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Erbrecht. N0 24.
combinaison ~u CO (qui se refere d'ailleurs au droit can-
tonal) et du CC ne peut que donner lieu a toutes sortes
d'incertitudes.: Partant de considerations analogues, le
Tribunal federal a par exemple juge que, dans l'hypothese
de l'art. 500 CC, la signature ne pouvait etre remplacee
par une marque 16galisee, puisque l'art. 502 prevoit le
cas ou le testateur ne signe pas (RO 45 II 135). L'arret
Hager s'est mis dans une certaine contradiction avec
cette jurisprudence. Toutefois, meme dans le systeme de
cet amt, c'est l'art. 502 et non l'art. 500 qui fait regle
pour le disposant qui ne peut ni lire ni ecrire, ou ne peut
faire l'un ou l'autre (cf. p. 13 in fine et consid. 2), sauf
que le procede employe doit etre compleM par les forma-
liMs de l'article 15 CO. Mais, pour ce qui est de l'attes-
tation authentique, elle se confondra pratiquement avec
le procede en question, soit avec la seconde des formes
prevues pour les dispositions de derniere volonM. Quant
o.l'apposition de la marque legalisee, elle viendrait s'ajouter
0. cette forme; mais cette adjonction n'a pas de sens,
puisque de toute fa90n l'art. 502 doit etre observe et qu'il
satisfait dejo. aux conditions de l'art. 15 CO. Ainsi, en
definitive, la jurisprudence de l'arret Hager revient, en
matiere da pacte successoral, 0. reserver la seconde variante
du testament public aux personnes tout 0. fait incapables
de signer. Mais si ce procede presente pour ces personnes
toutes les garanties, on ne voit pas pourquoi celles-ci ces-
seraient d'etre suffisantes lorsque le disposant aurait a la
rigueur pu signer.
Pour echapper 0. ces contradictions nullement impliquees
par une interpretation raisonnable du texte legal, il faut
admettre que le disposant par pacte successoral a le
choix, tout comme le testateur, entre les deux formes
prevues par les art. 500 et ss ce et qu'il peut donc recourir
0. la seconde meme s'il est en mesure de signer. Que si
un pacte successoral dresse en la forme de l'art. 502
portait en outre une marque Iegalisee, il s'agirait d'une
surcharge inutile qui n'entrainerait pas nulliM.
Sachenrecht. N° 25.
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En l'espece, le pacte suecessoral conelu par les epoux
Jeanneret-Gris est valable, car il est conforme a l'art. 502
CC, SallS qu'on doive reehercher si Jeanneret n'etait
reellement pas en mesure de signer, ni si l'attestation
authentique etait suffisante au regard de l'art. 15 CO
pris isolement. On n'a pas 0. examiner non plus si, dans
le cas ou le pacte aurait 13M vicie dans la forme, il n'en
serait pas moins devenu inattaquable du fait que, de
son vivant, dame Jeanneret l'aurait reconnu et execute
en s'en pr6valant pour h6riter de son mari.
Par ces motijs, le Tribunal fed6ral
rejette le recours et confirme l'arret attaque.
III. SACHENRECHT
DROITS REELS
25. UrteU der n. Zivilabteilunu vom 16. lIaI 1940
i. S. Knise gegen Capra & Bonati.
BaWPlandrecht, vorläufige Eintragung (Art. 839 und 961 ZGB,
Art. 22 der Grundbuchverordnung).
1 Der Richter kann ohne damit Bundesrecht zu verletzen:
.-..:.. binnen der Frist 'des Art. 83911 ZGB eine vorläufige Ein.
tragung des Pfandrechts auf unbestimmte Zeit gewähren
unter der Bedingung, dass die. Klage a~ Anerkennung des
Pfandanspruchs bereits hängig sei oder bmnen angemessener,
von ihm bestimmter Frist angehoben werde;
_ binnen der Frist des Art. 83!}l1 ZGB die Erneuerung einer
bereits erfolgten und dann gelöschte~ vor~ufigen .Eintragung
bewilligen, sofern der Pfandanspruch mzWlSChen DIcht rechts.
kräftig erledigt worden ist;
.
_ die dem Berechtigten zur Anhebung der Klage gesetzte Frist
(Art. 961 am Ende) nach seinem Ermess~ erst?-"OOken ...
2. Nach Beendigung des Hauptprozes~ bleIbt dIe vorlaufige
Eintragung bestehen, sofern der RIChter deren Ersetzung
durch endgültige Eintragung weder selbst anordnet noch ~em
Berechtigten Frist zur Anmeldung setzt und der Berechtlgte
auch nicht von sicb aus die endgültige Eintragung nachsucht.
Vorbehalten bleibt das Recht des Grundeigentümers. gage·
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Sachenrecht. N° 25.
benenfalls nach Massgabe des Prozessergebnisses beim Grund-
buchamte die Berichtigung oder Löschung einer stehen geblie-
benen vorläufigen Eintragung zu verlangen.
