr. W. beim Eintreffen der Polizei am Unfallort gut an- sprechbar gewesen sei (so act. 18 Blatt 1), sowie der im Spital gestellten (oben bereits refe- rierten) Diagnosen und einer vorbestehenden Herzinsuffizienz (dazu gleich nachfolgend) kön- ne keine Rede davon sein, dass der Unfall vom 11. August 1993 Ursache des überdies erst am übernächsten Tag - effektiv verstrichen nur etwa 30 Stunden (act. 4/3 S. 2) - eingetrete- nen Todes sei; anzumerken sei auch, dass Dr. W. erst am auf den Unfall folgenden Abend über Schmerzen im Thorax-Bereich geklagt das hatte er aber schon anlässlich der Einver- nahme durch die Kantonspolizei Graubünden gleich nach Verlassen des Spitals getan (act. 8/1 S. 2) - und sich (so in der Tat act. 4/3 Blatt 1) dann selbst ein Schmerzmittel gespritzt ha- be (act. 7 S. 3-6 und 17 S. 1-4). Im Hauptverfahren stützte den ersten Teil der klägerischen Darstellung wohl ein ärztliches Zeugnis von Dr. med. Ch. F. vom 15.6.94, wonach es Dr. W. beim letzten Besuch am 10.5.93 ausgezeichnet gegangen sei und der Kardiologe Dr. St. zwei Monate zuvor ebenfalls einen normalen Befund erhoben habe (act. 4/4). Dr. St. seinerseits berichtete ohne dass dies die Beklagte anerkannte (Prot. S. 5) - unter dem 13.03.1995, er habe Dr. W. letztmals im Früh- jahr 1993 untersucht; am Herzen habe keine eigentliche Krankheit bestanden, wohl aber hätten minime Zeichen einer etwa altersentsprechenden leichten - keinesfalls aber schweren oder auch nur mittelschweren, noch ganz andere Medikation erfordernden - Herzinsuffizienz vorgelegen; dieser sei seit Mitte 1992 mit der üblichen Dosierung des Medikamentes Di- goxin, welches zwischen dem 70. und 80. Altersjahr 2/3 der Menschen einnehmen dürften, und einer kleinen Menge Zestril begegnet worden, welches man, da neu, weniger häufig ver- abreiche, das sich aber nach bisherigen Erkenntnissen ganz ausgezeichnet zur Behandlung des alternden Herzens eigne (act. 12; vgl. auch act. 7 S. 3, 8/1+2, 16 S. 2, 17 S. 2 sowie Prot. S. 5 und 9). Was die Schlüsse anbelangt, so schrieb das Kantonsspital Chur, es sei durchaus möglich, dass Dr. W. an unfallbedingten Verletzungen gestorben sei; unter Um- ständen habe nicht die Verletzung selbst, sondern eine Folge davon endlich zum Tode ge- führt, wobei aufgrund der fehlenden weiteren ärztlichen Überwachung diesbezüglich sich nur

3 Vermutungen erlaubten (act. 4/2). Und der Bezirksarzt-Stellvertreter, welcher die Legalin- spektion vorgenommen hatte, beurteilte es als sehr wahrscheinlich, dass der Tod direkt auf den Unfall zurückgehe (intracranielle Blutung, Lungenprellung, Herzprellung mit Herzbeutel- tamponade usw.?), doch lasse sich mit der einfachen Legalinspektion ein vom Unfall unab- hängiges Herzkreislaufversagen als Ursache nicht mit Sicherheit eliminieren; den Grund des Ablebens könne somit nur durch Obduktion mit grösserer Sicherheit ermittelt werden (act. 4/3 Blatt 2). Während also das Spital von keinen andern als unfallbedingten Todesursachen sprach (so richtig auch die Klägerin in act. 1 S. 7), sah das Bezirksphysikat Maloja den Unfall immerhin als zumindest überwiegend wahrscheinliche Todesursache an. Angesichts all dessen durfte man als medizinischer Laie einstweilen vielleicht nicht mit der Klägerin davon sprechen, der Unfall sei mit höchster Wahrscheinlichkeit die Todesursache (so act. 1 S. 7; vgl. später auch act. 27 S. 2), aber von überwiegender Wahrscheinlichkeit konnte wohl schon die Rede sein (so dann auch die Klägerin in act. 16 S. 2; vgl. später zu- dem act. 27 S. 2; a.M. die Beklagte in Prot. S. 5). Abwegig dünkte einen dagegen der Schluss der Beklagten, eine krankheitsbedingte Todesursache sei sehr oder eher wahr- scheinlich (act. 7 S. S und 17 S. 1-3). Ein Beweisverfahren in diesem Punkte, wo die Kläge- rin zusätzlich eine medizinischen Expertise offeriert hatte (act. 1 S. 4 und 16 S. 2 sowie Prot. S. 9 f.; vgl. auch Prot. S. 8), was nicht auf den Widerstand der immerhin die Sinnfrage stel- lenden Beklagten stiess (Prot. S. 5 und 11), liess sich freilich nicht umgehen. Der Klägerin wurde nach der Grundregel von ZGB 8 für folgende anspruchsbegründende Tatsache der Hauptbeweis 1 auferlegt (vgl. zum Rechtlichen auch nachstehende Erwägung III.B sowie Prot. S. 7-10):

- dass der am Morgen des 13. August 1993 eingetretene Tod des im Jahr 1904 gebore- nen Dr. W. mit welcher, zumindest aber mit überwiegender Wahrscheinlichkeit auf dessen Unfall vom Abend des 11. August 1993 zurückzuführen ist. Der Beklagten stand insbesondere der Gegenbeweis 1 offen für folgende Tatsachen (vgl. auch Prot. S. 11):

- a) dass sich Dr. W. vor dem Unfall vom 11. August 1993 nicht bester Gesundheit erfreut bzw. unter (welchen?) gesundheitlichen Beeinträchtigungen gelitten hat;

- b) dass der letzte Besuch beim Kardiologen im Frühjahr 1993 keinen normalen bzw. wel- chen vom Bericht von Dr. med. R. St. vom 13.03.1995 (act. 12) abweichenden Befund für Dr. W. ergeben hat;

- c) dass der am Morgen des 13. August 1993 eingetretene Tod von Dr. W. mit (welcher?) Wahrscheinlichkeit auf fremde Ursachen und nicht auf dessen Unfall vom Abend des 11. Au- gust 1993 zu rückzuführen ist. Zum Hauptbeweis und zum (auf eine Aussage-Umkehr hinauslaufenden) Gegenbeweis c berief sich an Urkunden vorerst - wie überraschenderweise auch die Beklagte zum gesamten Beweiskomplex 1 - die Klägerin auf die unverfänglichen ärztlichen act. 4/2+3, welche oben schon zu ihren Gunsten gewürdigt worden sind (B Abs. 2 und 3), und sodann auf eine Ein- stellungsverfügung der Staatsanwaltschaft Graubünden vom 22. Dezember 1993 (act. 4/5), die aber nicht mehr als eine Übernahme der Wahrscheinlichkeitsbetrachtung von act. 4/3 darstellt (vgl. auch act. 1 S. 4). Demgegenüber offeriert die Beklagte ferner wiederum zum gesamten Beweiskomplex 1 erst einmal die Protokolle über die Befragung von Dr. W. bei der Kantonspolizei Graubünden und der ärztlichen Untersuchung zuhanden des IRM an der Uni Zürich je vom 11. August 1993 sowie den Unfallrapport der Kantonspolizei Graubünden (act. 8/1+2 sowie 18/1), welche frei- lich auch bereits in die obige Erwägung B einbezogen worden sind, und des weiteren zu- nächst ein "erstes Arztzeugnis Rätisches Kantons- und Regionalspital Chur, Dr. med. G. A. M., vom 27. August 1993" (act. 25/1 = 41/5). Nach diesem sind an Neuem unfallfremde Krankheiten, Gebrechen oder Folgen früherer Unfälle indes "unbekannt" und lautet die Prognose zwar "im Prinzip gut", scheint "aufgrund

