KK.2017.00012

Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich KK.2017.00012 II. Kammer Sozialversicherungsrichter Mosimann, Vorsitzender Sozialversicherungsrichterin Sager Ersatzrichterin Lienhard Gerichtsschreiberin Schucan Urteil vom 27. Juli 2018 in Sachen X.___ Kläger vertreten durch Rechtsanwältin Carmen Emmenegger Emmenegger Rechtsanwälte GmbH Stadtturmstrasse 19, Postfach 152, 5401 Baden gegen Helsana Zusatzversicherungen AG Zürichstrasse 130, 8600 Dübendorf Beklagte vertreten durch Helsana Versicherungen AG Recht & Compliance Postfach, 8081 Zürich Helsana Sachverhalt: 1.

X.___ , geboren 1976, war im Rahmen seiner unselbständigen Erwerbs tätigkeit aufgrund der durch sei nen Arbeitgeber, die Y.___ , Zürich, bei der Helsana Zusatzversicherungen AG (nachfolgend Helsana) abge schlossenen kollektiven Krankentaggeldversicherung nach dem Bundesge se tz über den Versicherungsvertrag (VVG) gegen die wirtschaftlichen Folgen von Krankheit versichert (Urk. 9/1, Urk. 9/10, Urk. 9/29). Am 12. Mai 2016 erfolgte die Krankmeldung ab 1. April 2016 für die Kollektivtaggeldversicherung (vgl. Urk. 9/16 Ziff. 6). Die Helsana anerkannte ihre Leistungspflicht und richtete dem Versicherten nach Ablauf der vereinbarten 30-tägigen Wartefrist Taggelder aus . Das Arbeitsverhältnis mit der Y.___ wurde per 31. Mai 2016 beendet (Urk. 9/16 Ziff. 3).

Auf Veranlassung der Helsana wurde der Versicherte am 3. August 2016 durch Dr. med. Z.___, Facharzt für Psychiatrie und Psychotherapie, und am 5. August 2016 durch Dr. med. A.___, Facharzt für Physikalische Medizin und Rehabilitation, begutachtet (Gutachten vom 28. September 2016, Urk. 9/30-31). M it Schreiben vom 28. Oktober 2016 teilte die Helsana dem Ver sicherten mit, dass es ihm aufgrund der medizinischen Beurteilungen zumutbar sei, in der angestammten Tätigkeit eine 100%ige Arbeitsleistung zu erbringen, weshalb die Taggelder ab dem 1. Februar 2017 eingestellt würden (Urk. 9/34). Mit Schreiben vom 23 . Januar 2017 (Urk. 9/41 ) hielt sie an ihrem Entscheid fest. 2.

Am 3. April 2017 reichte der Versicherte Klage gegen die Hel sana ein

und bean tragte, der Entscheid vom 23. Januar 2017 sei vollumfänglich aufzuheben und es seien weitere 424 Taggelder in der Höhe von Fr. 165.666 pro Tag zu ge wäh ren, welche rückwirkend ab der Einstellung der Zahlungen per 1. Februar 2017 auszubezahlen und mit einem Zins zu 5 % seit dem 1. Februar 2017 zu belegen seien. In prozessualer Hinsicht beantragte er, es sei von einem unabhängigen Sachverständigen ein medizinisches und psychiatrisches Gutachten einzuholen ( Urk. 1 S. 2).

Mit Klageantwort vom 22. August 2017 (Urk. 8) beantragte die Helsan a die Ab weisung der Klage . Mit Eingabe vom 30. Oktober 2017 (Urk. 10) reichte der Kläger einen weiteren medizinischen Bericht (Urk. 11) ein, welcher der Beklag ten am 1. November 2017 zur Kenntnis gebracht wurde (Urk. 12).

Am 5 . Dezember 2017

reichte der Kläger seine Replik (Urk. 13) ein, und die Beklagte erstattete am 26. Januar 2018 ihre Duplik (vgl. Urk. 17), welche dem Kläger mit Gerichtsverfügung vom 1. Februar 2018 (Urk. 18) zur Kenntnis ge bracht wurde. Weiter wurden die Parteien angefragt, ob sie gemeinsam auf die Durchführung einer Hauptverhandlung verzichteten und ausgeführt, falls innert Frist von 20 Tagen keine Mitteilung gemacht werde, das Gericht davon ausgehe, dass auf die Durchführung einer Hauptverhandlung verzichtet werde. Der Kläger verzichtete mit Eingabe vom 5. Februar 2018 (Urk. 20) auf die Durchführung einer Hauptverhandlung, und die Beklagte liess sich hierzu nicht vernehmen. 3.

Mit Beschwerde vom 22. Juni 2017 gegen die Verfügung der Sozialver siche rungs anstalt des Kantons Zürich, IV-Stelle, vom 22. Mai 2017 beantragte der Versicherte unter anderem die Zusprache einer Invalidenrente in näher umschrie benem Umfang (Urk. 1 im Verfahren Nr. IV.2017.00725). Darüber ist mit Urteil gleichen Datums befunden worden. Das Gericht zieht in Erwägung: 1.

1.1

Zu beurteilen ist die Leistungspflicht aus einer Zusatzversicherung zur sozialen Krankenversicherung. Derartige Zusatzversicherungen unterstehen gemäss Art. 2

Abs. 2 des Bundesgesetzes vom 2 6. September 2014 betreffend die Auf sicht über die soziale Krankenversicherung (KVAG) dem VVG (vgl. Urteile des Bun des gerichts 4A_243/2017 vom 3 0. Juni 2017 E. 1, 4A_329/2016 vom 20. Septem ber 2016 E. 1). Streitigkeiten aus solchen Versicherungen sind privatrechtlicher Natur.

Die Kantone können gestützt auf Art. 7 der Schweizerischen Zivilprozess ord nung (ZPO) ein Gericht bezeichnen, welches als einzige kantonale Instanz für Streitigkeiten in diesem Gebiet sachlich zuständig ist. Im Kanton Zürich liegt die Zuständigkeit beim Sozialversicherungsgericht (§ 2 Abs. 2 lit. b des Gesetzes über das Sozialversicherungsgericht, GSVGer).

