DB.2015.105

Steuerrekursgericht des Kantons Zürich

2. Abteilung 2 DB.2015.105 2 ST.2015.130 Entscheid

21. März 2016 Mitwirkend: Abteilungspräsident Christian Mäder, Steuerrichter Marcus Thalmann, Steuerrichter Alexander Widl und Gerichtsschreiber Hans Heinrich Knüsli In Sachen A, Beschwerdeführer/ Rekurrent, gegen

1. Schweizerische Eidgenossenschaft, Beschwerdegegnerin,

2. Staat Zürich, Rekursgegner, vertreten durch das kant. Steueramt, Division Dienstleistungen, Bändliweg 21, Postfach, 8090 Zürich, betreffend Direkte Bundessteuer 2011 sowie Staats- und Gemeindesteuern 2011

- 2 - hat sich ergeben: A. In der Steuererklärung 2011 deklarierte A (nachfolgend der Pflichtige), In- haber der Einzelunternehmung "B", ein Einkommen aus selbstständiger Erwerbstätig- keit in Höhe von Fr. 546'766.- und beantragte, es sei ein Betrag von Fr. 180'000.- dem Kanton Zürich und der Restbetrag von Fr. 366'766.- dem Kanton C zuzuweisen. Ent- gegen diesem Antrag wies der Steuerkommissär im Einschätzungsentscheid vom

13. Februar 2014 das gesamte Einkommen aus selbstständiger Erwerbstätigkeit dem Kanton Zürich zu und setzte das steuerbare Einkommen auf Fr. 463'100.- (auch satz- bestimmend) und das steuerbare Vermögen auf Fr. 324'000.- (auch satzbestimmend) fest. Am selben Tag verfügte der Steuerkommissär für die direkte Bundessteuer 2011 ein steuerbares Einkommen von Fr. 460'700.- (auch satzbestimmend). B. Am 10. März 2014 liess der Pflichtige Einsprache gegen diese Entscheide erheben und den Antrag erneuern, welchen der Pflichtige im Einschätzungs- bzw. Ver- anlagungsverfahren gestellt hatte. Er reichte verschiedene Unterlagen ein und berief sich auf die überkantonale "Regelung über die Festsetzung von Tätigkeitsentgelten bei Teilhabern von Personengesellschaften ab Bemessungsjahr 1999 zwischen den Kan- tonen Aargau, Appenzell A.-Rh., Appenzell I.-Rh., Glarus, Graubünden, Schaffhausen, St. Gallen, Thurgau und Zürich". Mit Einspracheentscheiden vom 22. April 2015 wies das kantonale Steueramt die Einsprachen ab. C. Am 21. Mai 2015 erhob der Pflichtige Beschwerde und Rekurs gegen diese Einspracheentscheide und beantragte neu, es sei ein Einkommen aus selbstständiger Erwerbstätigkeit in Höhe von Fr. 546'000.- dem Kanton C zur Besteuerung zuzuwei- sen. Zur Begründung dieses Antrags machte er im Wesentlichen geltend, er verfü- ge am Geschäftssitz in D (…strasse .., 3. Stock) nebst seinem Büroraum über eine eigene Telefonnummer, welche separat verrechnet werde. Auch könne er die Sitzungs- räume mitbenützen. Bis kurz vor der Sitzverlegung Ende 2010 habe er bereits einige 2 DB.2015.105 2 ST.2015.130