4 des Unfallmechanismus sowie des hohen Alters des Patienten ... diese Aussage jedoch nur bedingt möglich"; deshalb erging, wie gesehen, die "Empfehlung zur stationären Überwa- chung, was vom Patienten jedoch abgelehnt wurde". Das eignet sich in keiner Weise, die Gewichte zu Lasten der Klägerin zu verschieben, indem insbesondere nicht die Rede ist von pathologischen Vorzuständen Dr. W. Endlich beantragte die Beklagte zum gesamten (Gegen-)Beweissatz 1 eine ganze Reihe von Editionen, nämlich zuvorderst den von Dr. W. gegenüber dem Rätischen Kantons- und Regionalspital Chur unterzeichneten Revers, welcher als act. 41/4 vorliegt (vgl. auch act. 41/2 S. 1). Danach hatte Dr. W. am 11.8.93 (zum einen vorformuliert, zum andern nach dem letzten Komma handschriftlich beigefügt) erklärt, "das Kantonsspital auf eigene Verantwortung und gegen den Rat des Arztes zu verlassen, nachdem er auf die möglichen medizinischen und rechtlichen Folgen des vorzeitigen Austrittes aufmerksam gemacht worden ist, sowie auf mögliche lebensbedrohliche Komplikationen". Das stärkt wiederum den Haupt-, und nicht den Gegenbeweis. Die Beklagte wünschte sodann Dr. W. Krankengeschichten. Der u.a. genannte Dr. E. (wohl weil er die frühere Klägerin betreut hatte; vgl. act. 10 f.) teilt indes mit, er habe zwar Dr. W. gekannt, dieser sei aber nicht sein Patient gewesen (act. 38/1). Auch Dr. M., Schwieger- sohn von Dr. W. (vgl. auch Prot. S. 29 und act. 25/1 vorne), hat diesen gemäss Schreiben vom 9.12.1996 niemals ärztlich behandelt; Dr. M. (übrigens unbeschränkt positive) unange- forderte Äusserungen über Dr. W. Gesundheit interessieren hier nicht (act. 39/1), weil etwa auch die Voraussetzungen einer nachträglichen Beweisantretung i.S.v. ZPO 138 nicht erfüllt sind (vgl. aber unten f Abs. 3). Der bereits zitierte Dr. St. kann die Krankengeschichte nicht mehr finden; hierüber infor- miert, verzichtet die Beklagte aber darauf, (beispielsweise unter dem Titel von ZPO 138 i.V.m. 115.1 und/oder 3) Dr. St. als Zeugen nachzunominieren; Dr. St. besitzt hingegen noch einige Röntgenbilder über Dr. W., die er zuzuschicken bereit gewesen ist (act. 40/1). Sie lie- gen nunmehr als act. 59 im Prozess; der medizinische Laie vermag dazu nichts zu sagen und muss das dem bestellten Experten überlassen (unten f Abs. 3). Aus Dr. Funks Krankengeschichte ergeben sich für den medizinischen Laien keine Hin- weise auf Ursachen, welche beim Tod von Dr. W. eine Rolle gespielt haben könnten (act. 37/2). Die Würdigung dieser Dokumente bleibt ebenfalls dem Gutachter vorbehalten (a.a.O.). Zu den Gegenbeweisen a/b nannte die Klägerin die abermals unverfänglichen medizini- schen act. 4/4 und act. 12 (letzteres zu allen Gegenbeweissätzen übrigens auch die Beklag- te, welche es im Hauptverfahren noch ausdrücklich bestritten hatte), welche hier gleichfalls schon zu ihren Gunsten gewürdigt worden sind (oben B Abs. 2 und 3). Anlässlich der Beweisverhandlung vom 28. Januar 1997 reichte die Klägerin unter Beru- fung auf ZPO 115.3 im nämlichen Zusammenhang eine Kopie des Umschlags und der S. 168-171 von Liselotte Pulvers im Oktober 1996 erschienenen Memoiren "Bleib doch noch ein bisschen" ein, wo Dr. W. 10 Wochen vor seinem Tod als gesund geschildert wird (act. 49); die Beklagte wandte ein, es handle sich um kein Novum, denn sie gehe davon aus, Dr. W. habe, wenn er im Buch Erwähnung finde, von dessen Inhalt schon während der Bearbei- tung Kenntnis gehabt (Prot. S. 31 f.). Die nachträgliche Beibringung von Beweismitteln ist zulässig, wenn glaubhaft gemacht wird, dass sie sich trotz angemessener Tätigkeit nicht rechtzeitig anrufen liessen (ZPO 137 i.V.m. 115.3). Abgesehen davon, dass Dr. W. nicht Partei ist und deshalb auf seine Kenntnis nichts ankommt, verliert sich die Klägerin in bare Spekulation, die umso unwahrscheinlicher anmutet, als Dr. W. bereits 10 Wochen nach dem erinnerten Ereignis und mehr als 3 Jahre vor dessen Veröffentlichung gestorben ist. Vielmehr dünkt einen glaubhaft, dass die Klägerin erst nach der Publikation des Buches dessen für sie wichtigen Inhalt wahrnahm und auch nicht früher wahrzunehmen vermochte. Dann aber war die letztmals bis 1. Oktober 1996 erstreckte Frist zur Nennung von Beweismitteln bereits ab-

5 gelaufen (Prot. S. 16 f.). Act. 49 ist darum zu akzeptieren. Es bringt, wie alle bislang gewür- digten Urkunden, der Klägerin für ihren Prozessstandpunkt zumindest nichts Nachteiliges. Das gilt auch für die seitens der Beklagten zu den Gegenbeweissätzen a-c beantragte Edition des Austrittsberichtes des Rätischen Kantons- und Regionalspitals Chur. Dieses hat unter solchem Titel das oben a Abs. 2 bereits erörterte "Erste Arztzeugnis" vom 27.8.1993 sowie ein Papier der eigenen Chirurgischen Klinik, welches eine "engmaschige klin Kontrol- le" empfahl, gesandt (act. 41/2 S. 1 i.V.m. 41/5+6). Zu den Gegenbeweisen a/b hatte die ursprüngliche Klägerin als Zeugen die jetzige sowie Dr. Funk angeboten. Nach dem Tod der anfänglichen wurde die spätere Klägerin in der sich alsdann bewahrheitenden Erwartung, sie werde die Erbschaft nicht ausschlagen, aber bloss persönlich befragt (Prot. S. 40-43; vgl. auch S. 30), wie es - nach ZPO 138 i.V.m. 115.1+3 zulässigerweise - auch ihr Vertreter angeregt hatte (act. 46). Nach ZPO 149 III bilden Depositionen zugunsten der befragten Partei keinen Beweis. Die Klägerin hat durchwegs in diesem Sinne ausgesagt. Damit ist aber auch klar, dass sie sich selbst keinen Nachteil zugefügt hat. Der Gastroenterologe Dr. F., der zu Dr. W. eine fast ausschliesslich berufliche und nur leicht kollegiale Beziehung gepflegt, jedenfalls aber die anfängliche Klägerin nur einmal ge- sehen hat und die heutige nicht kennt, bestätigt - teilweise gestützt auf die Krankenge- schichte (act. 37) - zusammenfassend sein auf Anfrage von Dr. M. geschriebenes, oben B Abs. 2 bereits zitiertes und zu Ungunsten der Beklagten lautendes ärztliches Zeugnis vom 15.6.94 als richtig (act. 4/4), wobei er ergänzt, dass der Kardiologe einen normalen Befund erhoben habe, beruhe auf einer Angabe von Dr. W; der Zeuge führt näher aus, Dr. W. habe bei ihm wegen nicht bösartiger Magen-/Darmprobleme in erfolgreicher Behandlung gestan- den, sei altersentsprechend gesund gewesen und habe keine spezifischen Risiken aufge- wiesen; insbesondere aus gastroenterologischer Sicht habe nichts Lebensbedrohendes vor- gelegen; eine schwere Herzinsuffizienz (im Gegensatz zu einer leichten) hätte aber auch er (der Zeuge) erkannt; seine Aussagen zu den Medikamenten Digoxin und Zestril decken sich mit Dr. St. bereits referierten (Prot. S. 32-40). Auf Antrag der Beklagten holte das Gericht beim Rätischen Kantons- und Regionalspital Chur zu den Gegenbeweisen a-c eine schriftliche Auskunft ein, welche das Datum des 19. Dezember 1996 trägt (act. 41/2). Zu Dr. W. Vorzustand (a) lassen sich dortselbst begreifli- chermassen von vornherein keine Angaben machen. Zum Befinden von Dr. W. Herzen anlässlich des letzten Besuches beim Kardiologen im Frühjahr 1993 (b) kann das Spital auch nichts sagen. Es verweist aber auf ein selbst erstell- tes Elektrokardiogramm, welches der Internist zuletzt mit "Status nach inferiorem Myokardin- farkt möglich" kommentiert (act. 41/3). Der Chefarzt der Chirurgischen Klinik, Prof. R., schreibt dazu: "Diese ... Aussage kann meines Erachtens überhaupt nur von einem Kardio- logen beurteilt werden... Im weiteren ist festzustellen, dass der Patient beim Unfall eine schwere Thoraxkontusion mit Rippenfraktur erlitten hat, so dass auch dies das Elektrokar- diogramm durchaus beeinflussen kann". Damit ist offenkundig etwas von den klägerischen Behauptungen Abweichendes nicht bewiesen, und zwar umso weniger, als ja wie gesehen beide Parteien den bereits zu Gunsten der Klägerin gewürdigten Bericht von Dr. St. vom 13.3.1995 (act. 12) anrufen (oben B Abs. 2 und 3 sowie C.c Abs. 1). Den von Prof. R. vermissten kardiologischen Sachverstand wird im übrigen das noch vor- zustellende Gerichtsgutachten bringen (unten f Abs. 3). Zur Todesursache (c) meint Prof. R., diese sei ohne Autopsie ausserordentlich schwer festzustellen; "immerhin ... könnte es aufgrund des Unfallmechanismus und der Befunde durchaus zu einer langsam einsetzenden Blutung im Gehirn gekommen sein, die schliesslich zum Tod geführt hat, es kann auch aufgrund der Brustkontusion mit Rippenfraktur zu einer Einblutung in den Thoraxraum gekommen sein, alles Dinge, die nicht unmittelbar nach dem Unfall erfolgen müssen". Das tönt - anders als der 1. Oberarzt, Dr. M., am 23. Dezember

