Sachverhalt
Die Ehe der Litiganten Bhend wurde am 20. Okto~
ber 1917 geschlossen. Schon im Anfang entstanden zwi~
sehen den Parteien Streitigkeiten, wozu insbesondere ökonomische Fragen Anlass gaben. Auf Anraten ihrer Verwandten hatte die Klägerin ihr in der Hauptsache aus erster Ehe stammendes Vermögen, an dem teilweise auch
ihre Kinder erster Ehe mitberechtigt waren, dem Beklagten nach Abschluss der Ehe nicht in Verwaltung gegeben,
sondern es in einem Banktresor aufbewahrt, zu dem ausser
ihr nur ihr Bruder Zutritt hatte. In einer schriftlichen
Uebereinkunft wurden am 15. September 1918 die zwischen den Gatten bestehenden finanziellen Streitpunkte
geregelt, und zwar verpflichtete sich die Klägerin, von
ihrem Vermögen für den Beklagten 30,000 Fr. auszuscheiden und in seine « Nutzniessung und Verwaltung gemäss den gesetzlichen Bestimmungen über die Güterverbindung» zu geben. Am 28. Oktober 1918 begaben sich die
Parteien in den Banktresor der Klägerin, wo der Beklagte
die Wertpapiere übernahm und der Klägerin folgende
Empfangsbescheinigung ausstellte: ({ Der Unterzeichnete
bescheinigt hiemit, von seiner Ehefrau Anna Maria Bhend-Hafner das Frauengut zur Verwaltung und Nutzniessung
in· folgenden Titeln empfangen zu haben : 40 Aktien der
130
Familienreeht. N° 25.
Schweiz. Bodenkreditanstalt, Kurs am 28. Oktober 1918
400 Fr., 10 Aktien der Schweiz. Kreditanstalt, Kurs am
28. Oktober 1918 700 Fr., 10 Aktien Schweiz. Bank-
• verein, Kurs am 28. Oktober 1918 Fr. 700.-». Einen andern Empfangsschein, laut dem die Aktien dem Ehemann
zu Eigentum zugekommen wären, hatte die Klägerin ihm
zurückge"\\iesen, weil sie -
wie sie in der persönlichen Befragung erklärt -
ihm nur die Titel nicht aber das Kapital
zu Eigentum habe übergeben wollen. Nach Empfang der
Papiere verbrachte sie der Beklagte in seinen Tresor bei
der Volksbank Aussersihl. Er behauptet, er habe ihnen
sofort ein Nummt(rnverzeichnis mit der Aufschrift «erhaltene Aktien als Frauengut zur Verwaltung und Nutzniessung» beigelegt. Später -
nach den Unruhen in Zürich vom November 1918.- nahm er die Aktien mit sich
nach Hause.
.
Im Juni 1919 erhob die Klägerin Scheidungsklage und
machte für das dem Beklagten übergebene Frauengut eine
Ersatzforderung im Betrage von 30,000 Fr. geltend. Sie
stellte ~ich auf den Standpunkt, die Aktien seien als Inhaberpapiere nach Art. 201 Abs. 3 ZGB in das Eigentum
des Beklagten übergegangen, sie sei daher nicht verpflichtet. sie in natura zurückzunehmen, sondern könne den
Kurswert zur Zeit der Einbringung ersetzt verlangen. Der .
Beklagte erklärte sich bereit, der Klägerin die im Kurs
inzwischen erheblich gesunkenen, noch in natura vorhandenen, Papiere zurückzugeben 'und deponierte sie. da die
Ehefrau die Rücknahme ablehnte, b~i der Bezirksgerichtskanzlei Horgen. Er führte aus, die Parteien seien
darüber einig gewesen, dass die Aktien nicht in sein Eigentum übergehen sollten, sie seien Eigentum der Klilgerin
geblieben; die Klägerin müsse sie daher zurücknehmen.
B. -
Beide kantonalen Instanzen haben die Ehe W!r
Litiganten geschieden und, was die ökonomische Auseinandersetzung anbelangt. den Beklagten zur Rückgabe der
Papiere. ennächtigt.
Famillenreeht. N° 25
131
Das Bezirksgericht ist davon ausgegangen. die Aktien
seien Eigentum der Frau geblieben. Diesem Standpunkt
hat sich das Obergericht in seinem vom 1. Dezember 1920
datierten Urteil angeschlossen, wobei es jedoch weiter
ausführte. die Ersatzforderung der Klägerin müsse, auch
wenn man einen Eigentumsübergang annehmen wollt-e,
schon angesichts des Art. 154 ZGB, der alle kraft Güterrechts eingetretenen Eigentumsveränderungen für den
Fall der Scheidung aufhebe, abgewiesen und das Rückgaberecht des Beklagten geschützt werden.
C. -
Gegen dieses Urteil richtet sich die vorliegende
. B~rufung, mit der die Klägerin Zusprechung ihrer Ersatzforderung im Betrage von 30.000 Fr. verlangt.
Das BlH!desgerichl zieht
Erwägungen (2 Absätze)
E. 1 Die Anwendbarkeit des Art. 154 ZGB auf die
von ihr ein gebrachten Wertpapiere wird vonder Klägerin
bestritten, weil es sich um Objekte handle. die gemäss
Art. 201 Abs. 3ZGB in das Eigentum des Beklagten
übergegangen seien. Angenommen diese letztere Prämisse
treffe zu, so ist zunächst darauf hinzuweisen, dass das
Bundesgericht zu dieser Frage, ob in das Eigentum des
Ehemannes übergegangenes Frauengut der Nonn des Art.
154 entzogen sei, noch nicht Stellung genommen hat. In
• dem von der Vorinstanz angeführten Prozess Conrad gegen Conrad (AS 41 II 332) handelte es sich um die Zugehörigkeit des Mehrerlöses aus im Eigentum der Frau verbliebenem Weibergut und in dem vom Obergericht weiter
zitierten Falle (AS 40 11 172), wo eine Vereinigung des
Frauenguts in der Hand des Mannes stattgefunden hatte,
waren die Parteien über die Rückgabe in natura einig.
Dagegen hat das Bundesgericht in bei den Fällen grundsätzlich festgestellt. dass Sinn und Zweck des Art. 154 dahin gehen, für den Fall der Scheidung soweit als möglich
die ökonomischen Verhältnisse der Gatten vor Abschluss
der Ehe wiederherzustellen und die güterrechtlichen Wirkungen der Ehe ex tune dahinfallen zu lassen. An dieser
AS''7 n - um
10
132
Familienrecht. N° 25.