- 3 - Kunden im Kanton C und in der näheren Umgebung betreut. Im Jahr 2011 habe er weitere Kunden hinzugewinnen können. Als "E"-Unternehmer sei er viel unterwegs und nicht sehr stark an den Arbeitsplatz gebunden. Zur Annahme eines Geschäftsorts ge- nüge es, wenn die Vorbereitungs- und die administrativen Tätigkeiten vorwiegend am Geschäftsort ausgeführt würden (BGr, 1. März 2012, 2C_785/2011, BGr, 25. Mai 2011, 2C_726/2010). Diese Voraussetzungen seien erfüllt: Oft sei er unterwegs oder bei den Kunden. Die Vorbereitung der Kundensitzungen und die administrativen Arbeiten erle- dige er im Büro in D. Der Geschäftsort in D sei zwar bereits im Einschätzungsentscheid 2010 nicht anerkannt worden. Weil das Büro in D erst im Dezember 2010 gemietet worden sei, habe er eine Einsprache gegen den Entscheid unterlassen. Der Einschät- zungsentscheid 2010 sei somit für das vorliegende Verfahren nicht präjudiziell. In der Beschwerde- und Rekursantwort vom 10. Juni 2015 beantragte das kantonale Steueramt die Abweisung der Rechtsmittel, verwies auf die angefochtenen Einspracheentscheide und verzichtete auf eine Ergänzung der Begründung. Mit Beweisauflage vom 19. Oktober 2015 ersuchte der zuständige Referent des Steuerrekursgerichts den Pflichtigen um die substanziierte Darlegung und um den Beweis, wann, wofür und auf welche Weise er im Jahr 2011 die Geschäftsräumlichkei- ten in D benützte. Der Pflichtige beantwortete die Beweisauflage am 9. Novem- ber 2015. Da der Referent die Erfüllung der Auflage als ungenügend erachtete, erliess er am 11. November 2015 eine Mahnung, worauf der Pflichtige am 25. November 2015 eine neuerliche Eingabe erstattete. Das kantonale Steueramt äusserte sich am

15. Dezember 2015 zum Ergebnis des Beweisverfahrens. Zu dieser Rechtsschrift nahm der Pflichtige am 28. Dezember 2015 Stellung. Die Kammer zieht in Erwägung:

1. a) Bei der direkten Bundessteuer veranlagte das kantonale Steueramt im angefochtenen Einspracheentscheid ein steuerbares Einkommen 2011 in Höhe von Fr. 460'700.-. 2 DB.2015.105 2 ST.2015.130

- 4 - Der Pflichtige beantragt in der Beschwerde, es sei ein Betrag von Fr. 546'000.- dem tatsächlichen Sitz der selbstständigen Erwerbstätigkeit im Kanton C (Gemeinde D) zuzuweisen. Er anerkennt somit implizit einen Geschäftssitz in der Schweiz.

b) Gemäss Art. 6 Abs. 1 des Bundesgesetzes über die direkte Bundessteuer vom 14. Dezember 1990 (DBG) ist die Steuerpflicht grundsätzlich unbeschränkt. Sie erstreckt sich aber nicht auf Geschäftsbetriebe, Betriebsstätten und Grundstücke im Ausland. Für die Belange der direkten Bundessteuer ist somit unerheblich, wo in der Schweiz sich der Geschäftsbetrieb eines selbstständig erwerbstätigen Steuerpflichti- gen befindet.

c) Zur Ergreifung eines Rechtsmittels ist berechtigt, wer durch einen anfecht- baren Entscheid seinen Behauptungen nach in seinen steuerrechtlichen Interessen verletzt wird, d.h. wenn er durch den angefochtenen Hoheitsakt als beschwert er- scheint (RB 2001 Nr. 106, 1996 Nr. 44 m. H., 1972 Nr. 36, je zum Rekurs). Dabei kommt es grundsätzlich auf die Auswirkungen des Urteildispositivs an. Denn allein die- ses enthält den rechtsverbindlichen und der Rechtskraft zugänglichen Entscheid über die Sache selber, d.h. den Verfahrensgegenstand, nicht aber die ihm zugrunde liegen- de Begründung (RB 1996 Nr. 44 m.H., auch zum Folgenden). Das steuerrechtliche Interesse kann dabei mit dem im Verwaltungsrecht all- gemein geltenden schutzwürdigen Interesse gleichgesetzt werden (Rich- ner/Frei/Kaufmann/Meuter, Handkommentar zum DBG, 2. A., 2009, Art. 132 N 13 DBG, und Richner/Frei/Kaufmann/Meuter, Kommentar zum Zürcher Steuergesetz,

