Erwägungen (8 Absätze)
E. 1 Interjeté dans le délai et les formes prescrits par la loi (art. 311 al. 1 et 314 al. 1 CPC), l’appel est recevable
E. 2 S’agissant de la réponse de X 1 ________, il sied de rappeler qu’aux termes de l'article 314 al. 1 CPC, si la décision a été rendue en procédure sommaire, le délai pour l'introduction de l'appel et le dépôt de la réponse est de dix jours; qu’à défaut de réponse déposée dans le délai imparti, la procédure d'appel suit son cours en l'état du dossier, sans que l'instance d'appel n'ait à impartir un bref délai supplémentaire à la partie intimée pour produire son écriture dès lors que, contrairement à ce qui prévaut en première instance pour le défendeur (art. 223 al. 1 CPC), la loi ne le prévoit pas. Le délai de réponse à l'appel est en effet un délai légal qui n'est par conséquent pas susceptible d'être prolongé (art. 312 al. 2 et 314 al. 1 CPC, en lien avec l'art. 144 al. 1 CPC) (arrêt du TF du 10.07.2017 [5A_37/2017] et les références citées). En l’espèce, l’ordonnance de la Cour de céans du 8 février 2019, impartissant un délai de 10 jours pour détermination écrite sur l’appel, a été notifiée à l’intimé le 11 février 2019. Ledit délai a ainsi commencé à courir le 12 février 2019 pour arriver à échéance le 21 février 2019. Déposée auprès d’un office de poste le 22 février 2019, la réponse de l’intimé est tardive, de sorte qu’elle doit être ignorée. Quoiqu’il en soit, sa prise en considération n’aurait eu aucune influence sur l’issue du litige, dans la mesure où, malgré ses dénégations, il y a un risque concret d’enlèvement de l’enfant (cf. ci-après). Par ailleurs, l’intimé n’ayant pas fait appel du jugement attaqué, ses conclusions réformatoires n’auraient pas pu être admises.
E. 3 et les références citées).
Il est indiscutable que le risque denlèvement met en péril le bien de lenfant. Une simple menace abstraite ne suffit toutefois pas pour refuser tout droit de visite. Le danger denlèvement peut certes être plus important lorsquil sagit dun parent issu dun cercle culturel différent, y compris en ce qui concerne les acceptions juridiques, et qui se sent particulièrement isolé à la suite de la séparation, que pour une personne pour laquelle ces circonstances nexistent pas. Il sagit là dune conséquence des mariages mixtes qui ne constitue de prime abord quun danger abstrait. Dans lintérêt du bien de lenfant, il ne saurait sagir de priver, en partie ou complétement, le parent non gardien de ses relations personnelles avec lenfant uniquement parce quil appartient à un cercle culturel et juridique différent et sous prétexte déviter un danger abstrait. En revanche, en présence dun risque concret denlèvement, il est admissible de lier le droit de visite à des charges, telles que le dépôt des documents didentité de lenfant ou linterdiction de quitter la Suisse (arrêt de la Cour de protection de lenfant et de ladulte du Tribunal cantonal [FR] précité, cons. 2, let. b, § 4 et les références citées). Il est aussi possible dimposer au père de remettre le passeport de lenfant auprès de sa mère pendant lexercice du droit de visite, afin déviter quelle ne puisse plus récupérer son enfant, lors dun éventuel voyage à létranger (arrêt du TF du30.03.2011 [5A_830/2010]cons. 5.5).
b) En lespèce, comme ladmet dailleurs lappelante, les menaces ayant été tenues « entre quatre yeux », elle nest pas en mesure dapporter dautres preuves que les témoignages indirects de ses thérapeutes ainsi que ses propres déclarations. Toutefois, que son mari ait pu tenir de tels propos apparaît plausible à la lecture du dossier. En effet, cela pourrait tout dabord expliquer pourquoi lintéressée a déposé puis retiré, à maintes reprises, ses requêtes de mesures protectrices, sans véritable raison apparente, si ce nest des « réconciliations » répétées et de courte durée, sans fondement particulier. Par ailleurs, lintimé avait possiblement intérêt à exercer ces pressions, pour pouvoir continuer à séjourner en Suisse, nétant au bénéfice que dun permis « B » et un renvoi dans son pays dorigine ne semblant pas demblée exclu en cas de séparation (art. 50 al. 1 et art. 58a LEI).