Auffassung ist festzuhalten. Sie entspricht deI8 klaren
Wortlaut des Artikels, wonach für das Auseinanderfallen
der Vermögen der Güterstand schlechthin unmassgeblich
sein soll. Dabei ist darauf hinzuweisen, dass Art. 154
nicht unterscheidet zwischen den einzelnen Güterständen
und ihren einzelnen 'güterrechtlichen Wirkungen. Seine
Anwendbarkeit fällt daher insbesondere auch da nicht
dahin, wo zufolge Güterrechts Veränderungen im Eigentum am eingebrachten Gut eingetreten sind. Es ist unbestritten, dass nicht nur bei der Güterverbindung, sondern auch bei den Güterständen, die eine Veränderung der
Eigentumsverhältnisse mit sich bringen. bei der Gütergemeinschaft und bei der Gütereinheit des Art 199, die
noch vorhandenen Vermögenswerte an den Gatten zurückfallen, der sie in die Ehe gebracht hat (vgl. Egger N. 2 b
zu Art. 154, Gmür N. 5 zu Art. 154). Ein Grund, hievon
im Falle des nach Art. 201 Abs 3 erfolgten Eigentumswechsels eine Ausnahme zu machen, besteht nicht. Der
Uebergang des Eigentums gemäss Art. 201 Abs. 3 ist
nichts anderes als die Begründung einerpartiellen Gütereinheit. Soweit es sich allerdings dabei um Geld und
ähnliche Sachen handelt, ist die nachträgliche Ausscheidung nach eingebrachtem Gut; wenn einmal die Vermischung eingetreten ist, nicht mehr möglich. Diese
Unmöglichkeit der Ausscheidung im Falle der Vermischung aber rechtfertigt nicht, sie auch da zu unterlassen, wo die Feststellung der Individualität der einzelnen Objekte möglich ist (a. A. aber ohne nähere Begründung Egger Anm. 3d zu Art. 201, Gmür N. 25 zu Art.201).
Richtig ist, dass die im Vorstehenden gegebene Lösung
mit dem übrigen Inhalt des Gesetzes insoweit in einem
gewissen Widerspruche, steht, als damit der Frau die Gefahr der Entwertung überbunden wird, während doch
die in Art. 201 Abs. 3 vorgesehene Uebertragung <!es
Eigentums auf den Mann und die Zuerkennung einer ein
für alle Mal feststehenden Ersatzforderung an die Frau
darauf schliessenlässt, dass der Gesetzgeber den Ehemann
Famillenrecht. N° 25.
133
die Gefahr tragen Jassen wollte. Auch die Regelung, die
die Nutzniessung an Sachen, die in das Eigentum des
Nutzniessers übergehen (Art. 772), gefunden hat, stimmt
mit dem allgemeinen Rückgaberecht nach erfolgterScheidung nicht überein.
Allein diese Bedenken vermögen
nicht zu einer anderen Auslegung des Art. 154 zu führen.
Die Ueberwälzung der Gefaht der Entwertung auf die
Frau, die in der Anerkennung dieses Rückgaberechts
liegt, ist die notwendige Folge der singulären gesetzlichen
Regelung der güterrechtlichen Liquidation im Scheidungsfall. Die Ehefrau trägt danach diese Gefahr hin-
sü;htlich ihres ganzen eingebrachten Gutes, ob es bloss
in die Verwaltung und Nutzniessung oder in das Eigentum des Mannes übergegangen ist.
E. 2 Der angefochtene Entscheid ist aber auch auf
Grund der erstinstanzlichen Erwägungen zu bestätigen.
Nach Abs. 3 von Art. 201 gehen auf den Ehemann nur
diejenigen Inhaberpapiere über, « die nur der Gattung
nach bestimmt worden sind ».
Die Bedeutung dieses
Passus -
nur der Gattung nach bestimmt _. ist nicht
ohne weiteres klar. Fasst man den französischen und den
italienischen Text ins Auge -
titres au porteur non individualises, titoli al portatore indicati soltanto nella specie -
.
so könnte man annehmen, es gebe überhaupt keine Inhaberpapiere, die auf den Ehemann übergehen. Denn
auch die auf den Inhaber lautenden Inhaberpapiere,
selbst die das Bargeld vertretenden Banknoten, sind durch
Serien- und Nummernbezeichnung in gewissem Sinne individualisiert. Wie diese Annahme zweifelsohne zu eng
wäre, so geht anderseits die Auffassung des von der Klägerin produzierten Gutachtens zu weit, dass für den Eigentumsübergang schlechthin die Verkehrsmeinung über
die Vertretb.arkeit der Inhaberpapiere massgebend sei,
und dass diese Verkehrsmeinung den Inhaberpapieren,
von Schuldbriefen und Warenpapieren abgesehen, durchwegs den Charakter von vertretbaren Sachen beilege.
Diejenigen Inhaberpapiere, die für die Einbringung als
134
Familienrecht. N° 25.
Frauengut in Betracht kommen, würden danach alle in
das Eigentum des Mannes übergehen, während doch das
• Gesetz deutlich sich für eine Differenzierung ausspricht.
Näher läge die Annahme, die Inhaberpapiere seien in
Art. 201 Abs. 3 nur znr Verdeutlichnng, als Beispiel für
die für die Einbringung von Weibergut wichtigste Kategorie vertretbarer Sachen (ob die Inhaberpapiere in Wirklichkeit zu den vertretbaren Sachen gehören, kann hier
dahingestellt bleiben) hervorgehoben worden. In diesem
Falle hätte es jedoch genügt, zu sagen: « vertretbare
Sachen, insbesondere InhaberPapiere». Auch von diesem
Standpunkt aus wäre daher die Beifügung des besonderen
Zusatzes « nur der Gattung nach bestimmt.» nicht verständlich.
Eine andere objektiye Unterscheidung aber, nach dem
Inhalt oder nach. dem Charakter, der den betreffenden
Papieren im Verkehr beigelegt wird, kann nicht in Frage
kommen. Schon der Text, wenigstens der deutsche « Inhaberpapiere, die..... der Gattung nach bestimmt w 0 1'-
den sind » weist denn auch darauf hin, dass das Gesetz
auf ein subjektives Unterscheidungsmerkmal abstellen
wollte, auf den Willen der Ehegatten.