6 1993 in act. 4/2 (oben B Abs. 2) - offen oder doch offener und läuft auf eine Unentschieden- heit hinaus, ob wahrscheinlicher der Unfall bzw. dessen Folgen oder etwas ihm Fremdes den Tod bewirkt hätten. Ein alleiniges Abstellen darauf stürzte alle bisherigen Überlegungen um und liesse den Hauptbeweis der Klägerin scheitern. Aber es handelt sich hier bloss um ein Beweismittel unter mehreren, und es kommt in diesem Punkt schliesslich auf die gleich zu besprechende Expertise an. Wieso Prof. F. (und nur er) zum Sachverständigen bestellt und den Änderun- gen-Anregungen der Parteien zur Experteninstruktion nicht stattgegeben wurde, steht im Be- schluss vom 3. Februar 1997 und dem Entwurf der Experteninstruktion samt dort handschrift- lich festgehaltener Stellungnahme der Parteien und Entgegnungen des Instruktionsrichters (act. 50 und 55). Dem Gutachter lagen alle Prozessakten per 7. März 1997 und damit alle medizinisch relevanten Dokumente vor, ausgenommen die Depositionen der Klägerin und von Dr. F. (act. 56), welche aber als für Dr. W. durchaus günstig lautend (oben d Abs. 2 und

3) am Ausgang, wie sich zeigen wird, nichts geändert hätten. Die Parteien, die Klägerin so- gar ausdrücklich, verzichten auf Weiterungen zur Expertise (vgl. Prot. S. 45 sowie act. 61 und 63 S. 2). Im Begleitbrief vom 3. April 1997 zur Expertise sagt Prof. F. (act. 58): "Ich habe die mögli- che ursächliche Beziehung zwischen dem Unfall und dem Tod des Patienten mit 'grösster Wahrscheinlichkeit' umschrieben. Eine (mit der Instruktion erwünschte) genaue Zahlenanga- be, wie zum Beispiel 80 oder 90 %, wäre nur eine Pseudogenauigkeit, eine mathematisch exakte Quantifizierung ist in solchen Situationen nicht möglich. Die genaue Todesursache hätte nur durch eine Autopsie mit Sicherheit festgestellt werden können." Die Schlussfolge- rungen der Expertise selbst lauten, "dass der Tod von Dr. W. mit grösster Wahrscheinlichkeit in direktem Zusammenhang mit dem erlittenen Autounfall steht ... Die Frage, ob der Tod von Dr. W. durch eine vorbestehende Erkrankung, ohne ursächliche Beziehung zum erlittenen Unfall, erklärt werden könnte, muss verneint werden. Es bestehen überhaupt keine Anhalts- punkte für eine ernsthafte Herzerkrankung, welche einen solchen Krankheitsverlauf verursacht hätte" (act. 57 S. 6 f.). Das begründet Prof. F. weiter vorne mit der Klägerin - die Beklagte äussert sich hierzu nicht einmal - überzeugend (act. 61 und 63 S. 2 f.). Insbesondere würdigt er erstens die von Dr. F. eingereichte Krankengeschichte, zweitens die Akten von Dr. St., namentlich auch die von diesem edierten Röntgenaufnahmen, welche keine radiologischen Hinweise auf eine manifeste Herzinsuffizienz zeigten, drittens das Schreiben von Dr. Ma., dessen Erfassung die Expertenermächtigung decken (act. 56 Blatt 4), auf welches aber ohne Beeinflussung des Ergebnisses ebensowohl verzichtet werden könnte, und viertens das am Unfalltag erstellte Elektrokardiogramm, dem allein sich keine Zeichen eines abgelaufenen Herzinfarkts ent- nehmen liessen, fachmännisch und verneint bei Dr. W. entsprechend "eine relevante, die körperliche Leistungsfähigkeit wesentlich einschränkende, manifeste Herzinsuffizienz" (act. 57 S. 3 f.). Anschliessend schildert das Gutachten eindrücklich die möglichen, durch das Spital in Chur auch nicht (sofort) feststellbaren Unfallverletzungen mit letalem Ausgang (act. 56 S. 4 ff.). Mithin ist noch über den Eindruck hinaus, welcher sich im Hauptverfahren präsen- tierte, als Ergebnis zum Beweiskomplex 1 festzuhalten, dass Dr. W. mit grösster Wahr- scheinlichkeit wegen des erlittenen Unfalles gestorben ist. Mit Schreiben vom 3. März 1994 ersuchte die generalbevollmächtigte Tochter der anfäng- lichen und heutige Klägerin die Beklagte nachdrücklich, die Todesfallsumme umgehend aus- zuzahlen, und fügte bei, es machte sich nicht schlecht, wenn auch ein Verzugszins entrichtet würde (act. 2 B und 4/6). Aus unerfindlichen Gründen spricht dem die Beklagte den Charakter einer Mahnung ab, welche - Ausgewiesenheit und Fälligkeit (zu Letzterem sogleich unter III.A) des klägerischen Anspruches vorausgesetzt - nach OR 102 I den Verzug bewirkte (act. 7 S. 4 und 6 gegen 1 S. 5 und 7); das Laufdatum gemäss Rechtsbegehren und vollends der Satz

7 von 5 % (OR 104 I) gingen daher in Ordnung (vgl. auch Maurer, Schweiz. Privatversicherungs- recht, 3.A., S. 386 N 1001 und 389 f.). Die Forderung aus dem Versicherungsvertrag wird gemäss VVG 41 I mit dem Ablauf von vier Wochen, von dem Zeitpunkte an gerechnet, fällig, in dem der Versicherer Angaben er- halten hat, aus denen er sich von der Richtigkeit des Anspruches überzeugen kann (so zu- treffend auch die Klägerin in act. 1 S. 6). Die Klägerin hält dafür, der Beklagten sei spätestens mit dem schon oben II.B Abs. 2 zi- tierten Schreiben des Kantonsspitals Chur vom 23. Dezember 1993 an die Agentur B. (act. 4/2) bekannt gewesen, dass Dr. W. an Unfallverletzungen bzw. an Folgen davon gestorben sei, weshalb der Anspruch zumindest am 20. Januar 1994 fällig geworden sei (act. 1 S. 6). Die Beklagte erwidert, das Schreiben des Kantonsspitals beweise keineswegs, dass Dr. W. an Unfallverletzungen bzw. deren Folgen gestorben sei; gestützt auf die Feststellung im Be- richt über die Legalinspektion, dass sich ein von den Unfallfolgen unabhängiges Herzkreis- laufversagen als Todesursache nicht mit Sicherheit ausschliessen lasse, und wegen der vor- bestehenden Herzinsuffizienz sei viel eher eine krank-heitsbedingte Todesursache sehr wahrscheinlich (act. 7 S. 4-6). Sollte die Beklagte damit die Fälligkeit eines eventuellen klägerischen Anspruches be- streiten wollen, ist dem aus folgenden Gründen nicht zuzustimmen: VVG 41 I verlangt etwas vereinfachend ausgedrückt, dass der Berechtigte den Anspruch nach Gesetz und Vertrag genügend begründet habe; er muss der Anzeigepflicht nach VVG 38, der Pflicht zur Erteilung von Auskunft und zur Vorlage von Belegen nach VVG 39 sowie den gesetzlich und allenfalls vertraglich festgelegten weiteren Pflichten zur Mitwirkung entsprochen haben; alsdann ist es Sache des Versicherers, den Versicherungsanspruch zu prüfen; genügt hierzu die Delibera- tionsfrist von vier Wochen nicht, so darf das nicht zum Nachteil des Berechtigten ausschla- gen; insbesondere tritt die Fälligkeit nicht erst ein, wenn der Versicherer die Gewissheit hat, dass dem Anspruch keine Einreden entgegenstehen (Maurer, a.a.O. S. 387). Weder verrät die Beklagte noch ist sonst ersichtlich, was für eine Pflicht die Klägerin in dieser Hinsicht nicht genügend erfüllt hätte (vgl. aber unten D.b cc Abs. 1). Die Beklagte spricht hier zu Un- recht von einem seitens der Klägerin nicht erbrachten Beweis; ein solcher kann erst Thema des vorliegenden Verfahrens bilden, nicht aber bereits im Rahmen von VVG 41 I verlangt werden. Im (zivilrechtlichen) Schadenersatzrecht braucht der Geschädigte den natürlichen Kausal- zusammenhang nicht mit wissenschaftlicher Genauigkeit nachzuweisen. Es muss vielmehr genügen, wenn der Richter in Fällen, wo der Natur der Sache nach ein direkter Beweis nicht geführt werden kann, die Überzeugung gewinnt, dass die überwiegende Wahrscheinlichkeit für einen bestimmten Kausalverlauf spricht. Anders verhält es sich, wenn nach den besondern Umständen des Falles weitere Möglichkeiten bestehen, die neben der behaupteten Ursa- chenfolge ebenso ernst in Frage kommen oder sogar näher liegen (BGE 107 II 272 f.). Das gilt nach Pra 80 Nr. 230 gerade auch im Privat(lebens)ver-sicherungsrecht (so richtig auch die Klägerin in act. 16 S. 1 f.). Insofern wehrte sich die Beklagte zunächst vergeblich gegen die Heranziehung des öffent- lichrechtlichen BGE 113 1b 424 E. 3 durch die Klägerin (act. 1 S. 6 f.; vgl. jetzt aber act. 17 S. 1); wenn sie im übrigen vorerst den Beweisgrad hoher Wahrscheinlichkeit postulierte (act. 7 S. 5 f.; ebenso Maurer, S. 334), so dürfte dieser gerade nach dem oben II.B/C Erwogenen und im Lichte der im vorstehenden Abs. zitierten höchstrichterlichen Judikatur zu bejahen sein (a.M. allerdings die Beklagte in act. 7 S. 6 und 17 S. 1-3). Inzwischen ist die Beklagte freilich zur verfehlten Ansicht übergegangen, die Klägerin habe den (zum Scheitern verurteilten) strikten Beweis anzutreten, weil nach den Berichten des Kantonsspitals Chur und des Be- zirksphysikats Maloja eine andere Todesursache als der Unfall bzw. dessen Folgen ebenso- sehr oder gar mehr in Betracht falle (das trifft, zumindest nunmehr, eindeutig nicht zu), wofür