Die sachliche und örtliche Zuständigkeit des hiesigen Gerichts zur Beurteilung der eingereichten Klage ist gegeben. 1.2

Das Verfahren richtet sich nach der ZPO, wobei das einfache Verfahren zur An wendung gelangt (Art. 243 Abs. 2 lit. f ZPO) und die Klage direkt beim Gericht anhängig zu machen ist (BGE 138 III 558 E. 3.2 und 4.6). Das Gericht darf einer Partei nicht mehr und nichts anderes zusprechen, als sie verlangt, und nicht weniger, als die Gegenpartei anerkannt hat (Art. 58 ZPO). Es stellt den Sach ver halt von Amtes wegen fest (Art. 247 Abs. 2 lit. a i.V.m. Art. 243 Abs. 2 lit. f ZPO) , erhebt von Amtes wegen Beweis (Art. 153 i.V.m. Art. 247 Abs. 2 lit. a ZPO) und bildet seine Überzeugung nach freier Würdigung der Beweise (Art. 157 ZPO). 1.3

Art. 87 VVG gewährt demjenigen, zu dessen Gunsten die kollektive Unfall- oder Krankenversicherung abgeschlossen worden ist, mit dem Eintritt des Unfalls oder der Krankheit ein selbständiges Forderungsrecht auf die Versicherungs leistungen im Versicherungsfall gegen den Versicherer .

1.4

Gemäss Art. 8 des Zivilgesetzbuches (ZGB) hat, wo es das Gesetz nicht anders bestimmt, derjenige das Vorhandensein einer behaupteten Tatsache zu bewei sen, der aus ihr Rechte ableitet. Demgemäss hat die Partei, die einen Anspruch geltend macht, die rechtsbegründenden Tatsachen zu beweisen, während die Beweislast für die rechtsaufhebenden beziehungsweise rechts vernichtenden oder rechtshindernden Tatsachen bei der Partei liegt, die den Untergang des An spruchs behauptet oder dessen Entstehung oder Durchsetz barkeit bestreitet. Nac h der höchstrichterlichen Rechtsprechung müssen im Privatversicherungs recht die anspruchsbegründenden Tatsachen lediglich mit dem Beweisgrad der überwie genden Wahrscheinlichkeit erwiesen sein (BGE 130 III 321 E. 3.1 und 3.5). Das gilt auch für den Beweis von anspruchshindernden Tatsachen (Praxis 80/1991, Nr. 230, S. 964 f. E. 3b [Urteil des Bundesgerichts vom 22. November 1990]). 1.5

Gemäss den vorliegend anwendbaren Allgemeinen Versicherungsbedingungen für die kollektive Taggeldversicherung nach VVG (AVB, Ausgabe vom 1. Januar 200 6; Urk. 9/10 ) gewährt die Beklagte im Rahmen der vereinbarten Leistungen Versicherungsschutz gegen die wirtschaftlichen Folgen von Arbeitsunfähigkeit infolge Krankheit und , sofern vertraglich vereinbart , von Unfällen ( Ziff . 1 ). Krank heit ist gemäss Ziff . 3.1 AVB jede Beeinträchtigung der körperlichen, geis ti gen oder psychischen Gesundheit, die nicht Folge eines Unfalls ist und die eine medizinische Untersuchung oder Behandlung erfordert oder eine Ar beits un fähigkeit zur Folge hat . Das Taggeld wird bei nachgewiesener Arbeitsun fähigkeit von mindestens 25 % anteilsmässig entsprechend dem Grad der Arbeits unfähigkeit ausgerichtete (Ziff. 12.1).

In Ziff . 3.4 AVB wird Arbeitsunfähigkeit definiert als die durch eine Beein trächtigung der körperlichen, geistigen oder psychischen Gesundheit bedingte, volle oder teilweise Unfähigkeit, eine im bisherigen Beruf oder Aufgabenbereich zumutbare Arbeit zu leisten. Bei langer Dauer wird auch die zumutbare Tätig keit in einem anderen Beruf oder Aufgabenbereich berücksichtigt. 2.

2.1

Es ist unbestritten, dass de r Kläger aufgrund der von seiner (ehemaligen) Arbeit geber in,

die Y.___, Zürich, mit der Beklagten abge schlossenen Krankentaggeldver sicherung (Vertrags-Nr. 60033803 ) gemäss den An gaben im Datenblatt zur Police (Urk. 9/1) und den Allgemeinen Versiche run gs bedingungen, Ausg abe 2006 (AVB, Urk. 9/10 ), für ein Taggeld versichert war.

Der versicherte Jahreslohn des Klägers beläuft sich auf Fr. 75‘585.25

(Urk. 9/19), das Taggeld beträgt 80 % des effektiven Lohnes und wird während 730 Tagen abzüglich einer Wartefrist v on 30 Tagen ausgerichtet (Urk. 9/1 S. 2).

Strittig ist die Leistungspflicht der Beklagten ab 1. Februar 2017.

2.2

Der Kläger stellt sich auf den Standpunkt, er sei auch ab 1. Februar 2017 und bis auf weiteres in sämtlichen Tätigkeiten im Umfang von 100 % arbeits- be zieh ungsweise erwerbsunfähi

g. Damit habe er auch über den 1. Februar 2017 hinaus weiterhin Anspruch auf das Kra nkentaggeld (Urk. 1 ). In seiner Replik führte er aus, die Beklagte beziehe sich auf nicht mehr aktuelle Berichte, auf die Gutachten von Dr. Z.___ und Dr. A.___ könne nicht abgestellt werden, zumal sie lediglich auf einer sehr kurzen Begutachtung basierten. Gemäss dem Bericht des behandelnden Psychiaters Dr. med. B.___ sei erstellt, dass bei schwerwiegender psychischer Krankheit eine 100%ige Arbeitsunfähig keit gegeben sei. Er wolle sich nicht einer stationären Massnahme unterziehen, da eine solche Massnahme für einen Vater von vier Kindern schlichtweg nicht zumutbar und das familiäre Umfeld für seine Genesung wertvoll sei (Urk. 13). 2.3

Demgegenüber vertrat die Beklagte in ihrer Klageantwort die Ansicht, dass der Kläger spätestens seit dem 1. Februar 2017 wieder zu 100 % in der ange stammten Tätigkeit arbeitsfähig gewesen sei. Ab dem 1. Februar 2017 seien kein e Taggelder mehr geschuldet. Im Übrigen bestehe gemäss den Feststel lungen der untersuchenden Gutachter des C.___ höchstens ge stützt auf eine 40%ige Arbeitsunfähigkeit - was bestritten sei - ein Taggeld anspruch von Fr. 66.30 (Urk. 8 ).

In ihrer Duplik führte die Beklagte aus, dass es sich bei dem Bericht von Dr. B.___ vom 25. Oktober 2017 lediglich um eine reine Parteibe hauptung handle, welcher kein Beweiswert zukomme (Urk. 17). 3.

3.1

Die Ärzte der Klinik für Rheumatologie, D.___ , stellten in ihrem Bericht vom 2 3. Dezember 2015 ( Urk. 9/9 ) in der Hauptsache folgende Diagnosen (S. 1 f.): - enorale Apthose - chronisches panvertebrales Schmerzsyndrom - Periarthropathia humero-scapularis beidseits - neuropathische Schmerzen Dig. III und palmar linke Hand

Die Ärzte führten aus, es seien am 9. November und am 1 8. Dezember 2015 Verlaufskontrollen erfolgt (S. 1). Nach verschiedenen Abklärungen sei die Diag nose eines Morbus Behçet als eher unwahrscheinlich zu betrachten . Auch bestünden keine Hinweise auf eine andere Erkrankung aus dem entzündlich-rheumatologischen Formenkreis (S. 2 Mitte Ad. 1).

