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Strafgesetzbuch. No 26,
2 6. Auszug ans dem Urteil iles Kassationshofes
vom 11. Juni 1943
i. S •. Piffaretti gegen StaÖ.tsanwaltschaft des Kantons Luzern.
Art. 305 Abs. 1 StGB. Begrifi der;Begünstigung.
Art. 305, ier al., CP. Notion de l'entra.ve i\ l'action pßnale.
Art. 305, cp. 1, CP. Nozione del fa.voreggia.mento.
A.. -
Fritz Clavadetscher gab der Genossenschaft
Ager, Immobilien- und Verwaltungsgesellschaft in Luzern,
am 23. August 1938 «als Hinterlage)) einen Schuldbrief
von Fr. 5000.-. Der Titel sollte bei der Ablösung des
Baukredites, den die Genossenschaft zwecks Errichtung
eines Hauses aufnahm, zurückgegeben werden. Nachdem
der Baukredit abgelöst war, blieb der Schuldbrief noch
eine Weile im Besitz der Genossenschaft. Während dieser
Zeit verpfändete ihn ihr Präsident Mathias Wüthrich am
17. August 1939 widerrechtlich der Volksbank Willisau
als Nachdeckung für eine Schuld seiner Ehefrau von rund
zehntausend Franken. Im Dezember 1940 verlangte
Clavadetscher den Schuldbrief zurück und drohte Wüth-
rich mit Strafklage. Um sioh vor Strafve:tfolgung zu
sichern, setzte dieser hierauf eine schriftliche, auf den
15. August 1939 zurückdatierte Vereinbarung auf, mit
ihm selbst und der Ager als Vertragsparteien. Darin
täuschte er vor, die Ager habe ihm gegenüber eine Schuld
von Fr. 3500.- anerkannt, ihm dafür den Schuldbrief
des Clavadetscher verpfändet und ihn gleichzeitig ermäch-
tigt, diesen Titel zur Sicherung seiner Kontokorrentschuld
gegenüber der Volksbank Willisau bis zum Betrage von
Fr. 3500 weiterzuverpfänden. Diese_ Vereinbarung unter-
zeichnete Wüthrich einerseits als Präsident der Ager und
anderseits persönlich als angeblicher Pfandnehmer. Ausser-
dem liess er sie durch Josef Piffaretti unterzeichnen,
welcher dem Vorstande der Ager angehörte und für diese
mit Wüthrich Kollektivunterschrift führte. PüJaretti
wusste, worum es ging.
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Am 7. Februar 1941 legte Wüthrich die falsche Verein-
barung in der wegen Unterschlagung gegen ihn eingelei-
teten Strafuntersuchung vor, um die Verpfändung des
Schuldbriefes bei der Volksbank Willisau zu rechtfertigen.
Hierauf wurde wegen Unterzeichnung der Vereinbarung
die Untersuchung auf Piffaretti ausgedehnt.
B. -
Am 4:. März 1943 erklärte das Obergericht des
Kantons Luzern als Appellationsinstanz Wüthrich der
Unterschlagung im Sinne der §§ 214 und 216 Ziff. l des
luzernischen Kriminalstrafgesetzes schuldig, liess ihn aber
nach § 214 Abs. 3 straflos.
Auf Piffaretti wandte das Obergericht neues Recht
an. Es erklärte ihn in Anwendung der Art. 305 und 22
StGB des vollendeten Versuchs der Begünstigung schuldig
und verurteilte ihn unter Zubilligung des bedingten
Strafvollzugs zu zwei Monaten Gefängnis.
O. -
Mit der vorliegenden Nichtigkeitsbeschwerde
beantragt Piffaretti Aufhebung des Urteils und Rück-
weisung der Sache an das Obergericht zur Freisprechung.
Er ist der Meinung, Wüthrich hätte nach neuem Recht
beurteilt werden sollen, denn mangels Bereicherungs-
absicht hätte er gemäss Art. 140 StGB freigesprochen
werden müssen. Da somit in Wirklichkeit keine strafbare
Vortat vorliege, könne auch nicht von einem strafbare~
Begünstigungsversuch die Rede sein. Ein solcher sei
übrigens auch dann zu verneinen, wenn die Anwendung
alten CRechts auf Wüthrich zutreffend gewesen sei, denn
das Obergericht habe ihn straffrei erklärt, seine Tat
also nicht für strafbar gehalten. Zudem sei der Beschwer-
deführer guten Glaubens gewesen, die Ager habe gegenüber
Clavadetscher eine den Wert des Schuldbriefes überstei-
gende Forderung. Der Vorsatz der Begünstigung habe
ihm somit gefehlt.
Der Kaaeatioruihof zielü in ErwiJ,'J'U'ßg :
Wer jemanden der Strafverfolgung entzieht, macht
sich gemäss Art. 305 Abs. l StGB der Begünstigung
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schuldig. Unter StrafVerfolgung (poursuite penale) ist das
Verfahren verstanden, welches der Abklärung dient, ob
eine Person strafbar ·sei oder nicht. Besonders deutlich
ergibt sich dies aus dem italienischen Text, welcher als
Begünstiger ansieht, wer eine Person Handlungen der
Strafverfolgung entzieht (chiunque sottrae una persona
ad atti di procedimento penale). Eine solche Handlung
ist nicht nur der Ausspruch der Strafe durch den Richter,
sondern jede Amtshandlung des Strafverfahrens, z. B.
schon die Eröffnung eines solchen.