Geld, Banknoten und die meisten vertretbaren Sachen
sind ihrer wirtschaftlichen Bestimmung nach zur Veräusserung und zum Verbrauch bestimmt. Wenn nun auch
Inhaberpapiere, ähnlich wie N~menpapiere, in der Mehrzahl der Fälle zur Kapitalanlage und nicht so sehr zur
Veräusserung bestimmt sein mögen, so unterscheiden sie
sich doch hinsichtlich ihrer Negoziabilität wesentlich von
den Namenpapieren. Deshalb wollte das Gesetz sie nicht
schlechthin dem eingeschränkten Dispositionsrecht des
Ehemannes nach Art. 202 unterstellen, sondern die Möglichkeit einer freien Behandlung gleich den übrigen in Art.
201 Abs. 3 aufgeführten Sachen gewährleisten. Eine Regelung, die die Inhaberpapiere auf jeden Fall in die freie
Verfügunsbefugnis des Ehemannes gegeben hätte, hätte
nun aber insofern zu einem ·Widerspruch geführt, als es
FamHlenrecht. Ne 25.
135
dem Ehemann versagt geblieben wäre, ohne Zustimmung
der Frau über gewöhnliche eingebrachte Güter auch noch
so geringen Wertes zu verfügen (Art. 202 ZGB), wogegen
er über die für die neuere Zeit wichtigsten Vermögenswerte
völlig frei hätte disponieren können. Diesen Widerspruch
galt es in Art. 201 Abs. 3 zu mildern. Es wurde daher den
Gatten die Möglichkeit eingeräumt, über den Uebergang
oder Nichtübergang in das Eigentum des Ehemannes zu
bestimmen.
Diese Bedeutung des Art. 201 Abs. 3 für die Inhaberpapiere erhellt klar aus der Entstehungsgeschichte des
~tzes~ Der Entwurf des Justizdepartementes führte
in dem dem Art. 201 ZGB entsprechenden Art. 229 die
Inhaberpapiere nicht ausdrücklich an, sondern sprach nur
von « barem Geld und anderen vertretbaren Sachen ».
In den Verhandlungen der grossen Expertenkommission
(Prot. S. 215) zeigte es sich, dass über die Zugehörigkeit
der Inhaberpapiere zu den vertretbaren Sachen Zweifel
bestanden. Auf Antrag Wieland wurde daher beschlossen,
in das Gesetz eine ausdrückliche -Bestimmung des Inhalts
aufzunehmen, dass vertretbare Sachen « mit Einschluss
. der Inhaberpapiere» in das Eigentum des Ehemannes
übergehen sollten. Schon vor der Abstimmung hatte jedoch der Referent, Prof. Huber, Bedenken geäussert, die
tnhaberpapiere schlechthin einzuschliessen, -
sonst nehme man an, sie seien gemeint, auch wenn sie individualisiertseien, wenn aber die Nummern der Papiere aufgeschrieben werden, so seien die Papiere nicht vertretbar.-
Mit Rücksicht hierauf wurde der Artikel zu neuer Redaktion zurückgewiesen und in der Folge die Auffassung, dass
es den Parteien überlassen bleiben müsse, über den Uebergang zu bestimmen, im Gesetz durch Beifügung des streitigen Passus.- Inhaberpapiere, die nur der Gattung nach
bestimmt sind -
zum Ausdruck gebracht. Diese Fassung
wurde in der Folge nicht mehr angefochten, sondern nur
mehr im Ständerat im Sinne des Gedankenganges des Redaktors durch die Beifügung des Wortes « w 0 r den »
136
Familienrecht. No 25
-
die nur der Gattung nach bestimmt w 0 r den sind -
verdeutlicht (Stenogr. Bulletin XV S. 1133).
Da nach dem Gesagten das Gesetz selbst den Gatten das
Recht einräumt, über die güterrechtlichen Wirkungen der
Ehe hinsichtlich der Inhaberpapiere zu bestimmen, kann
sich die Klägerin auch nicht auf den Grundsatz berufen,.
dass das gesetzliche Güterrecht für die Ehegatten unveränderlich sei, dass es nur· in der solennen Form des
Ehevertrages abgeändert werden könne und nur im Sinne
<ier Uebernahme eines andern im Gezetz den Gatten ZUI'
Verfügung gestellten nicht aber im Sinne der biossen
Modifikation des gesetzlichen Güterstandes. Für die
Behandlung der Inhaberpapiere wollte der. Gesetzgeber
eine Ausnahme machen und verzichtete darauf, dafür
eine besondere Form vorzuschreiben.
Die Kommentare sprechen übereinstimmend von der
Errichtung eines Inventars als Aeusserung des Willens,
die Papiere nicht auf den Mann zu übertragen. Allein das
ist nur das nächstliegende Beispiel. Der Wille, dem Ehemann nur Verwaltung und Nutzniessungsrechte einzuräumen, die speziellen Titel aber der Frau in natura zu erhalten, kann auch auf andere Weise zum Ausdruck gebracht wer<ien. Fragen könnte sich nur, ob auch eine einseitige Erklärung eines Gatten genügt, diese Wirkungen
herbeizuführen. Allein das kann im vorliegenden Falle dahingestellt bleiben, weil der Beweis einer beidseitigen Willenseinigung geleistet ist. Ebensowenig braucht auf die
Frage eingetreten zu werden, ob ein besonderer Ausdruck
für den Patteiwillen nicht dann verlangt werden muss,
wenn es sich um einen Streit mit Dritten handelt.·
Der übereinstimmende Wille, die 'Inhaberpapiere in
specie der Frau zu erhalten und dem Mann nur die Nut~
zung und Verwaltung an ihnen einzuräumen, ist im
vorliegenden Falle in deutlicher Weise dadurch zum AlJsdruck gelangt, dass die Klägerin sich weigerte, dem Beklagten . den. Empfangsschein, wonach er an den Titeln
Eigentum
erlang~n sollte,
abzunehmen, und dass
Fanintenrecht. Ne 25.
137
der Beklagte einwilligte, ihr eine~ Empfangsschein auszustellen, der
nur eine Uebergabe zur .Nutzung
und Verwaltung dokumentierte.