3. 2

Suva-Kreisarzt Dr. med. E.___, Facharzt für Chirurgie, nannte in seinem Ber icht vom 14. Januar 2016 (Urk. 9/23/2-8 ) nach gleichentags erfolgter kreis ärzt licher Untersuchung des Klägers

als Diagnose einen Status nach Schnitt verletzung über dem Me tacarpophalangealgelenk des Digitus (Dig.) III der ado mi nanten linken Hand am 2 8. Juni 2013 mit Wundexploration und Wundver sor gung am selben Tag. Am 2 3. Januar 2014 sei bei weiterbestehenden Beschwerden eine Revision erfolgt mit Resektion und Glättung des Sehnen stumpfes des radialen f lexor digitorum superficialis ( FDS ) -Zügels, Synovia lek tomie und A1-Ring band spaltung Dig. III links (S. 7 Mitte) .

Dr. E.___ führte aus, aus medizinischer Sicht wären körperlich leichte Tätigkeiten möglich. Hierbei sollten Zug- oder Druckbelastungen auf den Dig. III vermieden werden, ebenso Kälteexpositionen. Feinmotorische Tätigkeiten könnten in vollem Umfang durchgeführt werden. Schläge und Vibrationen auf die linke obere Extremität sollten vermieden werden. Unter Beachtung der ge nannten Einschränkungen bestehe jedoch eine 100%ige Arbeitsfähigkeit (S. 7 oben).

Objektiv fänden sich keine muskuläre Hypotrophie links und eine fast seiten gleiche Fingerbeweglichkeit mit nur diskreten Unterschieden sowie Anhalts punkte für mangelnde Compliance (S. 6 Mitte).

Dr. E.___ führte aus, nach Subtraktion aller nicht unfallbedingten Diagnosen und Beschwerden verbleibe eine praktisch nicht eingeschränkte Beweglichkeit des Dig. III, eine nur noch angedeutete Schwanenhalsdeformität und eine anzu nehmende Nervenschädigung mit wahrscheinlich neuropathischen Schmerzen im Bereich des Dig. III. Dies setze die Funktion des Dig. III herab. Für fein mo torische Tätigkeiten ergäben sich keine Einschränkungen, da diese mit Daumen und Zeigefinger durchgeführt würden. Einschränkungen ergäben sich lediglich bei Druck- oder Zugwirkungen auf den Dig. III linksseitig, so dass Ein schränkungen bei grobmotorischen Fähigkeiten bestünden. Eine Tätigkeit als Bauarbeiter erscheine somit dauerhaft nicht möglich, da zweieinhalb Jahre nach dem Unfallereignis eine weitere Nervenregeneration nicht überwiegend wahr scheinlich sei (S. 6 f. unten). 3.3

Prof. Dr. med. F.___ , Facharzt für Orthopädische Chirurgie und Trau matologie des Bewegungsapparates, Ärztlicher Direktor, G.___ , stellte in seinem Bericht vom

10. Februar 2016 (Urk. 9/13 ) in der Haupt sache folgende Diagnosen (S. 1): - Periarthropathia humeroscapularis rechts mehr als links - Status nach Beugesehnenrevision mit Resektion und Glättung des Sehnen stumpfes des radialen FDS-Zügels, Synovialektomie und A1-Ringbandspal tung Dig. III links am 2 3. Januar 2014 - Nebendiagnose: Depression

Prof. F.___ führte aus, w eder in der klinischen Untersuchung noch bei der Konsultation des Arthro-MRI der linken Seite sei eine strukturelle Läsion nach weisbar, welche das Beschwerdebild des Klägers erklären könnte (S. 2). 3.4

Dr. med. H.___, Facharzt für Physikalische Medizin und Rehabilitation, führte in seinem Bericht vom 14. Juni 2016 (Urk. 9/20) aus, der Kläger leide an chronischen Beschwerden von Seiten fast des gesamten Körpers, der Schulter gelenke beidseits, der Kniegelenke, des Nackens, der Brustwirbelsäule (BWS), der Achillessehne und des Ellbogens. Weiter leide er seit gut Juni 2013 an einem p eriarthropathia humeroscapularis (PHS)-Impingement beidseits und klage über diverse Probleme von Seiten der gesamten Wirbelsäule inklusive über ausge sprochene Kopfschmerzen. Es handle sich um einen chronischen Verlauf, und eine Arbeitsfähigkeit sei nicht in Erwägung zu ziehen. Seit dem 23. Januar 2014 bestehe eine 100%ige Arbeitsunfähigkeit. Der Kläger sei seit dem 7. November 2007 bei ihm in Behandlung und die letzte Kontrolle sei am 6. Juni 2016 e rfolgt (S. 1). 3.5

Am 2 8. September 2016 erstattete Dr. Z.___ das von der Beklagten veranlasste psychiatrische Gutachten (Urk. 9/30). Dr. Z.___ nannte als Diagnose eine Dys thymia (ICD-10 F34.1). Diese begründe bei definitionsgemässer Leichtgradig keit keine Arbeitsunfähigkeit (S. 9 Ziff. 3). Aus psychiatrischer Sicht bestehe eine vollschichtige Arbeitsfähigkeit im angestammte n Bereich als Maurer und in jedem vergleichbaren Bereich sowie für den gesamten allgemeinen Arbeitsmarkt (S. 9 Ziff. 4). Eine angepasste Tätigkeit sei ausweislich der hier erhobenen Be funde nicht notwendig (S. 9 Ziff. 6).

Dr. Z.___ führte aus, der Versicherte habe vorrangig über ein Schmerzsyndrom, ausgehend von einer Verletzung der linken Hand, das nunmehr den gesamten Körper betreffe, berichtet. Der Kläger habe über Lärmempfindlichkeit, Dünn häu tigkeit, Reizbarkeit, Antriebs-, Hoffnungs- und Freundlosigkeit sowie Zustände innerer Unruhe und Anspannung, Zukunftsängste, klaustrophobische Ängste, kog nitive, mnestische sowie vegetative Beeinträchtigungen geklagt.

Dr. Z.___ hielt fest, im Gegensatz zu der Beschwerdeschilderung seien ausweis lich des hiesigen AMDP-konform erhobenen psychiatrischen Befundes lediglich leichtgradige Beeinträchtigungen von Stimmung und affektiver Schwingungs fähig keit zu objektivieren. Ein maximal leichtgradiges depressives Geschehen sei somit zu diagnostizieren (S. 7 f. Ziff. 5).