3. A., 2013, § 140 N 12 ff. StG; je mit Hinweisen, auch zum Folgenden). Das steuer- rechtliche bzw. schutzwürdige Interesse kann dabei rechtlicher oder auch bloss tat- sächlicher (materieller oder ideeller) Natur sein; ein bloss ideelles Interesse muss da- bei besonders ausgeprägt sein. In diesem Fall besteht das Interesse im praktischen Nutzen, den das erfolgreiche Rechtsmittel haben würde. Ein schutzwürdiges Interesse kann auch vorliegen, wenn der Rechtsmittelentscheid zwar ohne steuerrechtliche Wir- kung bleiben wird, andere Rechtsgebiete aber zwingend auf die steuerrechtliche Beur- teilung abstellen (z.B. AHV, Krankenkassenprämienverbilligungen etc.); mit dem 2 DB.2015.105 2 ST.2015.130

- 5 - Rechtsmittel muss ein mit dem angefochtenen Entscheid eingetretener Nachteil besei- tigt werden.

d) Was die direkte Bundessteuer anbetrifft, hat der Pflichtige kein schutzwür- diges Interesse an der Feststellung des Ortes des Geschäftsbetriebs, solange un- bestritten ist, dass sich der Geschäftsort in der Schweiz befindet. Auf die Beschwerde ist daher nicht einzutreten.

2. a) Gemäss § 18 Abs. 1 des Steuergesetzes vom 8. Juni 1997 (StG) unter- liegen alle Einkünfte aus einem Handels-, Industrie-, Gewerbe-, Land- und Forstwirt- schaftsbetrieb, aus einem freien Beruf sowie aus jeder anderen selbstständigen Er- werbstätigkeit der Einkommenssteuer. Der steuerrechtliche Begriff der selbstständigen Erwerbstätigkeit ist aufgrund der vielfältigen Sachverhalte, die damit abgedeckt werden, nicht scharf definiert (BGE 125 II 113, E. 5 S. 120 ff.). Allgemein wird darunter jede Tätigkeit verstanden, bei der ein Unternehmer auf eigenes Risiko, unter Einsatz von Arbeit und Kapital, in einer frei gewählten Organisation und mit der Absicht der Gewinnerzielung am Wirtschaftsver- kehr teilnimmt (vgl. BGE 121 I 259, E. 3c 263; Blumenstein/Locher, System des Steu- errechts, 6. A., 2002, S. 176; Cagianut/Höhn, Unternehmenssteuerrecht, 3. A., 1993, § 1 N 17 ff. und 34 ff.; Höhn/Waldburger, Steuerrecht, 9. A., 2001, § 14 N 36; Ernst Höhn, Interkantonales Steuerrecht, 4. A., 2000, § 13 N 5 ff., S.194 f.). Der Begriff der selbstständigen Erwerbstätigkeit ist umfassender als derjenige des Unternehmens, des Geschäfts, Betriebs oder Gewerbes. Die letzteren erfordern eine organisierte Einheit von Arbeit und Kapital (Richner/Frei/Kaufmann/Meuter, § 18 N 9 StG; vgl. auch Daniel de Vries Reilingh, in: Zweifel/Beusch/Mäusli-Allenspach, Kommentar zum Interkantonalen Steuerrecht, 2011, § 10 N 6). Unter den nach schwei- zerischem Recht errichteten Geschäftsbetrieben, deren Inhaber natürliche Personen sind, sind Einzelfirmen und Personengesellschaften (Kollektiv- und Kommanditgesell- schaften) zu verstehen (Richner/Frei/Kaufmann/Meuter, § 4 N 6 ff. StG).