Der Abschluss einer
solchen Uebereinkunft ist übrigens auch ohne weiteres verständlich, wenn man berücksichtigt, dass die Ver:"
wandten der Klägerin ihr rieten, die Papiere dem Beklagten überhaupt nicht zu übergeben, dass ferner die Klägerin nicht Alleineigentümerin der Titel war, und dass ihr,
was die Bodellkreditanstalt-Aktien anbelangt, zufolge besonderer Beziehungen zur Leitung der Bodenkreditan-
-stalt diese Papiere gewisse Vorteile boten. Aus all diesen
GJiinden entschloss sie sich erst nach langem Zögern zu
der Herausgabe und wollte damit offenbar dem Beklagten
so wenig Rechte als möglich einräumen.
.. Zweifel über die Zugehörigkeit der P~piere kÖnnen unter diesen Umständen nurmehr deswegen bestehen': *eil
die Parteien erst ein Jahr nach Eheschluss zu einer wiilenseinigung gelangten. Art. 201 Abs. 3 gewährleistet die
formlose Disposition der Parteien nur bei der Einbringung
der Papiere, wobei immerhin der Natur der Sache nach
den Ehegatten nach der Einbringung noch eine gewisse
Frist eingeräumt werden muss, um sich entschliessen' zu
können. Nachträgliche Abmachungen aber fallen unter
Art. 177 Abs. 2 und bedürfen daher der Zustimmung der
Vnrmundschaftsbehörde; es wäre daher zu untersuchen,
.ob nicht hier eine solche nachträglic.he Disposition vorliege. Allein, auch wenn man dies annehmen wollte, kön·n-
te sich doch die Klägerin nicht darauf berufen. Sie war es,
<lie dem Beklagten in widerrechtlicher Weise bis in den
Herbst 1918 hinein das 'Frauengut vorenthielt und ihn
<lamit verhinderte, die wichtigsten Rechte auszuüben, die
<las Gesetz an die Einbringung knüpft. Hat sie aber für den
Beklagten die Einbringung illusorisch gemacht, so ist auch
.ohne weiteres ausgeschlossen, dass sie selber sich auf diese
Einbringung beruft, sobald das ihr zum Vorteil gereichen
würde. Hierin läge eine Verletzung von Treu und Glauben, die nach Art. 2 ZGB keinen Rechtsschutz finden darf;
138
Sachenrecht. N" 26.
Dispositiv
- 'lDralt. a. l'arftt cl, 1& IIe aecUon oivlle 4u 9 mal lUl ~. la cause 80haefei coU:treBanque PopIlairt a .... Art. 841ceS.Ouvertute d'un crMit de construction garanti par une hypotheque inscrite pour le montani total sur quatre immeubles distincts appartetlant a des'dt!biteurs soHdaVes. Droit pour I'entrepreneur 'quiactionne en vertu de rart. 841 ces. d'eJdger la preuve d'une affectaUon regnIi~re des fonds pour chacun des immeubles auxquels U a travaillt!. A. - Le 13 aout 1912, la Societe en nom collectif Dapples et Pappaduca a achete a dame veuve Badel~ pour le prix de 158 640 fr., un terrain- situe a l'inter-· seetion des rues de Lausanne et de l'Ecole ä Geneve. Ce- terrain fut divise en quatre parcelles, designees par les 'lettres A, B, C et D. quf furent reven9ues. -le 16 du meme mois, ä raison d'une parcelle . ä cbacune. au Societes immobilieres Lausanne-Ecole A. Lausanne-Ecole B, Lausanne-Ecole C et Lausanne-Ecole D ...• ,Par ade en date du 13 aout 1912, la Banque Popu-- laire Suisse, succursale de Geneve, . avait consenti a ()uvrir aux· quatre ,societes conjointement·. et' solidai-" rement un cremt .. de construc.tion en compte-oouraot. ~vec garantie hypothecairc, jusqu'a concurrence des 1/. environ du prix d~achat et du; 60 % environ du bätimen! . Cdeja existantet des constructionsque les Sachenrecht. N° 26. 139 dites sQcietes se proposaient de construire chacune d'elles sur son terrain. Il etait stipule que le montant total du credit ne depasserait pas 280000 fr., les versements devant s' effectuer au fur et a mesure de l' avancement des travaux, contre remise de bons ou mandats tires par les soch~tes arordre des constructeurs et vises par l'arcbitecte. Le maximumde la garantie etait fixe a 314 000 fr., somme pour laquelle la banque fit inscrire une hypotheque en 1 er rang sur chacun des immeubles A.B, C et D. Les actionnaires de la Societe Lausanne-Ecole D ayant renonce a construire, ont vendu leur terrain pour le prix de 51 000 fr., dont 40000 fr. furent aussitöt verses a la banque. Celle-ci en credita le compte et COllSentit ä la radiation de I'hypotheque sur l'immeuble D. n ne fut eleve aucune construction sur la parcelle C. Les Societe8 Lausanne-Ecole A et Lausanne-Ecole B, par contre, ont toutes deux fait Mifier un bätiment sur leur terrain. Le demandeur Schaefer· a execute les travaux de ma~nnerie des deux bätiments A et B. En vertu d'une sentence arbitrale du 19 novembre 1914, le montant de ses travaux a He arrete a la somme de 105465 fr. 40~ soit 61 978 fr. 60 pour le bätiment A et 43486 fr.80 pour le bätiment B. Ayant per~u 43 004 fr. 65 d'une part et 30 459 fr. 15 de l'autre, il restait done creaneier de la Societe Lausanne-Ecole A de 18973 fr. 95 et de la SÖciete Lausanne-Ecole B de 13027 fr. 65 Le 26 fevrier 1915, il s'est fait garantir le solde de ses creances par une hypotheque legale sur ehacun des immeubles. n est constant que les avances per~ues par le demandeur lui ont ete versees par la Banque Populaire Suisse sur le compte de credit. Le montant total des avances payees par la dite banque aux artisans et entrepreneurs s'ereve a la somme de 159 924 fr. 45. Le compte
Volltext (verifizierbarer Originaltext)
25. Urteil der n. Zivllabteilung vom 18. Mal 1921
i. S. Bhend-Scllurter gegen Bhend.
Art. 154 ZGB : Auch in das Eigentum des Ehemannes überge-
,gangene Inhaberpapiere gehen in natura an die Frau zurück.