8 auch der Umstand streite, dass Dr. W., beim Eintreffen der Polizei am Unfallort gut ansprech- bar gewesen sei (act. 17 S. 2 f.). Die Klägerin vertritt demgegenüber die Meinung, es stelle sich die Frage, ob es wahr- scheinlicher sei, dass der Tod von Dr. W. durch den Unfall oder ein Herzleiden verursacht worden sei (act. 16 S. 1 f.; vgl. auch Prot. S. 9 f.). Wohl in diesem Sinne schützte BGE 45 II 92, welches Präjudiz am Anfang der im oben a Abs. 1 zitierten Entscheid Pra 80 Nr. 230 resumierten bundesgerichtlichen Praxis steht, die auf ein Gutachten abstellende Vorinstanz, nach welchem eine grössere Wahrscheinlichkeit für eine Infektion (Unfall) im beklagtischen Betrieb als für eine Ansteckung ausserhalb desselben sprach, indem ausgeführt wurde, die Gewissheit über den Eintritt einer Tatsache, die dem Richter zu verschaffen der Beweis bestimmt sei, dürfe nicht mit dem absoluten Ausschluss jeder andern Möglichkeit identifiziert werden, vielmehr müsse in Fällen, wo nach der Natur der Sache ein absoluter Beweis überhaupt nicht geleistet werden könne, genügen, wenn der Richter die Überzeugung gewonnen habe, dass die überwiegende Wahrscheinlichkeit für den vom Beweispflichtigen behaupteten Kausalverlauf spreche und dieser nach der Erfahrung des Lebens jede daneben an sich bestehende Möglichkeit eines andern Kausalverlaufes über- wiege. BGE 53 II 426 ergänzte das soeben referierte Erkenntnis BGE 45 II 97 f. mit der wohl durch BGE 32 II 674 inspirierten Wendung "derart überwiegt, dass vernünftigerweise an eine ande- re Verursachung nicht wohl zu denken ist" (gleichlautend und zudem von hoher Wahrschein- lichkeit sprechend neuerdings Oftinger/Stark, Schweizerisches Haftpflichtrecht I, § 3 N 35), wobei dort die Experten eine bestimmte Ursache nicht nur als mögliche, sondern als die Ur- sache schlechthin bezeichnet hatten, indem sie eine andere Erklärung überhaupt nicht zu fin- den vermochten. BGE 57 II 208 ff. bestätigte bei vergleichbarem Sachverhalt BGE 53 II 426, setzte aber überwiegende mit hoher Wahrscheinlichkeit gleich (S. 212 f.), welche beiden Be- griffe später BGE 115 II 450 E. 6b offensichtlich als verschiedene Beweismass-Intensitäten ausdrückend auseinanderhielt. Isaak Meier (Das Beweismass - ein aktuelles Problem des schweizerischen Zivilprozess- rechts, in BJM 1989, S. 57 ff.) begrüsst die in BGE 107 II 269 zusammengefasste Praxis des Bundesgerichts betreffend den Nachweis des natürlichen Kausalzusammenhangs im Ergeb- nis als richtig, weil sie den Richter von Bundesrechts wegen verpflichte, wenigstens in diesem Bereich mit dem Indizienbeweis bzw. der natürlichen Vermutung zu arbeiten; problematisch sei jedoch, dass die höchstrichterliche Standardformulierung den Anschein erwecke, das Beweismass werde hier allgemein gegenüber dem Regelbeweismass bedeutend herabge- setzt; der Begriff der "überwiegenden Wahrscheinlichkeit" könnte sogar auf das Genügen einer lediglich über 50 % liegenden Wahrscheinlichkeit hindeuten (in dieser Richtung effektiv BGE 46 II 201 f. und 90 II 233 f.); der Beweis des natürlichen Kausalzusammenhanges bein- halte aber keine generelle Abweichung vom sonstigen Beweismass (S. 72 f. unter Hinweis auf die soeben wiedergegebenen BGE 53 II 426 und 57 II 208 f.), dass sich nämlich der Richter nach objektiven Gesichtspunkten von der Verwirklichung einer Tatsache zu überzeu- gen habe, wobei die Verwirklichung der Tatsache nicht mit Sicherheit feststehen müsse, sondern es genüge, wenn die vorhandenen Zweifel nicht als erheblich erschienen (S. 60). Eindeutig ist wenigstens so viel, dass die blosse Möglichkeit einer Verursachung für einen Beweis nicht genügt (BGE 113 1b 424; so zutreffend auch die Beklagte in act. 17 S. 1). Im übrigen aber wirkt die bundesgerichtliche Praxis zur überwiegenden Wahrscheinlichkeit (vgl. neuestens BGE 121 III 363) noch unausgegoren und schwankend und lässt dem Sachrichter jedenfalls einen grossen Ermessensspielraum (vgl. auch Prot. S. 10). An sich macht die Redeweise vom überwiegend wahrscheinlichen Kausalverlauf nur Sinn, wenn sie mit BGE 45 II 97 f., 46 II 201 f. und 90 II 233 f. gegenüber jeder bzw. allen andern in Betracht fallenden Ursachenkette(n) eine Wahrscheinlichkeit von mehr als 50 % bereits ge- nügen lässt. Das lehnt freilich Meier ab, doch BGE 53 II 426 und 57 II 208 f., auf die er sich