b) Gemäss § 5 Abs. 1 StG sind natürliche Personen mit Wohnsitz oder Auf- enthalt im Kanton Zürich grundsätzlich unbeschränkt im Kanton Zürich steuerpflichtig 2 DB.2015.105 2 ST.2015.130

- 6 - (erster Satzteil). Die Steuerpflicht erstreckt sich aber nicht auf Geschäftsbetriebe, Be- triebsstätten und Grundstücke ausserhalb des Kantons (zweiter Satzteil). Die Steuerausscheidung für Geschäftsbetriebe ausserhalb des Kantons Zü- rich erfolgt im Verhältnis zu den anderen Kantonen nach den Grundsätzen des Bun- desrechts über das Verbot der interkantonalen Doppelbesteuerung (§ 5 Abs. 3 StG). Der ausserkantonale Geschäftsort bildet nach der Rechtsprechung des Bun- desgerichts ein Spezialsteuerdomizil, wenn die Beteiligung am Geschäft zum Privat- vermögen gehört. Wenn die Beteiligung zum Geschäftsvermögen zu zählen ist, wird ein sekundäres Steuerdomizil angenommen (Daniel de Vries Reilingh, § 10 N 1 und 2). Der Sitz eines Geschäftsbetriebs (Einzelunternehmung oder Personengesell- schaft) befindet sich dort, wo die Infrastruktur und die Einrichtungen angesiedelt sind und wo die Geschäftstätigkeit zur Hauptsache entfaltet wird (Rich- ner/Frei/Kaufmann/Meuter, § 4 N 7 StG; Daniel de Vries Reilingh, § 10 N 10 ff.; BGr,

13. August 2007, StE 2008 A 32 Nr. 12). Wird in einer ständigen Einrichtung keine Tä- tigkeit entfaltet, liegt dort kein Geschäftsort vor (BGr, 13. Dezember 2005, 2P.149/2005, E. 3.2). Bei Tätigkeiten, welche ihrer Natur nach nicht überwiegend an ständigen Anlagen und Einrichtungen, sondern bei Kunden oder Arbeitnehmern er- bracht werden, kann es nicht darauf ankommen, wo diese wohnhaft sind. Zur Annah- me eines Geschäftsorts genügt es, wenn die übrigen Tätigkeiten (z.B. Vorbereitungs- oder Administrativarbeiten) vorwiegend am Ort ausgeübt werden, wo sich feste Einrich- tungen befinden (BGr, 1. März 2012, StE 2012 A 24.24.41 Nr. 6, E. 2.2 mit Hinweisen).

c) Grundsätzlich obliegt es der Steuerbehörde, jene Umstände darzutun und zu beweisen, aus denen folgt, dass sich das Haupt- oder ein Nebensteuerdomizil einer natürlichen Person im Kanton befinden. Denn gemäss dem generellen Grundsatz über die Beweislastverteilung (Art. 8 ZGB) haben im Allgemeinen die Steuerbehörden die steuerbegründenden Tatsachen zu beweisen, mithin auch jene, welche das Bestehen eines Geschäftsorts im Kanton begründen. Erscheint der vom Steueramt angenomme- ne Geschäftsort im Kanton als sehr wahrscheinlich, genügt dies regelmässig als Hauptbeweis und liegt es alsdann an der betreffenden Person, den Gegenbeweis für den von ihr verfochtenen anderen Geschäftsort zu erbringen (StE 1992 B 11.1 Nr. 11; Beusch/Mayhall, in: Zweifel/Beusch/Mäusli-Allenspach, Kommentar zum Interkantona- len Steuerrecht, 2011, § 40 N 9; BGr, 2. Mai 2014, 2C_794/2013). 2 DB.2015.105 2 ST.2015.130