Deuxièmement, il faut relever que lintimé ne séjourne que depuis 2012 en Suisse, que sa situation sagissant de son domicile est floue, que toute sa famille est au Maroc et quil a certes un travail (contrat de durée indéterminée au magasin B.________) mais pas depuis longtemps, car il ne sait pas exactement à combien sélèvera son revenu après le temps dessai. Il semble quil dispose également dun second emploi de nuit, dont la Cour de céans ignore les détails, faute de pièce au dossier. Les éléments qui précèdent tendent à démontrer, bien que la Cour de céans soit consciente quelle ne dispose pas dune vision densemble de la situation personnelle de lintimé, que ce dernier na pas dattache particulièrement étroite avec la Suisse, si bien quun retour au pays ne peut pas être exclu.
c) Dans ces conditions, une limitation de lexercice de son droit de visite, par le dépôt des documents didentité de son fils A.________ au greffe du Tribunal régional, ne causera à lintimé quune faible atteinte et paraît appropriée. En effet, la substance même de son droit sera entièrement conservée, puisque seule la possibilité demmener son fils à létranger lui sera déniée. A linverse, un enlèvement au Maroc pays certes partie à la Convention sur les aspects civils de lenlèvement international denfants, du 25 octobre 1980 serait néanmoins fortement préjudiciable pour A.________ tout comme pour lappelante, laquelle devrait alors tenter de faire reconnaître ses droits sur lenfant, dans un pays de culture différente de la nôtre, où une telle démarche, initiée de surcroît par une femme, est probablement plus compliquée quailleurs. Pour le surplus, lappelante est rendue attentive quelle conservera la possibilité, en cas de besoin et sur requête, de demander au Tribunal régional que les documents didentité de son fils lui soient momentanément remis.
La restriction à laquelle concluait lappelante doit par contre être rejetée, celle-ci portant une atteinte plus grande au droit de visite du père ainsi quau bien de lenfant, sans que le risque denlèvement ne soit mieux écarté ou alors dans une faible mesure que par la limitation décidée par la Cour.
5.Fondé sur ce qui précède, lappel doit être admis dès lors quon ne peut demblée exclure un risque concret denlèvement de lenfant et le dispositif de la décision attaquée réformé au sens des considérants. Les autres points de ce dispositif restent inchangés.
6.Comme il est statué au fond, les requêtes superprovisionnelle et provisionnelle sont devenues sans objet.
7.Lappelante sollicite lassistance judiciaire et demande à ce que Me C.________ soit désignée en qualité de mandataire doffice. Cette assistance est conditionnée à lindigence de celui qui la sollicite (art. 117 let. a CPC) et à ce que la cause ne paraisse pas dépourvue de toute chance de succès (art. 117 let. b CPC). Ces deux conditions étant satisfaites, lintéressée sera mise au bénéfice de lassistance judiciaire totale.
8.La requête dassistance judiciaire de lintimé ayant été formulée dans le cadre de sa réponse tardive, il doit en être fait abstraction. Les frais judiciaires seront ainsi mis à sa charge. Il sera en outre condamné à verser à lappelante une indemnité de dépens (art. 95 al. 1cum106 al. 1 CPC). Vu sa situation financière, il ne pourra vraisemblablement pas verser lindemnité de dépens à laquelle lappelante a droit. Il sensuit que le conseil juridique commis d'office pour cette dernière doit être rémunéré intégralement par le canton, lequel est subrogé à concurrence du montant versé à compter du jour du paiement (art. 122 al. 2 CPC).