Art. 201 Abs. 3 ZGB: Voraussetzungen, unter denen Inhaberpapiere in das Eigentum des Mannes übergehen ..
A. -
Die Ehe der Litiganten Bhend wurde am 20. Okto~
ber 1917 geschlossen. Schon im Anfang entstanden zwi~
sehen den Parteien Streitigkeiten, wozu insbesondere ökonomische Fragen Anlass gaben. Auf Anraten ihrer Verwandten hatte die Klägerin ihr in der Hauptsache aus erster Ehe stammendes Vermögen, an dem teilweise auch
ihre Kinder erster Ehe mitberechtigt waren, dem Beklagten nach Abschluss der Ehe nicht in Verwaltung gegeben,
sondern es in einem Banktresor aufbewahrt, zu dem ausser
ihr nur ihr Bruder Zutritt hatte. In einer schriftlichen
Uebereinkunft wurden am 15. September 1918 die zwischen den Gatten bestehenden finanziellen Streitpunkte
geregelt, und zwar verpflichtete sich die Klägerin, von
ihrem Vermögen für den Beklagten 30,000 Fr. auszuscheiden und in seine « Nutzniessung und Verwaltung gemäss den gesetzlichen Bestimmungen über die Güterverbindung» zu geben. Am 28. Oktober 1918 begaben sich die
Parteien in den Banktresor der Klägerin, wo der Beklagte
die Wertpapiere übernahm und der Klägerin folgende
Empfangsbescheinigung ausstellte: ({ Der Unterzeichnete
bescheinigt hiemit, von seiner Ehefrau Anna Maria Bhend-Hafner das Frauengut zur Verwaltung und Nutzniessung
in· folgenden Titeln empfangen zu haben : 40 Aktien der
130
Familienreeht. N° 25.
Schweiz. Bodenkreditanstalt, Kurs am 28. Oktober 1918
400 Fr., 10 Aktien der Schweiz. Kreditanstalt, Kurs am
28. Oktober 1918 700 Fr., 10 Aktien Schweiz. Bank-
• verein, Kurs am 28. Oktober 1918 Fr. 700.-». Einen andern Empfangsschein, laut dem die Aktien dem Ehemann
zu Eigentum zugekommen wären, hatte die Klägerin ihm
zurückge"\\iesen, weil sie -
wie sie in der persönlichen Befragung erklärt -
ihm nur die Titel nicht aber das Kapital
zu Eigentum habe übergeben wollen. Nach Empfang der
Papiere verbrachte sie der Beklagte in seinen Tresor bei
der Volksbank Aussersihl. Er behauptet, er habe ihnen
sofort ein Nummt(rnverzeichnis mit der Aufschrift «erhaltene Aktien als Frauengut zur Verwaltung und Nutzniessung» beigelegt. Später -
nach den Unruhen in Zürich vom November 1918.- nahm er die Aktien mit sich
nach Hause.
.
Im Juni 1919 erhob die Klägerin Scheidungsklage und
machte für das dem Beklagten übergebene Frauengut eine
Ersatzforderung im Betrage von 30,000 Fr. geltend. Sie
stellte ~ich auf den Standpunkt, die Aktien seien als Inhaberpapiere nach Art. 201 Abs. 3 ZGB in das Eigentum
des Beklagten übergegangen, sie sei daher nicht verpflichtet. sie in natura zurückzunehmen, sondern könne den
Kurswert zur Zeit der Einbringung ersetzt verlangen. Der .
Beklagte erklärte sich bereit, der Klägerin die im Kurs
inzwischen erheblich gesunkenen, noch in natura vorhandenen, Papiere zurückzugeben 'und deponierte sie. da die
Ehefrau die Rücknahme ablehnte, b~i der Bezirksgerichtskanzlei Horgen. Er führte aus, die Parteien seien
darüber einig gewesen, dass die Aktien nicht in sein Eigentum übergehen sollten, sie seien Eigentum der Klilgerin
geblieben; die Klägerin müsse sie daher zurücknehmen.
B. -
Beide kantonalen Instanzen haben die Ehe W!r
Litiganten geschieden und, was die ökonomische Auseinandersetzung anbelangt. den Beklagten zur Rückgabe der
Papiere. ennächtigt.
Famillenreeht. N° 25
131
Das Bezirksgericht ist davon ausgegangen. die Aktien
seien Eigentum der Frau geblieben. Diesem Standpunkt
hat sich das Obergericht in seinem vom 1. Dezember 1920
datierten Urteil angeschlossen, wobei es jedoch weiter
ausführte. die Ersatzforderung der Klägerin müsse, auch
wenn man einen Eigentumsübergang annehmen wollt-e,
schon angesichts des Art. 154 ZGB, der alle kraft Güterrechts eingetretenen Eigentumsveränderungen für den
Fall der Scheidung aufhebe, abgewiesen und das Rückgaberecht des Beklagten geschützt werden.
C. -
Gegen dieses Urteil richtet sich die vorliegende
. B~rufung, mit der die Klägerin Zusprechung ihrer Ersatzforderung im Betrage von 30.000 Fr. verlangt.
Das BlH!desgerichl zieht in Erwägung:
1. -
Die Anwendbarkeit des Art. 154 ZGB auf die
von ihr ein gebrachten Wertpapiere wird vonder Klägerin
bestritten, weil es sich um Objekte handle. die gemäss
Art. 201 Abs. 3ZGB in das Eigentum des Beklagten
übergegangen seien. Angenommen diese letztere Prämisse
treffe zu, so ist zunächst darauf hinzuweisen, dass das
Bundesgericht zu dieser Frage, ob in das Eigentum des
Ehemannes übergegangenes Frauengut der Nonn des Art.
154 entzogen sei, noch nicht Stellung genommen hat. In
• dem von der Vorinstanz angeführten Prozess Conrad gegen Conrad (AS 41 II 332) handelte es sich um die Zugehörigkeit des Mehrerlöses aus im Eigentum der Frau verbliebenem Weibergut und in dem vom Obergericht weiter
zitierten Falle (AS 40 11 172), wo eine Vereinigung des
Frauenguts in der Hand des Mannes stattgefunden hatte,
waren die Parteien über die Rückgabe in natura einig.