- 7 - Wenn ein Steuerpflichtiger indessen geltend macht, ein Nebensteuerdomizil sei neu begründet oder aufgehoben worden, so trägt er für diese Behauptung die Be- weislast (BGr, 25. Mai 2011, StE 2011 A 24.24.41 Nr. 5 = Peter Locher, Die Praxis der Bundessteuern, III. Teil: Das interkantonale Doppelbesteuerungsrecht, § 5, II A Nr. 17, E. 3.1; BGr, 4. März 2009, StE 2009 A 24.24.41 Nr. 3, E. 3.2; a.M. Zweifel/Hunziker, in: Zweifel/Beusch/Mäusli-Allenspach, Kommentar zum Interkantonalen Steuerrecht, 2011, § 8 N 22). Die Bundesgerichtsentscheide vom 1. März 2012 (StE 2012 A 24.24.41 Nr. 6, E.2.3) und 25. Mai 2011 (StE 2011 A 24.24.41 Nr. 5, E. 2.3) scheinen dieser Praxis zu widersprechen. Indessen wollte das Bundesgericht nur die allgemeinen Grundsätze der Beweislastverteilung darlegen. Dass das Gericht die Beweislast bei Begründung oder Aufgabe eines Nebensteuerdomizils dem Steuerpflichtigen zuweist, ergibt sich aus Erwägung 3.1 des Entscheids vom 25. Mai 2011 und aus Erwägung 3.2 des Ent- scheids vom 1. März 2012, wo das Gericht klar zum Ausdruck brachte, dass die Be- weislast beim Steuerpflichtigen liege, wenn dieser die Begründung eines Spezialsteu- erdomizils in einem anderen Kanton behaupte. Auch bei der ähnlichen Sachverhaltskonstellation der von einem Steuerpflich- tigen behaupteten Wohnsitzverlegung muss in analoger Weise die betreffende Person nachweisen oder zumindest glaubhaft machen, dass ein neuer Wohnsitz begründet wurde. Bleiben Zweifel bestehen, ist anzunehmen, dass das bisherige Domizil fortbe- stand (BGr, 15. Februar 2005, 2P.186/2004, E. 2.3; BGr, 1. März 2007, StE 2008 A 24.21 Nr. 18, BGr, 7. Dezember 2010, StE 2011 B 11.1 Nr. 22 [Wohnsitz im interna- tionalen Verhältnis]; Peter Locher, Die Praxis der Bundessteuern, III. Teil: Das inter- kantonale Doppelbesteuerungsrecht, § 3, I A, 2b Nr. 4).

d) Unabhängig von der Beweislastverteilung ist der Steuerpflichtige nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts zur Mitwirkung bei Fragestellungen des interkan- tonalen Steuerrechts verpflichtet (Richner/Frei/Kaufmann/Meuter, § 3 N 88 StG mit Hinweisen und Kritik). In der Lehre wird teilweise die Meinung vertreten, eine Mitwir- kungspflicht bestehe nur, wenn eine subjektive Steuerpflicht bis anhin gegeben gewe- sen sei und neu deren Aufgabe behauptet werde (Behnisch/Locher, ZBJV 2001, S. 455) oder eine Mitwirkungspflicht bestehe nur im Steuerveranlagungsverfahren, nicht jedoch im Steuerhoheitsverfahren (Zweifel/Hunziker, § 6 N 98 und 106; Beusch/ 2 DB.2015.105 2 ST.2015.130

- 8 - Mayhall, § 40 N 8; VGr, 31. März 1991, SB 91/0057, E. 2b; Leitsatz in RB 1992 Nr. 17; vgl. ferner zum Nachsteuerverfahren RB 2003 Nr. 99).