Par ces motifs,LA COUR D'APPEL CIVILE
1.Admet lappel et réforme le dispositif de la décision du 24 janvier 2019 en y ajoutant le chiffre suivant :
4bis(nouveau) :« Ordonne au parent possesseur des documents didentité de A.________ de les déposer dans un délai de 10 jours dès lentrée en force du présent arrêt au greffe du Tribunal régional des Montagnes et du Val-de-Ruz, avenue Léopold-Robert 10, 2300 La Chaux-de-Fonds, sous la menace de la peine damende prévue à larticle 292 CP. Informe X2________quelle a la possibilité, en cas de besoin et sur requête, de demander audit Tribunal que les documents précités lui soient momentanément remis».
2.Confirme la décision attaquée pour le surplus.
3.Dit que le présent arrêt rend les requêtes superprovisionnelles et provisionnelles sans objet.
4.Met X2________ au bénéfice de lassistance judiciaire pour les besoins de la procédure dappel.
5.Met à la charge de X1________ les frais de la procédure dappel arrêtés à 800 francs, montant avancé par lÉtat pour le compte de X2________.
6.Condamne X1________ à verser à X2________ une indemnité de dépens de 800 francs pour la procédure dappel, payable en mains de lEtat jusquà concurrence du montant qui sera alloué à MeC.________,à titre de rémunération équitable au sens de larticle 122 al. 2in initioCPC.
7.Invite Me C.________ à déposer, dans un délai de dix jours dès réception du présent arrêt, son mémoire dhonoraires relatif à lappel et dit quà défaut, son indemnité sera fixée sur la base du dossier.
Neuchâtel, le 29 mars 2019
1Le père ou la mère qui ne détient pas l'autorité parentale ou la garde ainsi que l'enfant mineur ont réciproquement le droit d'entretenir les relations personnelles indiquées par les circonstances.
2Lorsque l'exercice ou le défaut d'exercice de ce droit est préjudiciable à l'enfant, ou que d'autres motifs l'exigent, l'autorité de protection de l'enfant peut rappeler les père et mère, les parents nourriciers ou l'enfant à leurs devoirs et leur donner des instructions.
3Le père ou la mère peut exiger que son droit d'entretenir des relations personnelles avec l'enfant soit réglé.
1Nouvelle teneur selon le ch. I 4 de la LF du 26 juin 1998, en vigueur depuis le 1erjanv. 2000 (RO19991118; FF1996I 1).
1Si la décision a été rendue en procédure sommaire, le délai pour l'introduction de l'appel et le dépôt de la réponse est de dix jours.
2L'appel joint est irrecevable.
E. 4 Dans un second grief, l’appelante reproche au premier juge
d’avoir fixé un droit de visite tel que le père pourrait en profiter pour
mettre à exécution les menaces d’enlèvement déjà formulées.
a
)
Conformément à l’article
273 al. 1 CC
,
le père ou la mère qui ne détient pas l’autorité parentale ou la garde ainsi
que l’enfant mineur ont réciproquement le droit d’entretenir les relations
personnelles indiquées par les circonstances. Le père ou la mère peut en outre
exiger que son droit d’entretenir des relations personnelles avec l’enfant soit
réglé (art.
273
al. 3 CC
). Autrefois considéré comme
un droit naturel des parents, le droit aux relations personnelles est désormais
conçu non seulement comme un droit et un devoir de ceux-ci (cf. art.
273 al. 2 CC
), mais aussi comme un droit de la personnalité de
l'enfant; il doit servir en premier lieu l'intérêt de celui-ci (
ATF 131 III 209
cons. 5 et les références citées). Si les relations personnelles
compromettent le développement de l'enfant, si les père et mère qui les
entretiennent violent leurs obligations, s'ils ne se sont pas souciés
sérieusement de l'enfant ou s'il existe d'autres justes motifs, le droit
d'entretenir ces relations peut leur être retiré ou refusé (art. 274 al. 2 CC;
arrêt du TF du
23.11.2012 [5A_645/2012]
cons. 4.2).