Dagegen hat das Bundesgericht in bei den Fällen grundsätzlich festgestellt. dass Sinn und Zweck des Art. 154 dahin gehen, für den Fall der Scheidung soweit als möglich
die ökonomischen Verhältnisse der Gatten vor Abschluss
der Ehe wiederherzustellen und die güterrechtlichen Wirkungen der Ehe ex tune dahinfallen zu lassen. An dieser
AS''7 n - um
10
132
Familienrecht. N° 25.
Auffassung ist festzuhalten. Sie entspricht deI8 klaren
Wortlaut des Artikels, wonach für das Auseinanderfallen
der Vermögen der Güterstand schlechthin unmassgeblich
sein soll. Dabei ist darauf hinzuweisen, dass Art. 154
nicht unterscheidet zwischen den einzelnen Güterständen
und ihren einzelnen 'güterrechtlichen Wirkungen. Seine
Anwendbarkeit fällt daher insbesondere auch da nicht
dahin, wo zufolge Güterrechts Veränderungen im Eigentum am eingebrachten Gut eingetreten sind. Es ist unbestritten, dass nicht nur bei der Güterverbindung, sondern auch bei den Güterständen, die eine Veränderung der
Eigentumsverhältnisse mit sich bringen. bei der Gütergemeinschaft und bei der Gütereinheit des Art 199, die
noch vorhandenen Vermögenswerte an den Gatten zurückfallen, der sie in die Ehe gebracht hat (vgl. Egger N. 2 b
zu Art. 154, Gmür N. 5 zu Art. 154). Ein Grund, hievon
im Falle des nach Art. 201 Abs 3 erfolgten Eigentumswechsels eine Ausnahme zu machen, besteht nicht. Der
Uebergang des Eigentums gemäss Art. 201 Abs. 3 ist
nichts anderes als die Begründung einerpartiellen Gütereinheit. Soweit es sich allerdings dabei um Geld und
ähnliche Sachen handelt, ist die nachträgliche Ausscheidung nach eingebrachtem Gut; wenn einmal die Vermischung eingetreten ist, nicht mehr möglich. Diese
Unmöglichkeit der Ausscheidung im Falle der Vermischung aber rechtfertigt nicht, sie auch da zu unterlassen, wo die Feststellung der Individualität der einzelnen Objekte möglich ist (a. A. aber ohne nähere Begründung Egger Anm. 3d zu Art. 201, Gmür N. 25 zu Art.201).
Richtig ist, dass die im Vorstehenden gegebene Lösung
mit dem übrigen Inhalt des Gesetzes insoweit in einem
gewissen Widerspruche, steht, als damit der Frau die Gefahr der Entwertung überbunden wird, während doch
die in Art. 201 Abs. 3 vorgesehene Uebertragung <!es
Eigentums auf den Mann und die Zuerkennung einer ein
für alle Mal feststehenden Ersatzforderung an die Frau
darauf schliessenlässt, dass der Gesetzgeber den Ehemann
Famillenrecht. N° 25.
133
die Gefahr tragen Jassen wollte. Auch die Regelung, die
die Nutzniessung an Sachen, die in das Eigentum des
Nutzniessers übergehen (Art. 772), gefunden hat, stimmt
mit dem allgemeinen Rückgaberecht nach erfolgterScheidung nicht überein.
Allein diese Bedenken vermögen
nicht zu einer anderen Auslegung des Art. 154 zu führen.
Die Ueberwälzung der Gefaht der Entwertung auf die
Frau, die in der Anerkennung dieses Rückgaberechts
liegt, ist die notwendige Folge der singulären gesetzlichen
Regelung der güterrechtlichen Liquidation im Scheidungsfall. Die Ehefrau trägt danach diese Gefahr hin-
sü;htlich ihres ganzen eingebrachten Gutes, ob es bloss
in die Verwaltung und Nutzniessung oder in das Eigentum des Mannes übergegangen ist.
2. -
Der angefochtene Entscheid ist aber auch auf
Grund der erstinstanzlichen Erwägungen zu bestätigen.
Nach Abs. 3 von Art. 201 gehen auf den Ehemann nur
diejenigen Inhaberpapiere über, « die nur der Gattung
nach bestimmt worden sind ».
Die Bedeutung dieses
Passus -
nur der Gattung nach bestimmt _. ist nicht
ohne weiteres klar. Fasst man den französischen und den
italienischen Text ins Auge -
titres au porteur non individualises, titoli al portatore indicati soltanto nella specie -
.
so könnte man annehmen, es gebe überhaupt keine Inhaberpapiere, die auf den Ehemann übergehen. Denn
auch die auf den Inhaber lautenden Inhaberpapiere,
selbst die das Bargeld vertretenden Banknoten, sind durch
Serien- und Nummernbezeichnung in gewissem Sinne individualisiert. Wie diese Annahme zweifelsohne zu eng
wäre, so geht anderseits die Auffassung des von der Klägerin produzierten Gutachtens zu weit, dass für den Eigentumsübergang schlechthin die Verkehrsmeinung über
die Vertretb.arkeit der Inhaberpapiere massgebend sei,
und dass diese Verkehrsmeinung den Inhaberpapieren,
von Schuldbriefen und Warenpapieren abgesehen, durchwegs den Charakter von vertretbaren Sachen beilege.
Diejenigen Inhaberpapiere, die für die Einbringung als
134
Familienrecht. N° 25.
Frauengut in Betracht kommen, würden danach alle in
das Eigentum des Mannes übergehen, während doch das
• Gesetz deutlich sich für eine Differenzierung ausspricht.
Näher läge die Annahme, die Inhaberpapiere seien in
Art. 201 Abs. 3 nur znr Verdeutlichnng, als Beispiel für
die für die Einbringung von Weibergut wichtigste Kategorie vertretbarer Sachen (ob die Inhaberpapiere in Wirklichkeit zu den vertretbaren Sachen gehören, kann hier
dahingestellt bleiben) hervorgehoben worden. In diesem
Falle hätte es jedoch genügt, zu sagen: « vertretbare
Sachen, insbesondere InhaberPapiere». Auch von diesem
Standpunkt aus wäre daher die Beifügung des besonderen
Zusatzes « nur der Gattung nach bestimmt.» nicht verständlich.
Eine andere objektiye Unterscheidung aber, nach dem
Inhalt oder nach. dem Charakter, der den betreffenden
Papieren im Verkehr beigelegt wird, kann nicht in Frage
kommen. Schon der Text, wenigstens der deutsche « Inhaberpapiere, die..... der Gattung nach bestimmt w 0 1'-
den sind » weist denn auch darauf hin, dass das Gesetz
auf ein subjektives Unterscheidungsmerkmal abstellen
wollte, auf den Willen der Ehegatten.