e) Der Pflichtige macht eine Sitzverlegung seines Geschäftsorts per Ende 2010 geltend. Der vom Pflichtigen eingereichte Untermietvertrag vom … 2010 bezüg- lich des Büros in D nennt denn auch einen Mietbeginn per … 2010. Bereits in der Steuerperiode 2010 untersuchte der Steuerkommissär die behauptete Verlegung des Geschäftsorts und gelangte zum Schluss, dass die Verlegung nicht nachgewiesen wurde. Der entsprechende Einschätzungsentscheid 2010 vom 16. November 2012 wurde in der Folge rechtskräftig. Der Pflichtige trägt bei dieser Sachlage die Beweislast für die von ihm behaup- tete Verlegung des Geschäftsorts.

f) Mit Beweisauflage vom 19. Oktober 2015 auferlegte der Referent dem Pflichtigen den Beweis, dass er die Geschäftsräumlichkeiten in D tatsächlich benutzte. Die in der Folge eingereichten Unterlagen belegen indessen keine Benützung und da- mit keine Geschäftstätigkeit: Allein aus dem Untermietvertrag mit einem bescheidenen jährlichen Mietzins von Fr. 3'000.- kann nicht abgeleitet werden, dass das Mietobjekt tatsächlich benützt wurde. Der Untermietvertrag vermittelte denn auch nur das Recht zur Mitbenützung und nicht das Recht zur Alleinbenützung des Büros. Auch die Rechnung von F, D, vom … 2011 für eine nicht weiter substanziierte Rechtsberatung von Fr. 1'002.20.- ist hin- sichtlich der Frage der Nutzung der Infrastruktur nicht aussagekräftig. Die Telefonrech- nung vom … 2012 über Fr. 324.- belegt lediglich das Recht zur Mitbenützung des Tele- fonautomaten, nicht jedoch dessen tatsächliche Benützung. Wäre das Telefon tatsächlich benützt worden, wären nicht nur eine Pauschale, sondern zusätzlich die effektiven Gebühren verrechnet worden. Sodann verpflichtete sich der Untervermieter im Vertrag, die Postsendungen des Pflichtigen in Empfang zu nehmen, dem Pflichtigen eine Telefonnummer zur Verfügung zu stellen, die eingehenden Telefonate entgegen- zunehmen und weiterzuleiten. Diese Dienstleistungen des Untervermieters dürften zwar bei Bürogemeinschaften nicht unüblich sein, indessen belegen sie in keiner Wei- se die tatsächliche Benützung der Infrastruktur durch den Pflichtigen. Die Tatsache, dass der Pflichtige Kunden im Raum C betreute, stellt auch keinen Beweis für das Be- stehen eines Geschäftsorts im Kanton C dar. Denn in der Innerschweiz ansässige 2 DB.2015.105 2 ST.2015.130

- 9 - Kunden können auch vom Kanton Zürich aus betreut werden. Der Pflichtige konnte denn auch nur einen einzigen Kunden nennen, mit welchem er im Jahr 2011 in seinem Büro in D ein Gespräch geführt haben soll. Da der Pflichtige den ihm auferlegten Beweis nicht erbringen konnte, ist zu seinen Ungunsten davon auszugehen, dass sich der Geschäftsort im Jahr 2011 nicht in D befand. Das Einkommen aus selbständiger Erwerbstätigkeit ist somit dem Wohn- ortkanton Zürich zuzuweisen. Der Rekurs ist demgemäss abzuweisen.

3. Ausgangsgemäss sind die Verfahrenskosten dem Pflichtigen aufzuerlegen (Art. 144 Abs. 1 DBG und § 151 Abs. 1 StG). Eine Parteientschädigung ist keiner Par- tei zuzusprechen (Art. 144 Abs. 4 DBG i.V.m. Art. 64 Abs. 1 des Bundesgesetzes über das Verwaltungsverfahren vom 20. Dezember 1968 [VwVG] bzw. § 152 StG i.V.m. § 17 Abs. 2 des Verwaltungsrechtspflegegesetzes vom 24. Mai 1959/22. März 2010). Demgemäss erkennt die Kammer:

1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.

2. Der Rekurs wird abgewiesen. […] 2 DB.2015.105 2 ST.2015.130