Il est également possible de limiter l’exercice
du droit de visite, soit par une réduction de la durée ou de la fréquence des
visites, soit par la mise en place de modalités particulières. Pour imposer de
telles modalités, il faut des indices concrets de mise en danger du bien de
l’enfant: la différence réside uniquement dans le fait que ce danger paraît
pouvoir être écarté autrement que par un retrait pur et simple du droit. En
outre, il ne suffit pas que l’enfant risque abstraitement de subir une mauvaise
influence pour qu’un droit de visite surveillé soit instauré. Une certaine
retenue s’impose au moment d’ordonner une telle mesure. Le développement de
l’enfant peut par exemple être compromis lorsque le parent non gardien adopte
une attitude douteuse face à la violence ou s’il met l’enfant physiquement en
danger sans aucune nécessité. Le droit de visite surveillé ou accompagné ne
constitue qu’une alternative à la suspension du droit de visite mais non à
l’établissement d’un droit usuel aux relations personnelles. En tous les cas,
il convient de respecter le principe de proportionnalité; le bien de l’enfant
peut souvent être sauvegardé par la mise sur pied d’un droit de visite
surveillé ou accompagné. Parmi les modalités particulières auxquelles peut être
subordonné l’exercice du droit de visite, on citera par exemple, l’interdiction
de quitter la Suisse avec l’enfant, ou le dépôt du passeport du titulaire du
droit en vue de prévenir le risque d’enlèvement ou de séquestration de l’enfant
à l’étranger (arrêt de la Cour de protection de l’enfant et de l’adulte du
Tribunal cantonal [FR] du 28.08.2017 [106 2017 55, 56 et 62] cons. 2, let. b, §
3 et les références citées).
Il est indiscutable que le risque d’enlèvement
met en péril le bien de l’enfant. Une simple menace abstraite ne suffit
toutefois pas pour refuser tout droit de visite. Le danger d’enlèvement peut
certes être plus important lorsqu’il s’agit d’un parent issu d’un cercle
culturel différent, y compris en ce qui concerne les acceptions juridiques, et
qui se sent particulièrement isolé à la suite de la séparation, que pour une
personne pour laquelle ces circonstances n’existent pas. Il s’agit là d’une
conséquence des mariages mixtes qui ne constitue de prime abord qu’un danger
abstrait. Dans l’intérêt du bien de l’enfant, il ne saurait s’agir de priver,
en partie ou complétement, le parent non gardien de ses relations personnelles
avec l’enfant uniquement parce qu’il appartient à un cercle culturel et
juridique différent et sous prétexte d’éviter un danger abstrait. En revanche,
en présence d’un risque concret d’enlèvement, il est admissible de lier le
droit de visite à des charges, telles que le dépôt des documents d’identité de
l’enfant ou l’interdiction de quitter la Suisse (arrêt de la Cour de protection
de l’enfant et de l’adulte du Tribunal cantonal [FR] précité, cons. 2, let. b,
§ 4 et les références citées). Il est aussi possible d’imposer au père de
remettre le passeport de l’enfant auprès de sa mère pendant l’exercice du droit
de visite, afin d’éviter qu’elle ne puisse plus récupérer son enfant, lors d’un
éventuel voyage à l’étranger (arrêt du TF du
30.03.2011 [5A_830/2010]
cons. 5.5).
b) En l’espèce, comme l’admet d’ailleurs
l’appelante, les menaces ayant été tenues « entre quatre yeux », elle
n’est pas en mesure d’apporter d’autres preuves que les témoignages indirects
de ses thérapeutes ainsi que ses propres déclarations. Toutefois, que son mari
ait pu tenir de tels propos apparaît plausible à la lecture du dossier. En
effet, cela pourrait tout d’abord expliquer pourquoi l’intéressée a déposé puis
retiré, à maintes reprises, ses requêtes de mesures protectrices, sans
véritable raison apparente, si ce n’est des « réconciliations »
répétées et de courte durée, sans fondement particulier. Par ailleurs, l’intimé
avait possiblement intérêt à exercer ces pressions, pour pouvoir continuer à
séjourner en Suisse, n’étant au bénéfice que d’un permis
« B » et un renvoi dans son pays d’origine ne semblant pas
d’emblée exclu en cas de séparation (art. 50 al. 1 et art. 58a LEI).