Geld, Banknoten und die meisten vertretbaren Sachen
sind ihrer wirtschaftlichen Bestimmung nach zur Veräusserung und zum Verbrauch bestimmt. Wenn nun auch
Inhaberpapiere, ähnlich wie N~menpapiere, in der Mehrzahl der Fälle zur Kapitalanlage und nicht so sehr zur
Veräusserung bestimmt sein mögen, so unterscheiden sie
sich doch hinsichtlich ihrer Negoziabilität wesentlich von
den Namenpapieren. Deshalb wollte das Gesetz sie nicht
schlechthin dem eingeschränkten Dispositionsrecht des
Ehemannes nach Art. 202 unterstellen, sondern die Möglichkeit einer freien Behandlung gleich den übrigen in Art.
201 Abs. 3 aufgeführten Sachen gewährleisten. Eine Regelung, die die Inhaberpapiere auf jeden Fall in die freie
Verfügunsbefugnis des Ehemannes gegeben hätte, hätte
nun aber insofern zu einem ·Widerspruch geführt, als es
FamHlenrecht. Ne 25.
135
dem Ehemann versagt geblieben wäre, ohne Zustimmung
der Frau über gewöhnliche eingebrachte Güter auch noch
so geringen Wertes zu verfügen (Art. 202 ZGB), wogegen
er über die für die neuere Zeit wichtigsten Vermögenswerte
völlig frei hätte disponieren können. Diesen Widerspruch
galt es in Art. 201 Abs. 3 zu mildern. Es wurde daher den
Gatten die Möglichkeit eingeräumt, über den Uebergang
oder Nichtübergang in das Eigentum des Ehemannes zu
bestimmen.
Diese Bedeutung des Art. 201 Abs. 3 für die Inhaberpapiere erhellt klar aus der Entstehungsgeschichte des
~tzes~ Der Entwurf des Justizdepartementes führte
in dem dem Art. 201 ZGB entsprechenden Art. 229 die
Inhaberpapiere nicht ausdrücklich an, sondern sprach nur
von « barem Geld und anderen vertretbaren Sachen ».
In den Verhandlungen der grossen Expertenkommission
(Prot. S. 215) zeigte es sich, dass über die Zugehörigkeit
der Inhaberpapiere zu den vertretbaren Sachen Zweifel
bestanden. Auf Antrag Wieland wurde daher beschlossen,
in das Gesetz eine ausdrückliche -Bestimmung des Inhalts
aufzunehmen, dass vertretbare Sachen « mit Einschluss
. der Inhaberpapiere» in das Eigentum des Ehemannes
übergehen sollten. Schon vor der Abstimmung hatte jedoch der Referent, Prof. Huber, Bedenken geäussert, die
tnhaberpapiere schlechthin einzuschliessen, -
sonst nehme man an, sie seien gemeint, auch wenn sie individualisiertseien, wenn aber die Nummern der Papiere aufgeschrieben werden, so seien die Papiere nicht vertretbar.-
Mit Rücksicht hierauf wurde der Artikel zu neuer Redaktion zurückgewiesen und in der Folge die Auffassung, dass
es den Parteien überlassen bleiben müsse, über den Uebergang zu bestimmen, im Gesetz durch Beifügung des streitigen Passus.- Inhaberpapiere, die nur der Gattung nach
bestimmt sind -
zum Ausdruck gebracht. Diese Fassung
wurde in der Folge nicht mehr angefochten, sondern nur
mehr im Ständerat im Sinne des Gedankenganges des Redaktors durch die Beifügung des Wortes « w 0 r den »
136
Familienrecht. No 25
-
die nur der Gattung nach bestimmt w 0 r den sind -
verdeutlicht (Stenogr. Bulletin XV S. 1133).
Da nach dem Gesagten das Gesetz selbst den Gatten das
Recht einräumt, über die güterrechtlichen Wirkungen der
Ehe hinsichtlich der Inhaberpapiere zu bestimmen, kann
sich die Klägerin auch nicht auf den Grundsatz berufen,.
dass das gesetzliche Güterrecht für die Ehegatten unveränderlich sei, dass es nur· in der solennen Form des
Ehevertrages abgeändert werden könne und nur im Sinne
<ier Uebernahme eines andern im Gezetz den Gatten ZUI'
Verfügung gestellten nicht aber im Sinne der biossen
Modifikation des gesetzlichen Güterstandes. Für die
Behandlung der Inhaberpapiere wollte der. Gesetzgeber
eine Ausnahme machen und verzichtete darauf, dafür
eine besondere Form vorzuschreiben.
Die Kommentare sprechen übereinstimmend von der
Errichtung eines Inventars als Aeusserung des Willens,
die Papiere nicht auf den Mann zu übertragen. Allein das
ist nur das nächstliegende Beispiel. Der Wille, dem Ehemann nur Verwaltung und Nutzniessungsrechte einzuräumen, die speziellen Titel aber der Frau in natura zu erhalten, kann auch auf andere Weise zum Ausdruck gebracht wer<ien. Fragen könnte sich nur, ob auch eine einseitige Erklärung eines Gatten genügt, diese Wirkungen
herbeizuführen. Allein das kann im vorliegenden Falle dahingestellt bleiben, weil der Beweis einer beidseitigen Willenseinigung geleistet ist. Ebensowenig braucht auf die
Frage eingetreten zu werden, ob ein besonderer Ausdruck
für den Patteiwillen nicht dann verlangt werden muss,
wenn es sich um einen Streit mit Dritten handelt.·
Der übereinstimmende Wille, die 'Inhaberpapiere in
specie der Frau zu erhalten und dem Mann nur die Nut~
zung und Verwaltung an ihnen einzuräumen, ist im
vorliegenden Falle in deutlicher Weise dadurch zum AlJsdruck gelangt, dass die Klägerin sich weigerte, dem Beklagten . den. Empfangsschein, wonach er an den Titeln
Eigentum
erlang~n sollte,
abzunehmen, und dass
Fanintenrecht. Ne 25.
137
der Beklagte einwilligte, ihr eine~ Empfangsschein auszustellen, der
nur eine Uebergabe zur .Nutzung
und Verwaltung dokumentierte.