Eine Schmerzgenese im Rahmen einer somatoformen Schmerzstörung bestehe nicht. Ein den Schmerzen zugrundeliegender, erheblicher, unbewältigter seeli scher Konflikt sei anamnestisch nicht herauszuarbeiten. Auch wirke der Versi cherte nicht namhaft schmerzgeplagt (S. 8 Mitte).

Der Versicherte stehe in ambulanter psychiatrisch-psychotherapeutischer Behand lung und nehme keine Antidepressiva sondern lediglich ein Johannis kraut präparat ein. Auch dies spreche gegen das Vorliegen einer erheblichen depressiven Verstimmung (S. 8 unten ). 3.6

Am 28. September 2016 erstattete Dr. A.___ das von der Beklagten veran lasste rheumatologisches Gutachten (Urk. 9/31). Er konnte nach Untersuchung des Klägers am 5. August 2016 keine rheumatologische Diagnose mit Aus wirkung auf die Arbeitsfähigkeit stellen (S. 20 Ziff. 4 ). Eine Einschränkung der Arbeitsfähigkeit in der Tätigkeit als Maurer wurde verneint (S. 21 Ziff. 5). Eine angepasste Tätigkeit sei nicht notwendig (S. 22 Ziff. 6 lit. a-b). Dr. A.___ führte aus , es hätten sich deutli che Zeichen der bewusstseinsnah en Beschwerde demonstration gefunden (S. 22 Ziff. 8).

Die bisherigen Arbeitsunfähigkeitsattestierungen hätten auf einem versiche rungs medizinischen Missverständnis, namentlich einer Begründung auf dem Boden subjektiver Klagen , beruht. Weiter seien die hier deutlich herausge arbeitete n Aspekte einer bewusstseinsnah en demonstrativen Darbietung von Einschränkungen und Beschwerden bislang nicht erkennbar ausreichend geprüft und berücksichtigt worden (S. 23 Ziff. 10).

Der Versicherte reklamiere eine Beschwerdentwicklung, die sich nach einem Handtrauma am 28. Juni 2013 mit chirurgischer Versorgung (initiale Wund naht, FDS-Revision) von der Hand ausdehnend den gesamten Arm betreffend und letztlich in Schmerzausdehnung den gesamten Körper betreffend entwickelt habe. Sämtliche bisher durchgeführten therapeutischen Massnahmen seien ineffi zient. Sämtliche Beschwerden würden mit hohen Schmerzskalenwerten benannt.

In der klinisch-rheumatologischen Untersuchung imponiere ein athletischer Körperhabitus ohne Zeichen einer globalen oder lokalisierten Hypotrophie der Muskulatur, ohne Zeichen einer vegetativen Dysregulierung bei Präsentation einer nahezu vollständigen Aufhebung der Funktion des linken Armes . Im Weiteren sei aber in der Beobachtung der Armeinsatz links uneingeschränkt möglich. 5 von 5 Waddell-Signs seien positiv. Eine bewusstseinsnahe Beschwer de demonstration sei mithin überwiegend wahrscheinlich. Ein somatisches Korre lat der geklagten Beschwerden lasse sich nicht konsistent erheben (S. 20 Ziff. 5). In der Vordiagnostik seien neurologische, neurographische und sono graphische Untersuchungen der oberen Extremität und der Schulter ohne einen die massiven Beschwerden ausreichend erklärenden Befund. Zusammenfassend ergebe sich aus rheumatologischer Sicht keine Einschränkung der Arbeits fähig keit. Die zuletzt ausgeübte sowie jedwelche Tätigkeit auf dem allgemeinen Arbeitsmarkt seien somit per sofort leistbar (S. 21 oben). 3.7

Vertrauensarzt der Beklagten Dr. med. I.___, Facharzt für Allgemeine Innere Medizin und für Anästhesiologie, führte in seiner Stellungnahme vom 27. Oktober 2016 (Urk. 9/33) aus, es bestehe ab sofort eine 100%ige Arbeits fähigkeit sowohl in der angestammten als auch in angepasster Tätigkeit. Es bestehe keinerlei Diagnose mit Auswirkung auf die Arbeitsfähigkeit (S. 2). 3.8

Dr. H.___ stellte in seinem Bericht vom 4. Januar 2017 (Urk. 9/38/2-3) folgende Diagnosen (S. 1): - komplexes Schmerzsyndrom - neuropathische Schmerzen Dig. III und palmar linke Hand - Verdacht auf sensibles Sulcus ulnaris Syndrom links - Impingementsyndrom beidseits, rechts mehr als links - rezidivierende Nacken- und cervicothorakale Rückenschmerzen - chronisches multifaktorielles panvertebrales Schmerzsyndrom - mittelschwere bis schwere Depression - Verdacht auf chronische Schmerzstörungen mit somatischen und psychi schen Faktoren - Verdacht auf Morbus Behçet - chronische Knieschmerzen links mehr als rechts

Dr. H.___ führte aus, wegen seiner Handoperation könne er sich gar nicht vorstellen, dass der Kläger zu 100 % arbeitsfähig sein sollte. Maximal und mit viel Vorbehalt sei in einer leichten angepassten Tätigkeit eine 20 bis 30%ige Arbeitsfähigkeit in Erwägung zu ziehen. Es sei nicht zu verstehen, wenn man die Berichte sämtlicher Kliniken lese, wie man den Patienten zu 100 % arbeitsfähig schreiben könne (S. 2). 3.9

Vertrauensarzt Dr. I.___ führte in seiner Stellungnahme vom 19. Januar 2 017 (Urk. 9/40) aus, auf das Gutachten vom 28. September 2016 könne weiterhin abgestellt werden, da es die Anforderungen an ein Gutachten erfülle und sich aus dem Schreiben von Dr. H.___ vom 4. Januar 2017 kein neuer Aspekt ergebe (S. 2). 3.10

Dr. med. J.___ , Fachärztin für Allgemeine Innere Medizin, Dr. med. K.___ , Fachärztin für Neurologie, Dr. med. L.___ , Fach ärztin für Psychiatrie und Psychotherapie, und Dr. med. M.___ , Fa ch arzt für Allgemeine Innere Medizin und für Rheumatologie, C.___ , erstat te ten am 1 6. Februar 2017 das von der Invalidenversicherung veranlasste int er diszi pli näre Gutachten (Urk. 9/42 ). Sie stellten zusammenfassend folgende Diag no sen mit Auswirkung auf die Arbeitsfähigkeit (S. 11 Ziff. 5.1): - chronische Schmerzstörung mit somatischen und psychischen Faktoren mit Selbstlimitierung und Symptomausweitung (ICD-10 F45.5) - leichte bis mittelgradige depressive Episode (ICD-10 F32.1)

Als Diagnosen ohne Auswirkungen auf die Arbeitsfähigkeit nannten sie in der Hauptsache einen Status nach Schnittverletzung volar über dem Metacarpo phal angealgelenk Dig. III links am 2 8. Juni 2013, ein lumbovertebrales Schmerz syndrom, eine myotendinotische Schulterschmerzsymptomatik ohne ein deutiges organisches Korrelat, eine kernspintomographisch beginnende Chon dro pathie des medialen Kniekompartiments links, ein Asthma bronchiale sowie einen Verdacht auf einen gastroösophagealen Reflux (S. 11 Ziff. 5.2).