Deuxièmement, il faut relever que l’intimé ne
séjourne que depuis 2012 en Suisse, que sa situation s’agissant de son domicile
est floue, que toute sa famille est au Maroc et qu’il a certes un travail
(contrat de durée indéterminée au magasin B.________) mais pas depuis
longtemps, car il ne sait pas exactement à combien s’élèvera son revenu après
le temps d’essai. Il semble qu’il dispose également d’un second emploi de nuit,
dont la Cour de céans ignore les détails, faute de pièce au dossier. Les
éléments qui précèdent tendent à démontrer, bien que la Cour de céans soit
consciente qu’elle ne dispose pas d’une vision d’ensemble de la situation
personnelle de l’intimé, que ce dernier n’a pas d’attache particulièrement
étroite avec la Suisse, si bien qu’un retour au pays ne peut pas être exclu.
c) Dans ces conditions, une limitation de
l’exercice de son droit de visite, par le dépôt des documents d’identité de son
fils A.________ au greffe du Tribunal régional, ne causera à l’intimé qu’une
faible atteinte et paraît appropriée. En effet, la substance même de son droit
sera entièrement conservée, puisque seule la possibilité d’emmener son fils à
l’étranger lui sera déniée. A l’inverse, un enlèvement au Maroc – pays certes
partie à la Convention sur les aspects civils de l’enlèvement international
d’enfants, du 25 octobre 1980 – serait néanmoins fortement préjudiciable pour A.________
tout comme pour l’appelante, laquelle devrait alors tenter de faire reconnaître
ses droits sur l’enfant, dans un pays de culture différente de la nôtre, où une
telle démarche, initiée de surcroît par une femme, est probablement plus
compliquée qu’ailleurs. Pour le surplus, l’appelante est rendue attentive
qu’elle conservera la possibilité, en cas de besoin et sur requête, de demander
au Tribunal régional que les documents d’identité de son fils lui soient
momentanément remis.
La restriction à laquelle concluait l’appelante
doit par contre être rejetée, celle-ci portant une atteinte plus grande au
droit de visite du père ainsi qu’au bien de l’enfant, sans que le risque
d’enlèvement ne soit mieux écarté – ou alors dans une faible mesure – que par la
limitation décidée par la Cour.
E. 5 Fondé sur ce qui précède, l’appel doit être admis – dès lors qu’on ne peut d’emblée exclure un risque concret d’enlèvement de l’enfant – et le dispositif de la décision attaquée réformé au sens des considérants. Les autres points de ce dispositif restent inchangés.
E. 6 Comme il est statué au fond, les requêtes superprovisionnelle et provisionnelle sont devenues sans objet.
E. 7 L’appelante sollicite l’assistance judiciaire et demande à ce que Me C.________ soit désignée en qualité de mandataire d’office. Cette assistance est conditionnée à l’indigence de celui qui la sollicite (art. 117 let. a CPC) et à ce que la cause ne paraisse pas dépourvue de toute chance de succès (art. 117 let. b CPC). Ces deux conditions étant satisfaites, l’intéressée sera mise au bénéfice de l’assistance judiciaire totale.
E. 8 La requête d’assistance judiciaire de l’intimé ayant été formulée dans le cadre de sa réponse tardive, il doit en être fait abstraction. Les frais judiciaires seront ainsi mis à sa charge. Il sera en outre condamné à verser à l’appelante une indemnité de dépens (art. 95 al. 1 cum 106 al. 1 CPC). Vu sa situation financière, il ne pourra vraisemblablement pas verser l’indemnité de dépens à laquelle l’appelante a droit. Il s’ensuit que le conseil juridique commis d'office pour cette dernière doit être rémunéré intégralement par le canton, lequel est subrogé à concurrence du montant versé à compter du jour du paiement (art. 122 al. 2 CPC).
Volltext (verifizierbarer Originaltext)
A.Les époux X1________ et X2________ se sont mariés à Z.________ le 13 août 2014. Ils ont eu un enfant ensemble, A.________, né en 2013.
B.Le 26 juillet 2017, X2________ a déposé une requête de mesures protectrices de lunion conjugale, quelle a ensuite retirée le 8 août 2017.