9 stützt, beurteilten Sachverhalte, wo gleichsam Monokausalität herrschte, so dass dort ohne Gefahr, aber auch ohne Notwendigkeit gesagt wurde, es dürfe an eine andere Verursachung nicht wohl zu denken sein. Vorliegend darf das Problem freilich dahinstehen, da auch die strengeren Anforderungen an die Wahrscheinlichkeit als erfüllt gelten müssen, nachdem die massgebliche Expertise nicht nur feststellt, der Tod von Dr. W. stehe mit grösster Wahrscheinlichkeit in direktem Zu- sammenhang mit dem erlittenen Autounfall, sondern auch schlankweg die Frage verneint, ob der Tod auf einen pathologischen Vorzustand zurückgeführt werden könne (oben II. C.f Abs. 2). Daher hält der beklagtische Einwand mangelnder Kausalität nicht Stich und sind die wei- teren Kontroversen anzugehen. Mit dem unter dem Titel "Allgemeines" figurierenden Art. 6 ihrer AVB (in act. 4/1) verzichtet die Beklagte auf das ihr durch VVG 14 II eingeräumte Recht, die Versicherungsleistung in einem dem Grade des Verschuldens entsprechenden Verhältnisse zu kürzen, wenn der Ver- sicherungsnehmer das versicherte Ereignis grobfahrlässig herbeigeführt hat. Unter der Über- schrift "Schadenfall" bestimmen alsdann AVB 16 insbesondere, der Versicherte habe sich in jedem Fall, der voraussichtlich Anspruch auf Versicherungsleistungen gebe, den Anordnun- gen des Arztes und des Pflegepersonals zu unterziehen, und AVB 18, dass bei Zuwider- handlung die Beklagte befugt sei, ihre Leistungen zu kürzen oder zu verweigern, es sei denn, der Anspruchsberechtigte beweise, dass das vertragswidrige Verhalten auf die Folgen des Unfalls keinen Einfluss ausgeübt habe (so zutreffend die Parteien in act. 1 S. 3 und 7, 16 S. 3-5, 17 S. 3-5 sowie Prot. S. 6 f.) Die Parteien stimmen zu Recht darin überein, dass AVB 16 ff. die Schadenminderungs- pflicht beschlagen (act. 16 S. 4 und Prot. S. 6), vertreten aber in erster Linie gegenläufige Auffassungen im Punkte, ob diese Pflicht vorliegend überhaupt hätte zum Tragen kommen sollen, weil bei einer Unfallversicherung mit Todesfallkapital versichertes bzw. befürchtetes Ereignis (so die unterschiedlichen Ausdrucksweisen von AVB 16 und VVG 14 für die nämli- che Sache) nur der Unfall sei, welcher dann ein bestimmtes Verhalten des Verunfallten erfor- dere (so die Beklagte in act. 17 S. 5) oder erst der Tod aufgrund des Unfalles, so dass das Verhalten des Verunfallten vor dem Tode (hiermit sei eines danach nicht impliziert noch hin- wiederum auch exkludiert), wenn es - was ja niemand behaupte - nicht diesen zum Vorsatz gehabt habe, keine Rolle spiele (so die Klägerin in act. 16 S. 4 f.). Erwiese sich die Meinung der Klägerin als zutreffend, erübrigten sich weitergehende Erwägungen. BGE 118 II 447 ff., wo es freilich um den Beginn der Verjährung gemäss VVG 46 I Satz 1 (Verjährung in zwei Jahren nach Eintritt der Tatsache, welche die Leistungspflicht begründet) ging, hat bei einem Unfallversicherungsvertrag mit Deckung für den Invaliditätsfall obiter dicens nicht den Unfall als solchen, sondern den Eintritt der Invalidität als versichertes Ereig- nis bezeichnet (und die Verjährung nicht ab Unfalldatum laufen lassen). Übertrüge man das auf den hiesigen Unfallversicherungsvertrag mit Todesfallkapital (vgl. denn auch das entspre- chende Verjährungspräjudiz BGE 100 II 42 ff.), träfe der Standpunkt der Klägerin zu. In der Tat finden sich in der Literatur Äusserungen wie die, der Versicherungsfall als Eintritt des be- fürchteten Ereignisses löse die Leistungspflicht des Versicherers bzw. den Versicherungsan- spruch aus (Koenig, Der Versicherungsvertrag, in SPR VII/2 S. 479 ff., S. 641 und Kuhn, Grundzüge des Schweizerischen Privatversicherungsrechts, S. 197), und soweit mit der Un- fallversicherung eine Schadensversicherung verbunden sei, müsse mit Bezug auf diese der Eintritt des versicherten Schadens (Heilungskosten, Erwerbsausfall) als befürchtetes Ereignis verstanden werden (Roelli/Keller, Komm. VVG, 2.A., Bd. I, S. 234 Anm. 4). Würde diese schon in SVA IX Nr. 96 abgelehnte Gleichsetzung von befürchtetem Ereignis (so der Wortlaut etwa in VVG 9, 14, 38 I Satz 1, 61 I Satz 1 und 96; Maurer, S. 327 f., macht deutlich, dass sogar der Begriff "befürchtetes Ereignis" im Gesetz nicht immer genau dasselbe bedeuten muss und der definitorischen Erfassung durch Vertragsparteien, Wissenschaft und Recht- sprechung offensteht) mit der Tatsache, welche die Leistungspflicht begründet (so der Wort-

10 laut in VVG 46 I), stimmen, wäre sozusagen jeglicher Schadenminderungspflicht, von der ge- rade auch VVG 61 I im Zusammenhang mit dem befürchteten Ereignis spricht, der Boden entzogen. Dass daher AVB 6 unter versichertem Ereignis bei einer Unfall- (und eben nicht Lebens)versicherung mit Ersatz von Spital- und ambulanten Kosten, Leistung von Taggeldern sowie Kapitalzahlungen im Invaliditäts- und Todesfall (vgl. act. 4/1 Blatt 3) nur den Unfall selbst versteht, dessen Auswirkungen unter bestimmten Voraussetzungen gewisse finanzielle An- sprüche auslösen, erhellt auch daraus, dass der Artikel eine allgemeine Regelung enthält, welche durch eine spezielle wie AVB 16 ff. modifiziert werden kann (vgl. auch die Beklagte in Prot. S. 6), und dass namentlich AVB 18 ganz generell von der Sanktionierung vertragswidri- gen Verhaltens spricht, sofern es die Unfallfolgen beeinflusst hat. Verhält es sich aber so, besteht für die Anwendung der von der Klägerin (in act. 16 S. 3-5) an sich zutreffend dargelegten Auslegungsmethoden, insbesondere der Ungewöhnlichkeits- und Unklarheitsregel (vgl. auch BGE 119 II 372 f., 118 II 344 f., 117 II 621 f. und 109 II 216 ff.), kein Raum (so richtig die Beklagte in Prot. S. 6; vgl. auch BGE 122 III 121 ff., 100 II 153 E. c und 99 II 292 f.). Strittig ist sodann, ob die zitierten AVB 16 und 18 vor ZGB 27 II standhalten (vgl. die Kläge- rin in act. 16 S. 5 f. gegen die Beklagte in Prot. S. 6 f.). Die Klägerin hält insbesondere dafür, nach den beklagtischen AVB müsse sich der Versicherte, um die Gefahr eines Verlustes der Versicherungsleistungen zu vermeiden, auf Gedeih und Verderben den Ärzten ausliefern und sich jeglicher medizinischen Anordnung unterziehen; in derart absoluter Weise aber dürfe sich kein Mensch der Freiheit entäussern zu entscheiden, welche medizinischen Massnah- men er an seinem Körper vornehmen lassen wolle; ein Vertrag, der eine solche Beschrän- kung des Selbstbestimmungsrechts vorsehe, sei teilnichtig und richterlich so einzuschänken, dass für den Versicherungsnehmer in seinen konkreten Verhältnissen eine medizinische Be- handlung zumutbar erscheine; hieran habe es in casu gefehlt, denn als Dr. W. im Spital ein- geliefert worden sei, hätten primär keine Anzeichen für lebensgefährliche innere Verletzungen bestanden, und die Ärzte hätten eine stationäre Überwachung empfohlen, ohne einen kon- kreten medizinischen Befund als Grundlage angeben zu können, weshalb es Dr. W. als Uro- loge von Weltruf durchaus fähig, seinen Gesundheitszustand selber zu beurteilen und diesen als gut einschätzend - im Rahmen eines wohlverstandenen unverzichtbaren Selbstbestim- mungsrechts offen gestanden habe, das Spital zu verlassen, ohne dass daraus ein Vorwurf entstünde. Dieser Argumentation lässt sich nichts abgewinnen. Es versteht sich von selbst, dass AVB 16 nicht die Bedeutung eignet, es sei auch unsinnigen Anordnungen von Arzt und Pflegeper- sonal Folge zu leisten. Hier gilt es ja aber gerade vorauszusetzen, dass Dr. W. nicht verstor- ben wäre, hätte er sich, wie ihm wegen seines fortgeschrittenen Alters sowie der Unfallanam- nese mit wahrscheinlich heftigem Trauma zumutbarerweise dringend empfohlen, stationär überwachen lassen (und nicht mehr als das). Sich dem zu unterziehen, wenngleich primär keine Hinweise auf eine innere Verletzung bestanden, lässt sich niemals als Beschränkung der Freiheit in einem das Recht oder die Sittlichkeit verletzenden Grade auffassen. Abgese- hen davon hinderte Dr. W. nichts und niemand, das Spital zu verlassen, wie er es denn auch tat, derart möglicherweise und nicht einmal zu eigenen Ungunsten bloss auf Fr. 50'000.-- ver- zichtend. Im übrigen bleiben die von der Klägerin angeführten weiteren Gesichtspunkte, wie Beurteilbarkeit und Beurteilung des Gesundheitszustandes durch Dr. W. selbst sowie Vor- werfbarkeit von dessen Verhalten, unter dem Aspekt von ZGB 27 II irrelevant. In diesem Zusammenhang bringt die Klägerin noch vor, Dr. W. Spitalaustritt sei jedenfalls nicht grobfahrlässig, sondern höchstens leichtfahrlässig gewesen, weswegen gemäss VVG 14 keine Kürzung der Leistung erfolgen könnte (act. 16 S. 6 f.). Bei VVG 14 geht es indes um (schuldhaft schadenstiftendes) Verhalten vor Eintritt des befürchteten Ereignisses, bei AVB 16 ff. hingegen um (schadenminderndes) Verhalten danach, auf welches VVG 14 also keine