Die Gutachter führten aus, in der bisherigen Tätigkeit als Bauarbeiter bestehe eine Arbeitsfähigkeit von 60 % . Aufgrund einer chronisch stenosierenden Ten do vaginitis nach Partialläsion des FDS-Zügels nach einem Arbeitsunfall am 2 8. Juni 2013 habe zunächst eine 100%ige Arbeitsunfähigkeit im Beruf als Bauarbeiter bestanden. Im Januar 2014 sei eine Operation an der linken Hand erfolgt. Aktuell bestünden keine relevanten organischen Residuen dieses erlitte nen Unfalls, so dass aus neurologischer und rheumatologischer sowie internis tischer Sicht spätestens drei Monate nach der Operation eine vollständige Arbeitsfähigkeit in der angestammten Tätigkeit als Bauarbeiter bestehe.

Jedoch habe der Kläger eine chronische Schmerzstörung mit somatischen und psychischen Faktoren sowie eine aktuell leichte bis mittelgradige depressive Episode entwickelt. Dadurch sei seine Arbeitsfähigkeit um 40 % eingeschränkt. Die Arbeitsunfähigkeit von 40 % bestehe sicherlich seit dem Zeitpunkt des Gut achte n s, das heisse seit September 2016 (S. 15 Ziff. 6.6).

Zur Arbeitsfähigkeit in einer angepassten Tätigkeit führten die Gutachter aus, aus psychiatrischer Sicht möglich seien Arbeiten ohne zu hohe Anforderungen an kreative Tätigkeiten, ohne Konflikte mit dem Arbeitgeber, mit einer klaren Aufgabenzuteilung und der Möglichkeit, sich zurückziehen zu können. Ein definitives Arbeitsprofil könne am besten anhand eines Arbeitstrainings eruiert werden. Auch in jeglichen Verweistätigkeiten bestehe eine zeitliche Präsenz fähigkeit von 60 % , bei einem uneingeschränkten Leistungsvermögen (S. 15 Ziff. 6.7.).

Zusammenfassend führten die Gutachter aus, dass beim Kläger weder neuro logische noch rheumatologische oder entzündlich-rheumatologische Erkran kungen bestünden, die seine Schmerzen erklären könnten. Seine Schmerzan ga ben seien teilweise diffus, die Schmerzen könnten teilweise nicht mehr loka lisiert werden, und die Schmerzintensität sei als sehr hoch angegeben worden.

Schon im psychopathologischen Befund sei aufgefallen, dass sich der Kläger stark leidend mit einer Verdeutlichungstendenz präsentiert habe, wie sie auch bei den somatischen Gutachtern aufgefallen sei. Auf Grund der angegebenen Schmerzen ohne ausreichendes somatisches Korrelat und auf Grund der diffusen Symptomatik könne die Diagnose einer chronischen Schmerzstörung mit psy chischen und somatischen Faktoren mit Selbstlimitierung und Symptom aus weitung gestellt werden (S. 13 f. unten). 3.11

Dr. B.___ führte in Beantwortung der vom Kläger gestellten Fragen in seinem Bericht vom 25. Oktober 2017 (Urk. 11) aus, aktuell liege eine mittel - bis schwere depressive Störun g mit Regressionstendenzen vor (S. 1 Ziff. 2). Der Kläger sei seit dem 8. Juni 2017

alle drei Wochen bei ihm in Behandlung (S. 1 Ziff. 3). Klinisch-pathologisch imponiere eine anhaltende depressive Störung m it chronischem Verlauf. Der Krankheitswert sei aus psychiatrischer Sicht valide ausgewiesen. Es bestünden keine Hinweise auf eine Simulation oder Aggra vation (S. 1 Ziff. 3). Betreffend die chronische Schmerzstörung und die Auswir kung auf die Arbeitsfähigkeit seien die Somatiker anzufragen (S. 1 Ziff. 4). Durch die Depression und Angststörung bestehe eine Störung der Aufmerk sam keit und Konzentration mit massiven vitalen Einschränkungen in allen Be reichen des sozialen Lebens mit hohem Leidensdruck. Aufgrund der genannten Störungen sei der Patient aktuell nicht in der Lage eine Arbeitsleistung zu erbringen (S. 2 Ziff. 7). Unter dem aktuellen Gesundheitszustand sei der Patient voll und ganz arbeitsunfähig (S. 2 Ziff. 8).

Die Ablehnung der Invalidenrente , der damit einhergehende soziale Abstieg und die berufliche Ausweglosigkeit sowie die zunehmende Vereinsamung hätten nac h vollziehbar in die psychische Dekompensation geführt. Dr. B.___ führte aus, trotz Ausschöpfung der psychopharmakologischen Medika mentation sowie alternativer Therapieansätze habe sich der psychopatholo gische Zustand des Patienten nicht geändert. Die Prognose sei ernst und die Krankheit schwerwiegend (S. 2 Ziff. 6). 4. 4.1

Der Kläger beantragt die Zus prache von Taggeldern über den 1. Februar 2017 hinaus. Dabei gilt es zu berücksichtigen, dass das Arbeitsverhältnis bereits per 31. Mai 2016 endete (vgl. Urk. 9/16 Ziff. 6, Urk. 9/31 S. 4 Ziff. 1.4 unten). Sein Leistungsanspruch ist damit im Rahmen von Ziff. 9. 4 AVB (Urk. 9/10) im Sinne der Nachleistung zu prüfen. 4.2