Le 23 novembre 2017, X2________ a déposé une nouvelle requête de mesures protectrices à la suite de laquelle une audience a été fixée le 26 janvier 2018. La veille de cette dernière, la précitée a indiqué que la vie commune avait repris, de sorte que laudience a été annulée et la procédure laissée en suspens. Une nouvelle audience a ensuite été citée au 4 mai 2018, suite à un courrier du 23 février 2018 de X2________, qui déclarait que la reprise de la vie commune navait été que de très courte durée. Toutefois, le 23 mars 2018, elle a informé le premier juge quelle vivait à nouveau avec son mari de sorte que le dossier a été classé.
C.Le 2 juillet 2018, X2________ a déposé une troisième requête de mesures protectrices de lunion conjugale en mentionnant que son mari avait encore une fois quitté le domicile conjugal et quil menait sa vie sans se soucier delle ou de son fils, que ce soit financièrement ou moralement. Une audience a été citée au 25 septembre 2018. La veille de celle-ci, X2________ a écrit au premier juge pour lui dire quelle sétait, une nouvelle fois, réconciliée avec son mari. Laudience a en conséquence été annulée et le premier juge a indiqué que le dossier serait classé.
D.Le 14 novembre 2018, X2________ a déposé une quatrième requête de mesures protectrices de lunion conjugale. A lappui de celle-ci, sa mandataire déclarait avoir eu sa cliente en pleurs au téléphone, lui faisant savoir que son mari était une fois de plus parvenu à la manipuler et quelle avait été bien naïve de croire à ses belles paroles. Il était parti en vacances seul, durant plusieurs semaines et à son retour, il navait pas réintégré le domicile conjugal. Par ailleurs, les intimidations et menaces avaient repris. Sa mandataire précisait espérer que sa cliente tienne dorénavant le cap et ne cède plus aux chantage et menaces de son mari, lequel parvenait sans peine à la tétaniser, notamment en lui disant quil entendait prendre son fils et lemmener au Maroc. Elle indiquait finalement que X2________ était dans un tel état de souffrance quelle ne pouvait décemment pas refuser de lui venir en aide.
Dans sa requête, X2________ concluait en particulier à lattribution de la garde exclusive sur lenfant A.________, dans la mesure où elle veillait seule à léducation de son fils, son mari ny prêtant guère attention.
E.Dès lors que la décision de classement navait pas été rendue, la procédure a continué dans le même dossier et une nouvelle audience a été citée, en date du 22 janvier 2019, laquelle a effectivement eu lieu. A cette occasion, la requérante a confirmé les conclusions de sa requête, le requis manifestant son désaccord avec une séparation. Les parties ont brièvement été interrogées.
F.Par décision du 24 janvier 2019, le Tribunal civil des Montagnes et du Val-de-Ruz a constaté que la suspension de la vie commune était fondée (ch. 1); attribué à lépouse le domicile conjugal, (), à Y.________ (ch. 2); [ ]; attribué à la mère la garde de fait sur A.________, né en 2013 (ch. 4); dit que le droit de visite du père sur A.________, né en 2013, serait exercé selon les modalités suivantes : a) jusquà ce que le père justifie dun logement permettant daccueillir dans des conditions convenables lenfant, le droit de visite sexercerait chaque samedi de 14h à 17h; b) une fois la condition précitée remplie, le droit de visite sexercerait un week-end sur deux du samedi à 10h au dimanche à 17h; [ ] (ch. 6); mis les frais judiciaires, arrêtés à 700 francs et avancés par lEtat pour le compte de lépouse qui bénéficie de lassistance judiciaire, à la charge du mari (ch. 7); mis à la charge du mari une indemnité de dépens de 1'500 francs en faveur de lépouse, mais payable en mains de lEtat en raison de lassistance judiciaire dont bénéficie lépouse (ch. 8).
A lappui de son dispositif, le premier juge a indiqué que lors de laudience du 22 janvier 2019, lépouse, par sa mandataire, avait confirmé les conclusions de sa requête en soulignant quun risque denlèvement de lenfant par le père dans son pays dorigine, le Maroc, était possible, risque dont le père contestait lexistence. Le premier juge a néanmoins fixé un droit de visite en précisant que« La situation du mari au plan du domicile est floue, ce qui rend problématique de fixer un droit de visite selon la clause usuellement admise. Par conséquent, jusquà ce que le mari justifie dun logement suffisamment adapté pour accueillir lenfant, le droit de visite sera limité à un samedi par semaine de 14h à 17h. Ensuite, dans lhypothèse où le mari satisferait à la condition précitée, le droit de visite sexercerait un week-end sur deux du samedi à 10h au dimanche à 17h. ».