11 Anwendung findet, sondern (analog; vgl. Maurer, S. 346) der nicht zwingende (vgl. VVG 97 f.) und daher durch die AVB abänderbare VVG 61. Die Klägerin findet ferner, AVB 16 komme auch deswegen nicht zum Zuge, weil weder nach der Meinung der behandelnden Mediziner noch der Selbsteinschätzung von Dr. W. ir- gend vorauszusehen gewesen sei, dass der Unfall zum Tode führe; die Ärzte hätten Dr. W. bloss darum im Spital behalten wollen, weil sie nicht hätten ausschliessen können, dass auf- grund des Alters des Patienten und des heftigen Unfalls lebensbedrohende Komplikationen aufträten (act. 16 S. 7). Die Beklagte möchte für die Voraussichtlichkeit i.S.v. AVB 16 genü- gen lassen, dass man bei einem Unfall wie dem vorliegenden damit habe rechnen müssen, Unfallversicherungsleistungen oder sonstige Versicherungsleistungen stünden im Raume (Prot. S. 7). "Voraussichtlich" bedeutet im allgemeinen Sprachgebrauch, dass etwas mit ziemlicher Gewissheit zu erwarten sei (Duden Bd. 10, Das Bedeutungswörterbuch, 2.A., S. 729). Die Beklagte macht hieraus ein "vorhersehbar", wie es namentlich auch in der schweizerischen Rechtssprache benützt wird, um die effektive Möglichkeit einer Konsequenz ohne Wahr- scheinlichkeitsaussage zu bezeichnen. Nun war Dr. W. (baldiger) Tod bei seinem Weggang vom Spital bestimmt nicht mit Gewissheit zu erwarten, bestimmt aber lag er im Bereich des Möglichen. Der Klägerin ist gleich zwiefach entgegenzutreten. Zum einen besteht genügend Anlass, "voraussichtlich" wie "vorhersehbar" aufzufassen, besagen doch auch die Verben "vorausse- hen" und "vorhersehen", von welchen die genannten Adjektive abgeleitet sind, das nämliche. Und zum andern insbesondere spricht AVB 16 ganz allgemein vom (Un-)Fall, der Anspruch auf (irgendwelche) Versicherungsleistungen gibt, ohne dass die tatsächlichen und die daran anknüpfenden rechtlichen Folgen im einzelnen vorhersehbar sein müssten, solange nur - wie auch vorliegend - voraussichtlich irgendwelche Versicherungsleistungen erbracht werden müssen. Für den Fall der Anwendbarkeit von AVB 16 ff. ist unbestritten, dass Dr. W., indem er das Spital entgegen dringender ärztlicher Empfehlung auf eigene Verantwortung (vgl. act. 8/1 S.

2) bzw. gegen Unterzeichnung eines Revers (vgl. act. 4/3 Blatt 1 und nunmehr 41/4) verliess, gegen AVB 16 verstiess (vgl. auch Prot. S. 8), was nach AVB 18 die Beklagte berechtigt, ihre Leistungen zu kürzen oder zu verweigern. Die Beklagte hält letzteres für gegeben, weil Dr. W. Verschulden als ausgebildeter Arzt von Weltruf im Bewusstsein, worauf er sich einlasse, unter diesen Umständen schwer wiege (act. 17 S. 3 f.) bzw. sogar Eventualvorsatz vorliege, nachdem der im obigen Absatz er- wähnte Revers auf "mögliche lebensbedrohliche Komplikationen" hingewiesen habe (act. 61 S. 2). Demgegenüber betrachtet die Klägerin Dr. W. Verhalten im Sinne ihrer oben b Abs. 1 referierten Argumente ganz allgemein als höchstens leichtfahrlässig (act. 16 S. 6 f.). AVB 18 verrät nicht, nach welchen Kriterien eine Leistungskürzung oder gar -verweigerung Platz greift. Die Beklagte möchte auf den Gesichtspunkt des Verschuldens abstellen. Als- dann käme es wohl bei fehlendem Verschulden zu keiner Kürzung (VVG 45 I i.V.m. 98 I), bei Vorsatz hingegen zur Verweigerung, während der Grad der (in casu eher bewussten) Fahr- lässigkeit denjenigen der Reduktion bestimmen sollte. Einen Vorwurf muss man Dr. W. ge- wiss machen; sein Verschulden dürfte angesichts aller von den Parteien genannten Umstän- de weder als leicht noch als schwer (vom Vorliegen eines Eventualvorsatzes ganz zu schwei- gen) einzustufen sein, weshalb es sich rechtfertigte, die Leistung der Beklagten auf Fr. 25'000.-- (nebst Zins) zu halbieren. - Da indes AVB 18 auch von Verschulden nichts sagt, drängt es sich auf, die Regel von VVG 61 II anzuwenden, wonach der Versicherer die Ent- schädigung um jenen Betrag kürzen kann, um den diese sich bei Erfüllung der sogenannten Rettungspflicht vermindert hätte. Das aber bedeutet, dass die Klage (vorbehältlich alles Weiteren) im Sinne des nachstehend e) sogleich Auszuführenden entweder vollständig gut- zuheissen oder abzuweisen ist.

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e) Erst in der Duplik - obgleich sie dies "nochmals ausdrücklich festzustellen" vorgab - be- hauptete die Beklagte, wenn Dr. W. zur ärztlich angeordneten stationären Überwachung ge- blieben wäre, hätte sein Tod verhindert werden können (act. 17 S. 4; vgl. auch Prot. S. 12 und 14). Die Klägerin musste deshalb gemäss ZPO 121 II (vgl. Sträuli/Messmer, Komm. ZPO, 2.A., § 121 N 3) Gelegenheit erhalten, dazu Stellung zu nehmen, was sie denn in bestreiten- dem Sinne auch tat (vgl. Prot. S. 8-12). Nach der - zulässigen (vgl. Walder-Richli, Zivilpro- zessrecht, 4.A., S. 345 f.) Beweislastregel von AVB 18 war der Klägerin daher folgender Hauptbeweis 2 aufzuerlegen:

- dass Dr. W. auch bei einer stationären Überwachung im Spital an den Unfallfolgen ge- storben wäre. aa) Auf bereits vorliegende, oben II.A Abs. 3, C. a Abs. 2 und 3 sowie c Abs. 3 schon vor- gestellte Urkunden beruft sich nur die Beklagte, und zwar auf ausschliesslich ärztliche, näm- lich den Bericht über die Legalinspektion und im übrigen solche des Rätischen Kantons- und Regionalspitals Chur (act. 4/2+3, 25/1 = 41/5, 41/4+6). Im jetzigen Zusammenhang interes- siert diesbezüglich, dass das Spital Dr. W. wegen möglicher lebensbedrohlicher Komplika- tionen dringend eine stationäre Überwachung empfahl. Das machte natürlich bloss dann Sinn und musste auch die Meinung haben, wenn und dass diese Lebensbedrohung dadurch mög- licherweise abgewendet werden konnte. Solche Beurteilung ex ante liefert allein aber noch nicht einmal den Gegenbeweis. Zur zum Beweis verstellten Behauptung erteilte Prof. R. indes zusätzlich die beklagtischer- seits erwünschte schriftliche Auskunft, dass durch "eine Überwachung im Spital 'hoffentlich' eine langsame Bewusstseinstrübung, z.B. durch eine intracerebrale Blutung hätte erkannt werden können, ebenso eine Verschlechterung der Atmung infolge der Thoraxprellung. Eine stationäre Aufnahme, vor allem unmittelbar nach dem Unfall bedeutet auch eine engmaschi- ge Überwachung der Vitalparameter des Patienten (Puls, Blutdruck, Pupillenreaktion, Weck- barkeit etc.), so dass diese Behauptung kaum gestützt werden kann" (act. 41/2 S. 2). Das ist nun freilich der Gegenbeweis und lässt die Klage scheitern, weil die Expertise, wie sogleich zu zeigen, das Blatt nicht wendet. Im übrigen geht die klägerische Stellungnahme zur schriftlichen Auskunft fehl (act. 63 S. 3): Zum einen hofft Prof. R. nicht, ein Verbleiben im Spital hätte den Todeseintritt verhindert, sondern nur, eine Überwachung hätte eine langsame Bewusstseinstrübung oder eine Verschlechterung der Atmung erkennen lassen; die Hoffnung bezieht sich aber nicht auf die engmaschige Überwachung der Vitalparameter; und täte sie es dennoch, handelte es sich um eine ehrlicherweise etwas unbestimmte Ausdrucksform, wo grössere Gewissheit lediglich vorgetäuscht wirkte. Zum andern hat das Spital nicht (allein) angenommen, der Tod sei nicht plötzlich (von Plötzlichkeit spricht niemand ausser Prof. F. in act. 57 S. 6), sondern allmählich, z.B. durch eine intracerebrale Blutung eingetreten (der Tod tut das nebenbei bemerkt immer momentan und nicht kontinuierlich; bloss die Blutung kann auch langsam einsetzen, und so drückt sich denn Prof. R. auch aus); vielmehr hat das Spital (weiter) gesagt, es könne auch aufgrund der Brustkontusion mit Rippenfraktur zu einer Ein- blutung in den Thorax-raum gekommen sein (vgl. oben II. C.e Abs. 3). Prof. F. qualifiziert die von ihm zunächst aufgelisteten möglichen Todesursachen wie folgt (act. 57 S. 6 f. i.V.m. 4-6): "Es handelt sich am ehesten um eine Dissektion der grossen Ge- fässe mit verzögerter Ruptur oder um eine direkte Herzverletzung mit Herztamponade und/oder Herzrhythmusstörung. Eine Schädel-Hirnblutung ... kann zwar nicht ausgeschlossen werden, ist aber weniger wahrscheinlich." Zur Frage, ob der Tod durch eine stationäre Über- wachung im Spital hätte verhindert werden können, meint der Gutachter anschliessend (act. 57 S. 7 i.V.m. 2): "Bei einer kontinuierlichen Überwachung auf einer Intensivstation wäre eine Herzrhythmusstörung oder eine Herztamponade eventuell rechtzeitig erkennbar gewesen. Eine Ruptur der grossen intrathorakalen Gefässe bei Dis-sektion hätte man kaum verhindern bzw. operativ beheben können. Man muss zudem davon ausgehen, dass in Anbetracht sei- nes normalen Bewusstseinszustandes und seiner klinisch unauffälligen