Der Anspruchsberechtigte - in der Regel der Versicherungsnehmer, der ver sicherte Dritte oder der Begünstigte - hat die Tatsachen zur Begründung des Versicherungsanspruches (Art. 39 VVG) zu beweisen, also namentlich das Be stehen eines Versicherungsvertrags, den Eintritt des Versicherungsfalls und den Umfang des Anspruchs. Dies gilt auch dann, wenn die Versicherung zunächst Taggelder ausbezahlt hat; macht sie geltend, die Umstände hätten sich geändert oder die Leistungen seien von vornherein zu Unrecht erbracht worden und die versicherte Person sei (wieder) arbeitsfähig, so hat die versicherte Person zu be weisen, dass sie (weiterhin) arbeitsunfähig ist und daher Anspruch auf Tag gel der hat ( BGE 141 III 241 E. 3.1; Urteil des Bundesgerichts 4A_246/2015 vom 17. August 2015 E. 2.2). Den Versicherer trifft demgegenüber die Beweislast für Tatsachen, die ihn zu einer Kürzung oder Verweigerung der vertraglich vor gesehenen Leistung berechtigen oder die den Versicherungsvertrag gegenüber dem Anspruchsberechtigten unverbindlich machen (BGE 130 III 321 E. 3.1; Urteil des Bundesgerichts 4A_393/2008 vom 17. November 2008 E. 4.1). 4.3

Da der Nachweis rechtsbegründender Tatsachen im Bereich des Ver siche rungs ver trags regelmässig mit Schwierigkeiten verbunden ist, geniesst der beweis pflichtige Anspruchsberechtigte insofern eine Beweiserleichterung, als er in der Regel nur eine überwiegende Wahrscheinlichkeit für das Bestehen des geltend gemachten Versicherungsanspruchs darzutun hat. Allerdings kann der Versiche rer im Rahmen des Gegenbeweises Indizien geltend machen, welche die Glaub würdigkeit des Ansprechers erschüttern oder erhebliche Zweifel an seinen Schilderungen erwecken. Gelingt der Gegenbeweis, dürfen die vom Anspruchs berechtigten behaupteten Tatsachen nicht als überwiegend wahrscheinlich und damit nicht als bewiesen anerkannt werden. Der Hauptbeweis ist vielm ehr ge schei tert (BGE 130 III 321 E.

3.4 mit Hinweis, Urteil des Bundesge richts 5C.146/2000 vom 15. Februar 2001 E. 4b mit Hinweisen).

Nach der Rechtsprechung (Urteile des Bundesgerichts 4A_382/2014 vom 3. März 2015 E. 5.3 und 4A_316/2013 vom 21. August 2013 E. 6.2) kann sich, wenn der strikte Beweis nach der Natur der Sache nicht möglich beziehungs weise nicht zumutbar ist, auch der Versicherer in Bezug auf Tatsachen, für wel che ihm die Beweislast obliegt, auf eine Reduktion des Beweismasses auf den Grad der über wiegenden Wahrscheinlichkeit berufen. 4.4

Nach Art. 168 Abs. 1 ZPO sind als Beweismittel das Zeugnis (lit. a), die Urkunde (lit. b), der Augenschein (lit. c), das Gutachten (lit. d), die schriftliche Auskunft (lit. e) sowie die Parteibefragung und die Beweisaussage (lit. f) zulässig. Diese Auf zählung ist abschliessend; im Zivilprozessrecht besteht insofern ein numerus clausus der Beweismittel (Urteil des Bundesgerichts 5A_957/2012 vom 28. Mai 2013 E. 2). Nach der Rechtsprechung stellen Privatgutachten keine Gutachten im Sinne von Art. 168 Abs. 1 lit. d ZPO dar. Bei Letzteren handelt es sich viel mehr einzig um die vom Gericht eingeholten Gutachten (BGE 141 III 433 E. 2.5.2). Des Gleichen handelt es sich bei Privatgutachten nicht um Urkunden im Sinne von Art. 168 Abs. 1 lit. b ZPO (BGE 141 III 433 E. 2.5.3). Privatgut achten stellen im Zivilprozess daher keine Beweismittel dar, sondern gelten lediglich als Parteibehauptungen beziehungsweise als Bestandteil der Parteivor bringen (BGE 141 III 433 E. 2.5.2; Urteil des Bundesgerichts 4A_505/2012 vom 6. Dezember 2012 E. 3.5; vgl. BGE 132 III 83 E. 3.4).

Zu beweisen sind nur Tatsachenbehauptungen, die ausdrücklich bestritten sind. Bestreitungen sind so konkret zu halten, dass sich bestimmen lässt, welche ein zelnen Behauptungen damit bestritten werden (BGE 117 II 113 E. 2); die Bestreitung muss ihrem Zweck entsprechend so konkret sein, dass die Gegen partei weiss, welche einzelne Tatsachenbehauptung sie beweisen muss (BGE 115 II 1 E.

4 ). Der Grad der Substantiierung einer Behauptung beeinflusst insofern den erforderlichen Grad an Substantiierung einer Bestreitung; je detaillierter ein zelne Tatsachen eines gesamten Sachverhalts behauptet werden, desto kon kreter muss die Gegenpartei erklären, welche dieser einzelnen Tatsachen sie bestreitet. Je detaillierter mithin ein Parteivortrag ist, desto höher sind die Anforderungen an eine substantiierte Bestreitung. Diese sind zwar tiefer als die Anforderungen an die Substantiierung einer Behauptung; pauschale Bestreitun gen reichen in dessen nicht aus. Erforderlich ist eine klare Äusserung, dass der Wahrheitsgehalt einer bestimmten und konkreten gegnerischen Behauptung infrage gestellt wird (BGE 141 III 433 E. 2.6).

Parteibehauptungen, denen ein Privatgutachten zugrunde liegt, werden indes meist besonders substantiiert sein. Entsprechend genügt eine pauschale Bestrei tung nicht; die Gegenpartei ist vielmehr gehalten zu substantiieren, wel che ein zelnen Tatsachen sie konkret bestreitet. Wird jedoch eine Tatsachenbe hauptung von der Gegenpartei substantiiert bestritten, so vermögen Parteigut achten als reine Parteibehauptungen diese allein nicht zu beweisen. Als Parteibehaup tungen mögen sie allenfalls zusammen mit - durch Beweismittel nachge wie se nen - Indizien den Beweis zu erbringen. Werden sie aber nicht durch Indizien gestützt, so dürfen sie als bestrittene Behauptungen nicht als erwiesen erachtet werden (BGE 141 III 433 E. 2.6). 4.5

Die Beklagte ging nach den Stellungnahmen ihres Vertrauensarztes Dr. I.___ vom Oktober 2016 und vom Januar 2017 (vgl. vorstehend E. 3.7 und E. 3.9) ge stützt auf das bidisziplinäre Gutachten von Dr. Z.___ und Dr. A.___ vom September 2016 (vgl. vorstehend E. 3.5-6) davon aus, dass beim Kläger in der angestammten Tätigkeit spätestens ab 1. Februar 2017 eine 100%ige Arbeitsfähig keit bestehe (vgl. vorstehend E. 2.3). Demgegenüber stützte sich der Kläger zur Begründung seiner Klage auf die Beurteilungen seines langjährig behan delnden Arztes Dr. H.___