HypothRque des e'ntrepreneura, inacription proviBoire (art. 839 et
961 ce, art. 22 ORF).
1. Le juge peut, sans violer le droit fMeral :
-
ordonner avant l'expiration du delai de l'art. 839 al. 2, l'ins-
eription provisoire du droit da gage pour un temps indetermine,
pourvu que l'action en reconnaissanee de ce droit de gage soit
deja pendante ou, si elle ne rest pas eneore, soit introduite
dans un delai convenable, qu'il fixera;
-
ordonner, dans le meme deJai, 180 reinscription d'uil droit
de gage qui avait deja eM inscrit a titre provisoire puis
radie, dans 180 mesure OU, dans l'intervalle, le litige relatif 0.
ce droit n'a pas fait l'objet d'un jugement passe en force;
-
proroger librement le delai qu'il avait fixe a l'ayant droit pour
ouvrir action.
2. Lorsque le proces principal est termine, l'inscription provisoire
subsiste; toutefois, elle fait place a une inscription definitive
lorsque le juge l'ordonne ainsi, 10rsqu'il assigne au titulaire
1m delai pour faire inscrire definitivement son droit ou Iorsque
le titulaire Iui-meme en prend I'initiative.
Le proprietaire foncier eonserve, selon l'issue du proces, son
droit de faire rectifier ou supprimer l'inscription provisoire.
IpQteea degli imprenditori, iBcrizione provviBoria (art. 839 e
961 ce, art. 22 OR·).
1. Senza violare il diritto federale, il giudice puo :
-
ordinare, prima ehe sia spirato il termine dell'art. 839 cp. 2 ce,
l'iscrizione provvisoria deI diritto di pegno per un tempo
indeterminato, purche l'azione volta a far riconoseere questo
diritto di pegno silO gio. pendente 0, almeno, sia promossa
entro un termine adeguato che i1 giudice fissera;
-
ordinare, entro il termine den'art. 839 cp. 2 ce, la reinscrizione
deI diritto di pegno ehe era giS. stato iscritto provvisoriamente
e poi eancellato, in quanto che, nel frattempo, 110 controversia
relativa 10 questo diritto non sia stata decisa. da una sentenza
diventata definitiva;
-
prorogare liberamente il termine assegnato all'interessato per
promovere causa.
2. Terminato il processo prineipale, l'iscrizione provvisoria
sussiste; tuttavia essa e sostituita da un' iscrizione definitiva
quando i1 giudice disponga. in tale senso, 0 assegni alI'interes-
sato un termine per far iscrivere il proprio diritto 0 l'inte-
ressato stesso, di propria iniziativa, domandi l'iscrizione defi-
nitiva.
Il proprietario del fondo conserva, secondo il risultato deI pro-
cesso, il diritto di far rettificare 0 cancellare l'iscrizione prov-
visoria.
A. -
Die Klägerin hat für die ·Beklagten Bauarbeiten
ausgeführt. Am 5. August 1937 erlangte sie eine richter-
liche Bewilligung der vorläufigen Eintragung eines Bau-
Sachenrecht. N0 25.
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pfandrechtes für Fr. 6,931.55. Der Richter setzte ihr
zugleich eine vom Eintritt der Rechtskraft der Verfügung
laufende Frist von zwei Monaten zur Anhebung des
ordentlichen Rechtsstreites, {(andernfalls die vorläufige
Eintragung gelöscht würde». Die Verfügung wurde den
Parteien und dem Grundbuchamt am 9. August eröffnet,
Am 9. Oktober verlängerte der Richter die Klagefrist um
einen weitem Monat und eröffnete dies in gleicher Weise.
Die Klage auf Feststellung der Forderung mit Zinsen
und auf Einräumung des Rechtes auf endgültige Eintra-
gung des Baupfandrechtes wurde am 9. November 1937
eingereicht.
E. -
Mit Urteil vom 16. Februar 1940 hat das Ober-
gericht des Kantons Luzem der Klägerin eine Forderung
von Fr. 6,247.45 mit 5% Zins von Fr. 4,212.45 und 4%
Zins von Fr. 2,035.- jeseit dem 2. August 1937 zuge-
sprochen und sie berechtigt erklärt, hiefür endgültig ein
Baupfandrecht eintragen zu lassen.
G. -
Die Beklagten halten mit der vorliegenden Beru-
fung am Antrag auf Abweisung der Klage fest.