Der Abschluss einer
solchen Uebereinkunft ist übrigens auch ohne weiteres verständlich, wenn man berücksichtigt, dass die Ver:"
wandten der Klägerin ihr rieten, die Papiere dem Beklagten überhaupt nicht zu übergeben, dass ferner die Klägerin nicht Alleineigentümerin der Titel war, und dass ihr,
was die Bodellkreditanstalt-Aktien anbelangt, zufolge besonderer Beziehungen zur Leitung der Bodenkreditan-
-stalt diese Papiere gewisse Vorteile boten. Aus all diesen
GJiinden entschloss sie sich erst nach langem Zögern zu
der Herausgabe und wollte damit offenbar dem Beklagten
so wenig Rechte als möglich einräumen.
.. Zweifel über die Zugehörigkeit der P~piere kÖnnen unter diesen Umständen nurmehr deswegen bestehen': *eil
die Parteien erst ein Jahr nach Eheschluss zu einer wiilenseinigung gelangten. Art. 201 Abs. 3 gewährleistet die
formlose Disposition der Parteien nur bei der Einbringung
der Papiere, wobei immerhin der Natur der Sache nach
den Ehegatten nach der Einbringung noch eine gewisse
Frist eingeräumt werden muss, um sich entschliessen' zu
können. Nachträgliche Abmachungen aber fallen unter
Art. 177 Abs. 2 und bedürfen daher der Zustimmung der
Vnrmundschaftsbehörde; es wäre daher zu untersuchen,
.ob nicht hier eine solche nachträglic.he Disposition vorliege. Allein, auch wenn man dies annehmen wollte, kön·n-
te sich doch die Klägerin nicht darauf berufen. Sie war es,
<lie dem Beklagten in widerrechtlicher Weise bis in den
Herbst 1918 hinein das 'Frauengut vorenthielt und ihn
<lamit verhinderte, die wichtigsten Rechte auszuüben, die
<las Gesetz an die Einbringung knüpft. Hat sie aber für den
Beklagten die Einbringung illusorisch gemacht, so ist auch
.ohne weiteres ausgeschlossen, dass sie selber sich auf diese
Einbringung beruft, sobald das ihr zum Vorteil gereichen
würde. Hierin läge eine Verletzung von Treu und Glauben, die nach Art. 2 ZGB keinen Rechtsschutz finden darf;
138
Sachenrecht. N" 26.
Demnach erkennt das Bundesgericht :
Die Berufung wird abgewiesen und das Urteil des Obergerichts des Kantons Zürich vom 1. Dezember 1920 bestätigt.
H. SACHENRECHT
DROITS REELS
26. 'lDralt. a. l'arftt cl, 1& IIe aecUon oivlle 4u 9 mal lUl
~. la cause 80haefei coU:treBanque PopIlairt a ....
Art. 841ceS.Ouvertute d'un crMit de construction garanti
par une hypotheque inscrite pour le montani total sur
quatre immeubles distincts appartetlant a des'dt!biteurs soHdaVes. Droit pour I'entrepreneur 'quiactionne en vertu de
rart. 841 ces. d'eJdger la preuve d'une affectaUon regnIi~re
des fonds pour chacun des immeubles auxquels U a travaillt!.
A. -
Le 13 aout 1912, la Societe en nom collectif
Dapples et Pappaduca a achete a dame veuve Badel~
pour le prix de 158 640 fr., un terrain- situe a l'inter-·
seetion des rues de Lausanne et de l'Ecole ä Geneve.
Ce- terrain fut divise en quatre parcelles, designees par
les 'lettres A, B, C et D. quf furent reven9ues. -le 16 du
meme mois, ä raison d'une parcelle . ä cbacune. au
Societes immobilieres Lausanne-Ecole A. Lausanne-Ecole B, Lausanne-Ecole C et Lausanne-Ecole D ...•
,Par ade en date du 13 aout 1912, la Banque Popu--
laire Suisse, succursale de Geneve, . avait consenti a
()uvrir aux· quatre,societes conjointement·. et' solidai-"
rement un cremt .. de construc.tion en compte-oouraot.
~vec garantie hypothecairc, jusqu'a concurrence des
1/. environ du prix d~achat et du; 60 % environ du
bätimen! . Cdeja existantet des constructionsque les
Sachenrecht. N° 26.
139
dites sQcietes se proposaient de construire chacune
d'elles sur son terrain. Il etait stipule que le montant
total du credit ne depasserait pas 280000 fr., les versements devant s'effectuer au fur et a mesure de l'avancement des travaux, contre remise de bons ou mandats
tires par les soch~tes arordre des constructeurs et vises
par l'arcbitecte. Le maximumde la garantie etait fixe
a 314 000 fr., somme pour laquelle la banque fit inscrire
une hypotheque en 1 er rang sur chacun des immeubles
A.B, C et D.
Les actionnaires de la Societe Lausanne-Ecole D
ayant renonce a construire, ont vendu leur terrain
pour le prix de 51 000 fr., dont 40000 fr. furent aussitöt verses a la banque. Celle-ci en credita le compte
et COllSentit ä la radiation de I'hypotheque sur l'immeuble D.
n ne fut eleve aucune construction sur la parcelle C.
Les Societe8 Lausanne-Ecole A et Lausanne-Ecole B,
par contre, ont toutes deux fait Mifier un bätiment
sur leur terrain.
Le demandeur Schaefer· a execute les travaux de
ma~nnerie des deux bätiments A et B. En vertu d'une
sentence arbitrale du 19 novembre 1914, le montant
de ses travaux a He arrete a la somme de 105465 fr. 40~
soit 61 978 fr. 60 pour le bätiment A et 43486 fr.80
pour le bätiment B. Ayant per~u 43 004 fr. 65 d'une
part et 30 459 fr. 15 de l'autre, il restait done creaneier de la Societe Lausanne-Ecole A de 18973 fr. 95
et de la SÖciete Lausanne-Ecole B de 13027 fr. 65
Le 26 fevrier 1915, il s'est fait garantir le solde de ses
creances par une hypotheque legale sur ehacun des immeubles.
n est constant que les avances per~ues par le demandeur lui ont ete versees par la Banque Populaire Suisse
sur le compte de credit. Le montant total des avances
payees par la dite banque aux artisans et entrepreneurs
s'ereve a la somme de 159 924 fr. 45. Le compte