(vgl. vorstehend E. 3.4 und E. 3.8) sowie des seit Juni 2017 behandelnden Psychiaters Dr. B.___ (vgl. vorstehend E. 3.11). Zu prüfen ist somit nachfolgend, auf welche medizinische Einschätzung abzu stellen ist, mithin welche Beweismittel beziehungsweise Parteibehauptungen überzeugender sind. 4.6

Vorliegend erweisen sich d ie Beurteilungen durch die behandelnden Ärzte des Klägers aus den nachfolgend aufgeführten Gründen als nicht geeignet, um mit dem notwendigen Beweisgrad der überwiegenden Wahrscheinlichkeit eine Arbeit s unfähigkeit auszuweisen. In Bezug auf Berichte von Hausärztinnen und Haus ärzten wie überhaupt von behandelnden Arztpersonen beziehungsweise Therapiekräften ist vorab auf die Erfahrungstatsache hinzu w eisen, dass diese mitunter im Hinblick auf ihre auftragsrechtliche Vertrauens stellung in Zweifels fällen eher zu Gunsten ihrer Patientinnen und Patienten aussagen (BGE 135 V 465 E. 4.5, 125 V 351 E. 3b/cc).

In somatischer Hinsicht wird der Beweiswert der rudimentär gehaltenen Beurtei lung des seit November 2007 behandelnden Arztes Dr. H.___ vom Januar 2017 (vorstehend E. 3.8) insbesondere durch die übrige medizinische Aktenlage sowie namentlich durch die Einschätzung des Gutachters Dr. A.___ vom September 2016 (vgl. vorstehend E. 3.6) sowie die damit übereinstimmende Einschätzung der somatischen Gutachter des C.___ in ihrem Gutachten vom Februar 2017 (vgl. vorstehend E. 3.10) erheblich geschmälert.

Dr. A.___ bewertete anlässlich seiner Untersuchung 5 von 5 Waddell-Zeichen als positiv und erachtete eine bewusstseinsnahe Beschwerdedemonstration als überwiegend wahrscheinlich. Weiter verwies er auf die Vordiagnostik, bei wel cher neurologische, neurographische und sonographische Untersuchungen der oberen Extremität und der Schulter des Klägers ohne einen die massiven Be schwerden ausreichend erklärenden Befund geblieben sei en .

Hinsichtlich der bisherigen Arbeitsunfähigkeitsattestierungen - namentlich durch Dr. H.___ (vgl. Urk. 9/37) - hielt Dr. A.___ fest, diese hätten auf dem Boden subjektiver Klagen des Klägers beruht und die deutliche n Aspekte einer bewusstseinsnahen demonstrativen Darbietung von Einschränkungen und Be sch wer den sei en bislang nicht erkennbar ausreichend geprüft und berücksichtigt worden .

Tatsächlich erschöpfen sich die Berichte von Dr. H.___, so insbesondere auch jener vom Juni 2016 (vgl. vorstehend E. 3.4), in der Wiedergabe der Schmerz angaben des Klägers, ohne dass sich den Berichten allfällige objektiv festgestellten Einschränkungen entnehmen lassen würden. Zwar verweist Dr. H.___ auf die zahleichen auch fachärztlichen Abklärungen, ignoriert jedoch die Tat sache, dass in ebendessen Vorberichten, wie von Dr. A.___ festgehalten wurde, ein Korrelat für die dargebotenen Beschwerden ausgeschlossen oder genannte Verdachtsdiagnosen nicht bestätigt wurden.

So konnten die Ärzte der Klinik für Rheumatologie, D.___, im Dezember 2015 (vgl. vorstehend E. 3.1) nach umfassenden Abklärungen den Verdacht auf einen Morbus Behçet nicht bestätigen und verneinten auch das Vorliegen einer ande ren rheumatologischen Erkrankung. Auch h insichtlich der vom Kläger geltend gemachten Schulterbeschwerden führte Prof. F.___ im Februar 2016 (vgl. vorstehend E. 3.3) aus, dass weder anlässlich der klinischen Untersuchung noch bei der Konsultation des Arthro-MRI der linken Seite eine strukturelle Läsion nachweisbar gewesen sei, welche das Beschwerdebild erklären könnte. Auch die Einschätzung von Suva-Kreisarzt Dr. E.___ (vgl. vorstehend E. 3.2) ergab hinsichtlich der Handbeschwerden bereits ab Januar 2016 in einer angepassten Tätigkeit eine 100%ige Arbeitsfähigkeit, wobei hinsichtlich seiner Einschätzung zur Arbeitsunfähigkeit in der angestammten Tätigkeit auszuführen ist, dass sich diese bei weitgehend unauffälligem klinischen Befund, namentlich praktisch unein geschränkter Fingerbeweglichkeit und fehlenden Atrophiezeichen sowie Hinweisen auf mangelnde Compliance, nicht nachvollziehen lässt. 4.7

Auch in psychiatrischer Hinsicht vermag der vom Kläger vorgelegte Bericht des seit Sommer 2017 behandelnden Psychiaters Dr. B.___ vom Oktober 2017 (vgl. vorstehend E. 3.11) nicht zu überzeugen, respektive eine Arbeitsun fähigkeit des Klägers mit dem Beweisgrad der überwiegenden Wahrschein lich keit auszuweisen.

So entbehrt der Bericht von Dr. B.___ einer korrekten Diagnose stel lung nach ICD-10, und fraglich erscheint weiter, weshalb Dr. B.___ allfällige Auswirkungen der chronischen Schmerzstörung durch die Somatiker geklärt haben wollte, zumal es sich dabei um eine psychiatrische Diagnose handelt. Sofern sich das Leiden des Klägers zudem als derart schwer und invalidisierend darstellen sollte, steht dies mit der nur dreiwöchigen Behandlungs frequenz bei Dr. B.___ im Widerspruch. Auch erscheint erstaunlich, dass der in Zürich lebende Kläger einen Psychiater in Bern aufsucht, wo er doch auch eine entsprechende Anreise in Kauf nehmen muss und er über Franzö sisc h- und gute Deutschkenntnisse verfügt (vgl. Urk. 9/42 S. 63). Zudem sprach Dr. B.___ bereits nach kurzem Behandlungszeitraum von einem chro nifizierten Leiden, was nicht nachvollziehbar ist. Auch kann in einem der art kurzen Zeit raum hinsichtlich der Medikation nicht von einer konse quen ten Ausschöpfung gesprochen werden. Abgesehen davon stellen Reaktionen auf das Nichtaus richten von Versicherungsleistungen keine relevanten Krankheiten dar.