Es kommt auch nicht darauf an, ob die Person, deren
Verfolgung verhindert wird, schuldig oder unschuldig ist.
In bewusstem Gegensatz zum Bundesstrafrecht (Art. 23)
und zu den kantonalen Strafgesetzen (z.B. Zürich § 40,
Bern Art. 40, Luzern KStG § 39) versteht das schweize-
rische Strafgesetzbuch unter einem Begünstiger nicht den,
der einen Schuldigen nach begangener Tat unterstützt,
um ihm die Vorteile derselben zu sichern oder ihn der
Bestrafung zu entziehen, sondern behandelt die Begünsti-
gung als Vergehen gegen die Rechtspflege (vgl. Über-
schrift zum siebzehnten Titel). Hierauf wurde schon in
der zweiten Expertenkommission ausdrücklich hingewiesen
(Protokoll 5 250). Der Staat hat auch dann ein Interesse,
dass das Strafverfahren gegen einen ·Verdächtigen unge-
hindert vor sich gehe, wenn der Verfolgte unschuldig
ist. Auch dieses Interesse schützt Art. 305 StGB, nicht
bloss das Interesse an der Bestrafung des Schuldigen.
Unerheblich ist ferner, ob das Verfahren, welches
verhindert wird, der Anwendung eidgenössischen oder
kantonalen, neuen oder alten Rechtes dient. Als Teil der
Strafrechtspflege verdient es nach dem Willen des Gesetzes;
dessen Wortlaut keine Unterscheidung trifft, den Schutz
im einen wie im andern Fall.
Demnach hängt die Strafbarkeit des Beschwerdeführers
weder davon ab, ob Wüthrich wirklich eine strafbare
Handlung begangen habe, beziehungsweise nach dem
Inkrafttreten des schweizerischen Strafgesetzbuches noch
Lotteriegesetz. N• 27.
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schuldig erklärt werden durfte, noch davon, ob seine
Strafloserklärung einem Freispruch gleichzusetzen sei oder
nicht. Es kommt ferner auch nicht darauf an, ob der
Beschwerdeführer geglaubt habe, die Ager besitze gegen-
über Clavadetscher eine Forderung, dieser sei durch die
Weiterverpfändung des Schuldbriefes nicht geschädigt,
und Wüthrich daher nicht strafbar. Es genügt, dass
er durch die Mitunterzeichnung der falschen Verein-
barung ein Strafverfahren, welches Wüthrich bevorstand,
abwenden wollte.
II. LOTTERIEGESETZ
LOI SUR LES LOTERIES
27. Auszug aus dem Urteil des Kassationshofes vom 25. Juni
1943 i. S. Rlckll gegen Generalprokurator des Kantons Dem.
1. Art. 48 BG betr. die Lotterien und die gewerbsmii88igen Wetten.
Gerichtsstand für die Verfolgung von Widerhandlungen gegen
dieses Gesetz.
2. Art. 1 Ab8. 2 Lotterieg68etz, Art. 43 Ziff. 2 der Vollziehung8Ver-
ordnung hiezu in der Fa88Ung vom, 10. Mai 1938.
a) Die BerechtigQng zur Teilnahme an einer Verlosung ist
auch dann « bei Abschlu,ss eines Rechtsgeschäftes » erworben,
wenn die wegen eines solchen Abschlusses abgegebenen I,.ose
dem Kunden nicht zum vorau,s versprochen worden sind.
b) Eine Lotterie liegt a-uch dann vor, wenn nicht alle Teilneh-
mer die Berechtigung zur Teilnahme durch einen Einsatz
oder den Abschluss eines Rechtsgeschäftes erkaufen.
1. Art. "48 LF 8Ur le8 wterie8 et le8 pari8 profe118ionne'l8. For de la
poW"SUite des contraventions a cette loi.
2, Art. 1al.2loi8Ur le8 loteri68, art. 43 oh. 2 de l'ordonnance d'we-
cution dan8 8a teneur du 10 mai 1938.
a) Le droit de participer a un tirage doit aussi etre considere
comme acquis « lors de la conclusion d'un contrat », quand les
billets delivres au client ne lui ont pas ete promis a l'ava.nce.
b) On est au,ssi en presence d'u.ne loterie lorsque tous les parti-
cipants n'ont pas achete leu.r participation par u.n versement
ou. la conclusion d'un contrat.
l. Art. 48 LF conc~ le lotterie e le 8C<>mme8Be profe118ional-
mente organizzate (LFL). Foro dell'azione contro le infrazioni
a. qtlesta. legge.
-
2. Art. 1 cp. 2 LFL, arl. 43 eifra 2 dell'ordina;n,za di e11ecuzione
modifieata ü 10 maggio 1938.