Daa Bundesgericht zieht in Erwägung :
1. -
Das Baupfandrecht kann nur binnen dreier Monate
nach Vollendung der Arbeit eingetragen werden, und die
endgültige Eintragung setzt Anerkennung oder gerichtliche
Feststellung der Forderung voraus (Art. 839 Abs. 2 und
3 ZGB). Indessen kann sich der Baugläubiger bei bestrit-
tener Forderung gegen die Folgen des Ablaufes dieser
gesetzlichen Verwirkungsfrist schützen, indem er binnen
der Frist eine vorläufige Eintragung erwirkt und dafür
sorgt, dass sie bestehen bleibt, bis die endgültige Eintra-
gung erfolgen kann (Art. 961 Ziff. 1 ZGBund Art. 22
Abs. 4 der Grundbuchverordnung). Das ist hier durch
die vorläufige Eintragung vom 5./9. August 1937 und
die Klagerhebung binnen der auf zwei Monate angesetzten
und hemach um einen weitem Monat verlängerten Klage-
frist geschehen ..
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Sachenrecht. N° 25.
Die Beklagten wenden ein, die Verlängerung der Klage-
frist durch den Richter widerspreche dem Charakter einer
Verwirkungsfrist; die vorläufige Eintragung habe daher
mit dem unbenutzten Ablauf der zwei Monate ihre Wir-
kung verloren. Dem ist nicht beizupflichten. Das ZGB
sieht in Art. 961 am Ende die Ansetzung einer Klagefrist
durch den Richter vor, ohne deren Dauer ein für allemal
zu bestimmen (anders als etwa Art. 107 Abs. 1 SchKG,
wonach die vom Betreibungsamt anzusetzende Frist zur
Anhebung der Widerspruchsklage unabänderlich zehn
Tage zu betragen hat). Der Richter hat also die Frist
nach seinem Ermessen zu bestimmen. Daher steht das
Bundesrecht auch der nachträglichen Verlängerung der
Frist durch den Richter (hier gemäss § 79 der luzernischen
ZPO) nicht entgegen. Durch solche Fristerstreckung wird
dem Verwirkungscharakter der Frist nicht Abbruch getan,
sondern nur der Endpunkt der Frist hinausgeschoben.
Wenn Art. 961 Abs. 3 ZGB den Richter verpflichtet,
bei Bewilligung der Vormerkung deren Wirkung zeitlich
und sachlich genau festzustellen, so heisst das nicht, es
müsse auch für den Fall der Prozessanhebung ein bestimm-
ter Endtermin festgesetzt werden. Vielmehr genügt es,
den Fortbestand der bewilligten Eintragung an die Bedin-
gung zu knüpfen, dass der Hauptprozess binnen bestimmter
(allenfalls zu verlängernder) Frist angehoben werde. Ist
der Hauptprozess bei Bewilligung der vorläufigen Eintra-
gung bereits hängig, so braucht gar keine Wirkungsdauer
festgesetzt zu werden.
Eine andere Frage ist, ob das Pfandrecht nach Beendi-
gung des Hauptprozesses binnen bestimmter Frist zur
endgültigen Eintragung angemeldet werden müsse. Fehlt
es an richterlicher Fristbestimmung hiefür und ordnet
der Richter die endgültige Eintragung auch nicht selbst
an, so mag der Berechtigte sie zu beliebiger Zeit beim
Grundbuchamt nachsuchen; bis dahin besteht solchen-
falls die vorläufige Eintragung weiter, wofern der Beklagte
nicht deren Löschung für denjenigen Betrag erwirkt,
Obligationerirecht. No 26.
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der allenfalls durch das Urteil nicht geschützt worden
ist.
2. -
Eine weitere Einwendung der Beklagten geht
dahin, die vorläufige Eintragung habe am 5./9. August
1937 gar nicht mehr gültig vorgenommen werden können,
nachdem die Klägerin bereits früher eine vorläufige
Eintragung erlangt und dann in deren Löschung einge-
willigt hatte. Allein das Bundesrecht verbietet die Wieder-
holung solcher Eintragungen nicht, sofern die letzte noch
binnen der Frist des Art. 839 Abs. 2 ZGB erfolgt.
3. -
(Höhe der durch das Pfandrecht zu sichernden
Forderung).
Demnach erkennt das Bundesgericht :
Die Berufung wird abgewiesen und das Urteil des
Obergerichtes des Kantons Luzern vom 16. Februar 1940
bestätigt.
IV.OBLIGATIONENRECHT
DROIT DES OBLIGATIONS
26. Urteil der I. Zivilabteilung vom 8. Mai 1940
i. S. Michel gegen Erben Ackermann.
Werkhattung, Art. 58 OR. Geringfügige Vertiefungen im Boden-
belag einer Privatwohnung sind keine Werkmängel.
Responsabilite du proprwtaire pour les de/auts de l'ouvrage, art. 58
CO.
De legers enfoncements qui se sont produits dans le sol d'un
appartement particulier ne constituent pas des dMauts de
l'ouvrage.
Responsabilitii del proprietario di un'opera (art. 58 CO).
Leggere incavature deI pavimf'nto di un appartamento privato
non sono difetti dell'opera.
A. -
Der Beklagte Michel ist Eigentümer des Hauses
Scheuchzerstrasse 164 in Zürich 6. Anfangs 1935 vermietete
er die Parterrewohnung mit Ladenlokal an Amold Acker-