Im Gegensatz dazu konnte Dr. Z.___ nach Untersuchung des Klägers im August 2016 lediglich eine Dysthymie (ICD-10 F34.1), welcher er keine Auswirkungen auf die Arbeitsfähigkeit zumass, feststellen. Dr. Z.___ begründete dies damit, dass er lediglich leichtgradige Beeinträchtigungen von Stimmung und affektiver Schwingungsfähigkeit habe objektivieren können. Eine Schmerzgenese im S inne einer somatoformen Schmerzstörung verneinte er. Dr. Z.___ führte aus, ein den Schmerzen zu Grunde liegender erheblicher, unbewältigter seelischer Konflikt sei anamnestisch nicht herauszuarbeiten. Auch habe der Kläger während der Unter suchung nicht namhaft schmerzgeplagt gewirkt. Damit einhergehend nahm der Kläger zum Zeitpunkt der Begutachtung keine Psychopharmaka ein. Dass, wie er anlässlich der Begutachtung bei Dr. Z.___ ausführte, eine fachärztliche psychiatrische Behandlung stattgefunden hätte, ist zudem nicht belegt. Auf die Einschätzung von Dr. Z.___ kann daher abgestellt werden, da auch die davon abweichende anderslautende Einschätzung der C.___ -Gutachterin Dr. L.___ vom Februar 2017 nicht zu überzeugen vermag. So war auch die Unter suchung bei ihr im September 2016 (vgl. Urk. 9/42 S. 3), wie bereits anlässlich sämtlicher somatischer Untersuchungen, geprägt von massiven Verdeutli chung s tendenzen und demonstrativem Verhalten des Klägers. Vor dem Hintergrund, dass Dr. L.___ ausführte, dass die Beurteilung des psychopatholo-gischen Zustands dadurch erschwert gewesen sei, dass der Explorand praktisch alle Symptome positiv bewertet habe, und die regelmässigen sportlichen Akti vitäten im Widerspruch zum Ausmass der Schmerzstörung und auch des affek ti ven Zustandsbildes zu stehen schienen (vgl. S. 7 f. Ziff. 6.1 psychiatrisches Teilgutachten in Urk. 9/42), müsste eine Beschwerdeaggravation diskutiert werden respektive, kann auf ihre Einschätzung der Arbeitsfähigkeit nicht abge stellt werden. 4.8

Nichts zu seinen Gunsten ableiten kann der Kläger aus der von ihm bemän gelten kurzen Begutachtungsdauer

(vgl. vorstehend E. 2.2) . So ist festzuhalten, dass es für den Aussagegehalt einer ärztlichen Stellungnahme rechtsprechungs gemäss nicht auf die Dauer der Untersuchung ankommt. Massgeblich ist viel mehr, ob der Bericht inhaltlich vollständig und im Ergebnis schlüssig ist (Urteil des Bundesgerichts 9C_252/2012 vom 7. September 2012 E. 8.2). Trifft dies - wie hier - zu, ist die Untersuchungsdauer grundsätzlich nicht entscheidend.

Soweit der Kläger verlangt, es seien weitere Abklärungen durchzuführen (Urk. 1 S. 2), kann darauf in antizipierter Beweiswürdigung (BGE 127 V 491 E. 1b mit Hinweisen) verzichtet werden. Der Gesundheitszustand und die medizinisch-theo retische Arbeitsfähigkeit sind aufgrund der medizinischen Akten hinreichend abgeklärt. Von weiteren Untersuchungen wären keine neuen Erkennt nisse zu erwarten. 4.9

Nach dem Gesagten stellte die Beklagte die Leistungen gestützt auf die von ihr veranlassten Abklärungen unter Berücksichtigung der übrigen medizinischen Aktenlage zu Recht per 31. Januar 2017 ein und es gelang

dem Kläger nicht, mit dem Beweisgrad der überwiegenden Wahrscheinlichkeit nachzuweisen, dass er über die Einstellung der Taggeldleistungen hinaus noch arbeits- bezieh ungs weise erwerbsunfähig war.

Dies führt zur Abweisung der Klage. 5. 5.1

Zu den Prozesskosten gehören die Gerichtskosten und die Parteientschädigung (Art. 95 Abs. 1 ZPO). Gemäss Art. 114 lit. e ZPO ist das Verfahren kostenlos. 5.2

Der nicht berufsmässig vertretenen obsiegenden Beklagten steht praxisgemäss indes keine Parteientschädigung zu (BGE 133 III 439 E. 4). 5.3

Nach Gesetz und Praxis sind in der Regel die Voraus setzungen für die Bewilli gung der unentgeltlichen Prozessführung und Verbeiständung erfüllt, wenn der Prozess nicht aussichtslos, die Partei bedürftig und die anwaltliche Verbeistän dung notwendig oder doch geboten ist (BGE 103 V 46, 100 V 61, 98 V 115).

Da der vorliegende Prozess nicht als von vornherein aussichtslos bezeichnet werden kann und der Kläger bedürfti g ist (vgl. Urk. 2/15 ), und zudem die an walt liche Verbeiständung notwendig, ist Rechtsanwältin Carmen

Emmenegger,

Baden, als unentgeltliche Rechtsvertreterin des Kläger s zu bestellen und ange sichts der Bedeutung der Streitsache und des Schwierigke itsgrads des Prozesses mit Fr. 3‘2 00.-- (inklusive Barauslagen und Mehrwertsteuer) aus der Gerichts kasse zu entschädigen. Da nur ein Aufwand für das vorliegende gerichtliche Verfahren vergütet wird, fällt eine wie von Rechtsanwältin Carmen Emmenegger

rückwirkend ab 2. November 2016 beantragte Vergütung ihrer Aufwendung (vgl. Urk. 1 S. 2), ausser Betracht.

Der Kläger wird auf § 16 Abs. 4 des Gesetzes über das Sozialversiche rungs gericht (GSVGer) aufmerksam gemacht. Das Gericht beschliesst: In Bewilligung des Gesuchs vom 3. April 2017 wird dem Kläger

Rechtsanwältin Carmen Emmenegger , Baden, als unentgeltliche Rechtsvertreterin für das vorliegende Verfahren bestellt, und erkennt: 1.

Die Klage wird abgewiesen. 2.

Das Verfahren ist kostenlos. 3.

Die unentgeltliche Rechtsvertreterin des Klägers, Rechtsanwältin Carmen Emmenegger , Baden, wird mit Fr. 3’200 .-- (inkl. Barauslagen und MWSt) aus der Gerichtskasse entschädigt. Der Kläger wird auf die Nachzahlungspflicht gemäss § 16 Abs. 4 GSVGer hingewiesen. 4.

Zustellung gegen Empfangsschein an: - Rechtsanwältin Carmen Emmenegger - Helsana Versicherungen AG - Eidgenössische Finanzmarktaufsicht FINMA sowie an: - Gerichtskasse 5.

Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff. in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August sowie vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).

Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzustellen.

Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat (Art. 42 BGG). Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich Der VorsitzendeDie Gerichtsschreiberin MosimannSchucan