13 Herz-Kreislaufbefunde Dr. W. kaum auf der Intensivstation des Kantonsspital Chur während den folgenden 24 - 48 Stunden überwacht worden wäre. In einem Krankenzimmer auf einer üblichen Krankenstation ohne Monitore hätte der Tod infolge einer akuten Herzrhythmusstö- rung, einer Herztamponade oder einer Gefässruptur während der Nacht vom 12. auf den 13.08. ebenfalls eintreten können." Demnach zitiert die Klägerin gleich mehrfach falsch, wenn sie sagt (act. 63 S. 2), selbst im Spital hätte man den Tod durch eine Ruptur der grossen intrathorakalen Gefässe bei Dis- sektion, was der Gutachter als wahrscheinlichste Todesursache ansehe, nicht (Prof. F. schreibt "kaum") verhindern können, und auch eine Herzrhythmusstörung oder eine Herztam- ponade, was noch als Todesursache in Frage komme (für Prof. F. ist das gleich wahrschein- lich wie die angeblich allein im Vordergrund stehende Ruptur bei Dissektion), wäre selbst bei Intensivüberwachung nur eventuell rechtzeitig erkennbar gewesen, nicht aber mit überwie- gender Wahrscheinlichkeit (eine Wahrscheinlichkeitsaussage findet sich in der Expertise diesbezüglich sicher zu Recht nicht und lässt sich den folgenden Überlegungen denn auch keineswegs zugrundelegen). Und die Klägerin unterschlägt, dass Prof. F. eine Schä- del-Hirnblutung bloss als weniger wahrscheinlich bezeichnet. Überwiegend wahrscheinlich ist erst einmal bloss, dass Dr. W. eine Dissektion der gro- ssen Gefässe mit verzögerter Ruptur auch im Spital nicht überlebt hätte. Als Todesursache kommt aber ebensosehr eine Herztamponade und/oder Herzrhythmusstörung in Betracht, weniger dagegen eine Schädel-Hirnblutung. Letztere darf damit zwar nach dem zur überwie- genden Wahrscheinlichkeit oben B Gesagten aus den weiteren Überlegungen ausscheiden; weil aber bei den beiden verbleibenden möglichen Kausalverläufen bezüglich Wahrschein- lichkeit Ranggleichheit besteht, muss zum Gelingen des klägerischen Beweises erstellt wer- den, dass Dr. W. mit überwiegender Wahrscheinlichkeit selbst im Spital einer Herztampona- de und/oder Herzrhythmusstörung erlegen wäre. Und gerade hier begibt sich das Gutachten aufs Glatteis und stürzt. Prof. F. nimmt wie soeben gesehen an, Dr. W. wäre wegen seines normalen Bewusst- seinszustandes und seiner klinisch unauffälligen Herz-Kreislaufbefunde im Spital während der folgenden 24-48 Stunden kaum intensiv überwacht worden und hätte daher auf einem normalen Krankenzimmer gleichfalls sterben können. Dagegen sträubt sich die Beklagte zu Recht (act. 61). Schon die Ausgangslage gilt es zu relativieren, hielten doch Prof. R. eine "vorübergehen- de Bewusstlosigkeit" fest und der Internist anhand des Elektrokardiogramms vom 11.08.93 einen "Status nach inferiorem Myokardinfarkt" für möglich (act. 41/2 i.V.m. 41/3). Zudem wis- sen wir nichts über Dr. W. Befinden nach der Einvernahme durch die Kantonspolizei Grau- bünden am Abend des 11. August 1993 (vgl. act. 8/1) bis zum Eintritt des Todes in der Nacht vom 12. auf den 13. August 1993, ausgenommen die Klagen über starke Thorax-Schmerzen gegenüber der Hausverwalterin am Abend des 12. August 1993 (vgl. oben II.A Abs. 3 und act. 8/1), und deshalb ebensowenig über Massnahmen, die das Spital je nachdem getroffen hätte. Hingegen warnte dieses schon am 11. August 1993 vor lebensbedrohlichen Kompli- kationen und wollte Dr. W. vorweg engmaschig überwachen (act. 41/2 S. 2 sowie 41/4+6). Alsdann fehlt aber der gutachterlichen Annahme einer fehlenden intensiven Überwachung mit Todesfolge ein hinreichender Grund, ist der Hauptbeweis - anders als der Gegenbeweis - gescheitert und die Klage abzuweisen. AVB 17 bestimmt im zweitletzten Abs., bei Mitversicherung einer Todesfallsumme (wie vorliegend) hätten die anspruchsberechtigten Hinterlassenen die Einwilligung zur Vornahme einer (hier nicht erfolgten; vgl. act. 16 S. 7 und Prot. S. 12) Sektion zu erteilen, sofern für den Tod (wie in casu) noch andere Ursachen als der Unfall möglich seien (weiter oben in AVB 17 heisst es auch, von einem Todesfall sei die Beklagte so zeitig zu benachrichtigen, dass sie gegebenenfalls vor der Bestattung eine Sektion auf ihre Kosten veranlassen könne), und auch hier gilt AVB 18, wonach bei Zuwiderhandlung die Beklagte ihre Leistungen kürzen

14 oder verweigern darf, wenn der Anspruchsberechtigte nicht beweist, dass das vertragswidri- ge Verhalten auf die Feststellung der Unfallfolgen keinen Einfluss ausgeübt hat. Replicando behauptete die Klägerin im Sinne einer den AVB vorgehenden individuellen Abrede, dass keine Obduktion vorgenommen würde, sei zwischen Dr. W. und der vertrags- schliessenden Agentur H. B. AG, die sich seit jeher in jüdischer Hand befinde, von vornherein klar gewesen, hätten doch beide Seiten gewusst, dass Dr. W. als überzeugter Jude keine Obduktion an sich dulden würde (act. 16 S. 7 f.; vgl. auch Prot. S. 14). Die Beklagte begnügte sich duplicando damit, eine solche Abmachung, wozu der Agentur B. ohnehin die Kompetenz gefehlt hätte (vgl. VVG 34 II i.V.m. 98 I), eventualiter auch den Vorrang einer mündlichen Ab- machung im Vorfeld eines schriftlichen Vertragsabschlusses zu bestreiten, und ergänzte, Dr. W. habe die Police samt AVB empfangen, ohne innert einer Vierwochenfrist die Streichung des Obduktionspassus zu verlangen (Prot. S. 7; vgl. auch S. 12). Dr. W. Versicherungspolice (act. 4/1) enthält die AVB mit dem Sektionspassus, dagegen nichts über einen Obduktionsverzicht. Einen solchen einzuwenden, schliesst VVG 12 I - VVG 12 II folgend in die Police aufgenommen (act. 4/1 unten) - aus, wonach der Versicherungs- nehmer, wenn der Inhalt der Police oder der Nachträge zu derselben mit den getroffenen Vereinbarungen nicht übereinstimmt, binnen vier Wochen nach Empfang der Urkunde deren Berichtigung verlangen muss, widrigenfalls der Policeninhalt als von ihm genehmigt gilt. Mit- hin braucht der Frage nach der Vertretungsmacht der Agentur B. nicht nachgegangen zu werden. Im übrigen erfordert der Abschluss eines Vertrages nach OR 1 die übereinstimmende ge- genseitigen Willensäusserung der Parteien, geschehe sie nun ausdrücklich oder stillschwei- gend. Es genügt daher nicht, dass ihnen bloss etwas klar oder bewusst ist. Mehr aber be- hauptet die Klägerin nicht. Auf gerichtliches Befragen behauptete die Beklagte nach Erstattung der Duplik, indem sie wegen der oben C. e Abs. 1 aufgezeigten Kontroverse bisherige Rücksichten auf die Religi- onszugehörigkeit des Verstorbenen fallenliess, die Klägerschaft sei über die Agentur B. nach dem Unfall und vor der Bestattung von Dr. W. um die Einwilligung für eine Obduktion ange- gangen worden, habe eine solche aber verweigert. Die Klägerin erwiderte darauf, es habe bezüglich Sektion keine Anfrage gegeben; wenn es aber eine gegeben hätte, hätte man sich (nachdem sie sich zunächst über die Antwort unsicher zeigte) nicht ablehnend verhalten (vgl. Prot. S. 12-15). Es fragt sich zunächst, ob auf diese Thematik überhaupt einzutreten sei. Gemäss ZPO 121 I/II werden nach der Duplik weitere Vorträge nur aus zureichenden Gründen (Sträuli/Messmer, a.a.O., sprechen gar von zwingenden) gestattet und kann sie das Gericht auf Nova beschränken. Den Aspekt der Obduktion hatte die Klägerin schon mit der Replik ins Spiel gebracht, und die Beklagte leitete aus unterbliebener Sektion im Rahmen der ordentlichen Parteivorträge bewusst nichts ab, so dass weder sie sich etwa auf ZPO 115.3 (Tatsachen, die glaubhafterweise trotz angemessener Tätigkeit nicht rechtzeitig vorzu- bringen waren; eine Retourkutsche für die nach der Replik erhobene klägerische Behaup- tung, Dr. W. wäre auch trotz Überwachung im Spital gestorben, fällt gewiss nicht hierunter) zu berufen vermöchte noch das Gericht Anlass gehabt hätte, die Fragepflicht nach ZPO 55 i.V.m. ZPO 115.5 auszuüben. Nun hat es aber insofern ohne zureichende Gründe weitere Vorträge nicht nur toleriert, sondern geradezu provoziert, so dass es sich mit ihnen wohl befassen und den Parteien an- heimstellen muss, sich mit Rechtsmitteln gegen sein Vorgehen zu wehren. Gemäss dem für das hier zu behandelnde Problem einschlägigen und zwingenden (vgl. Roelli/Keller, a.a.O., S. 563 f.) VVG 39 muss der Anspruchsberechtigte auf Begehren des Versicherers jede Auskunft über solche ihm bekannte Tatsachen erteilen, die zur Ermittlung der Umstände, unter denen das befürchtete Ereignis eingetreten ist, oder zur Feststellung der Folgen des Ereignisses dienlich sind; der Vertrag kann verfügen, dass der Anspruchsbe-

15 rechtigte bestimmte Belege, deren Beschaffung ihm ohne erhebliche Kosten möglich ist, ins- besondere ärztliche Bescheinigungen, beizubringen hat, und dass alle diese Mitteilungen, bei Verlust des Versicherungsanspruches, binnen bestimmter, angemessener Frist gemacht werden müssen, wobei die Frist von dem Tage an läuft, an dem der Versicherer den An- spruchsberechtigten, unter Androhung der Säumnisfolgen, schriftlich aufgefordert hat, diese Mitteilungen zu machen. Hierzu zählt auch die Zustimmung zu einer hier ohne Zweifel Auf- schluss verheissenden - Leichenöffnung (vgl. Roelli/Keller, S. 562 f., 571 und 573-576; Mau- rer, S. 382-384). Da die Auskunftspflicht des Anspruchsberechtigten erst auf Begehren des Versicherers aktuell wird und die Beweislast dafür, dass die gesetzlichen Voraussetzungen für den Eintritt vertraglicher Rechtsfolgen erfüllt sind, ganz allgemein den Versicherer trifft (vgl. Roelli/Keller, S. 575), musste der Beklagten nach der Grundregel von ZGB 8 der Hauptbeweis 3 dafür auf- erlegt werden,

- dass die Agentur H. B. AG in Z.h die Klägerin (wann?) nach dem am 13. August 1993 eingetretenen Tod von Dr. W. und vor dessen Bestattung (schriftlich und unter Androhung der Säumnisfolgen) zur Einwilligung für eine Obduktion aufgefordert hat. Dass die Klägerschaft keine Einwilligung erteilt hatte, war unbestritten und daher nicht zum Beweis zu verstellen; sie behauptete ja nur, wenn sie überhaupt angefragt worden wäre, hätte sie ja gesagt. Das interessiert aber höchstens insofern, als es zeigt, dass eine Aufforderung nicht wegen bestimmt vorwegzunehmender Ablehnung zwecklos schien, was die Beklagte auch dadurch bekräftige, dass sie um eine Einwilligung ersucht haben wollte. Wäre der Beklagten - für den hier nicht gegebenen Fall des Erbringens von Hauptbeweis 2 durch die Klägerin - der Beweis gelungen, hätte sich gefragt, ob die Beklagte ihre Leistung bloss hätte kürzen oder gänzlich verweigern dürfen. Kriterien, anhand deren eine Kürzung hätte bemessen werden können (z.B. die Wahrscheinlichkeit, mit welcher eine Sektion den Unfall als Todesursache ausgeschlossen hätte), wären keine ersichtlich. Es wäre nichts an- deres übriggeblieben, als die Klage abzuweisen, was sich auch deswegen gerechtfertigt hätte, weil die Auskunftspflicht von VVG 39 nach dessen Randtitel der Begründung des Ver- sicherungsanspruches dient und erst ihre Wahrnehmung die Fälligkeit desselben gemäss VVG 41 I auslöst (vgl. Roelli/Keller, S. 555 f. und 565-567; Maurer, S. 385-387). Nun führte die Beklagte in ihrer Beweisantretungsschrift zunächst richtig aus, sie habe sich weder in der Klageantwort noch duplicando auf das Fehlen der Obduktion berufen bzw. dar- aus Rechte abgeleitet. Sie fährt dann aber fort, eine Obduktion habe ja ohnehin nicht in Fra- ge kommen können, weil der Tod von Dr. W. erst mit Schadenanzeige vom 23./27. August 1993 angemeldet worden und diese Anmeldung erst am 30. August 1993 bei ihr eingegan- gen sei (act. 24 S. 3 mit Verweis auf act. 25/1, das solche Daten effektiv enthaltende For- mular "Schadenanzeige/Erstes Arztzeugnis"). Damit setzt sie sich in unbeachtlichen Wider- spruch zu ihren Behauptungen im (verlängerten) Hauptverfahren, wonach sie die Klägerschaft vor Dr. W. Bestattung um die Einwilligung zur Obduktion angegangen habe (oben b Ingress). Die Unbeachtlichkeit folgt daraus, dass kein Grund für die Zulässigkeit verspäteten Vorbrin- gens gemäss ZPO 115 ersichtlich ist, indem insbesondere weder act. 25/1 beweist, dass die Beklagte nicht schon früher von Dr. W. Tod erfuhr, noch glaubhaft gemacht wird, wieso sich die neue Behauptung nicht früher erheben liess. Jedenfalls bezeichnete die hauptbeweisbelastete Beklagte im Gegensatz zur Klägerin (act. 27 S. 2) keinerlei Beweismittel, weshalb sich eine Beweisabnahme erübrigte (vgl. act. 28 S. 7). Das wirkt sich aber des wegen nicht aus, weil die Klage schon aus anderem Grund abzuweisen ist. Dem Prozessausgang entsprechend wird die Klägerin kosten- und entschädigungspflich- tig (ZPO 64 I/II Satz 1, 68 I Satz 1, 69 Satz 1 und 71 Satz 1 sowie GVG 201 f., ferner §§ 1 f. und 4 der aktuellen Verordnung über die Anwaltsgebühren), wobei sich angesichts des ver- hältnismässig grossen Gerichtsaufwandes - neben dem vollen Haupt- fand auch ein Beweis-

16 verfahren mit Einvernahmen und einer Expertise statt (vgl. oben I) und war ein umfangreiches Urteil zu verfassen - eine Verdoppelung der ohnehin zu erhöhenden Gerichtsgebühr rechtfer- tigt (vgl. §§ 1, 3 und 5 der gültigen Verordnung über die Gerichtsgebühren). Demgemäss erkennt das Gericht:

1. Die Klage wird abgewiesen.

2. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt Fr. 10'700.--; die weiteren Kosten betragen: Fr. 1'725.-- Schreibgebühren Fr. 360.-- Vorladungen Fr. 798.-- Zustellungen und Porti Fr. 50.— Fotokopien Fr. 2'000.— Gutachten Fr. 200.-- Zeugenentschädigung.

3. Die Kosten werden der Klägerin auferlegt.

4. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine Prozessentschädigung von Fr. 11'400.-- zuzüglich 6,5 % Mehrwertsteuer zu bezahlen.

5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien je gegen Empfangsbescheinigung und unter Bei- lage eines Exemplars von act. 38/1 sowie an das Bundesamt für Privatversicherungswesen.

6. Gegen diesen Entscheid kann

a) innert 30 Tagen nach dessen Empfang beim Kassationsgericht des Kantons Zürich, Postfach, 8023 Zürich, durch eine dem § 288 der Zivilprozessordnung (ZPO) entsprechende Eingabe im Doppel kantonale Nichtigkeitsbeschwerde im Sinne des § 281 ZPO geführt wer- den;

b) innert 30 Tagen nach dessen Empfang beim Handelsgericht des Kantons Zürich, Postfach, 8023 Zürich, wegen Verletzung von Bundesrecht im Sinne des Art. 43 des Bun- desgesetzes über die Organisation der Bundesrechtspflege (OG) durch eine dem Art. 55 OG entsprechende Eingabe Berufung an das Schweizerische Bundesgericht erhoben werden. Handelsgericht des Kantons Zürich Der Präsident: Der Sekretär