G.Par mémoire du 4 février 2019, X2________ fait appel de ce jugement. Elle conclut tout dabord, à titre superprovisionnel et avant toute instruction de la cause, à la suspension de lexécution du chiffre 5 de la décision attaquée (ch. 1), puis, à titre provisionnel, après avoir offert à lintimé la possibilité de sexprimer, à la confirmation de la suspension prononcée à titre superprovisionnel (ch. 2). Au fond et principalement, elle demande la réforme du chiffre 5 de la décision attaquée, en ce sens que le droit de visite du père sur A.________, né en 2013, sexercera une fois par semaine au Point Rencontre, pour une durée de deux heures (ch. 3). En tout état de cause, elle conclut à loctroi de lassistance judiciaire et à ce que sa mandataire soit désignée en qualité davocate doffice, avec suite de frais et dépens, sous réserve des règles régissant lassistance judiciaire (ch. 5 et 6).
A l'appui de ses conclusions, elle dit ne pas contester que son mari puisse voir son fils mais craindre uniquement que, dans les formes prévues par la décision attaquée, il puisse en profiter pour mettre à exécution les menaces denlèvement quil a déjà formulées. Elle reproche au premier juge un établissement incomplet des faits pertinents et des violations de la maxime inquisitoire et de lobligation de motiver, ce qui la conduit à une violation de larticle 273 CC, lorsquil a défini les modalités des relations personnelles du père intimé avec lenfant A.________. Sous langle factuel, elle relève quelle ne réclamait pas de droit de visite pour son mari, droit auquel ce dernier navait pas conclu non plus. Dès lors et du moment que la problématique du risque denlèvement avait été soulevée en procédure, le premier juge ne pouvait pas ignorer totalement ce fait, nentreprendre aucune mesure dinstruction sur ce point, statuer sans même mentionner pourquoi il tenait ce risque pour non pertinent dans le cadre de la fixation du droit de visite, et ce, même si le litige était soumis à la maxime inquisitoire illimitée. A lappui de ses allégations concernant le risque denlèvement, elle dit que son mari laurait, à réitérées reprises, menacée en lui affirmant que si elle se séparait de lui, il lui prendrait son fils, lemmènerait au Maroc et quelle ne le reverrait plus jamais. Elle précise sêtre ouverte de ces menaces et de ses inquiétudes auprès de deux de ses thérapeutes. Elle dépose à cet égard des attestations écrites de leur part et requiert, cas échéant, leurs auditions ainsi que la sienne, à titre de déposition de partie.
H.Par ordonnance du 8 février 2019, la présidente de la Cour dappel civile a transmis lappel à X1________ pour détermination écrite dans les 10 jours. Cette ordonnance lui a été notifiée le 11 février 2019.
I.Dans sa réponse non datée, remise à un office de poste le 22 février 2019, lintimé conclut à titre préalable à loctroi de lassistance judiciaire (ch. 1); au fond, au rejet de lappel dans toutes ses conclusions (ch. 2); à ce quune nouvelle décision soit rendue au sens des considérants (ch. 3); à ce quil soit dit et constaté quaucune menace denlèvement nest avérée (ch. 4); à ce quil soit dit et constaté que sa situation financière ne permet pas pour linstant de prévoir une contribution dentretien en faveur de son fils A.________ (ch. 5); à ce quil soit dit et constaté quune curatelle pour la gestion des relations personnelles au sens de larticle 308 CC doit être instaurée au vu des circonstances (ch. 6); en tout état de cause, sous suite de frais et dépens, sous réserve des règles sur lassistance judiciaire (ch. 9).
C O N S I D E R A N T
1.Interjeté dans le délai et les formes prescrits par la loi (art. 311 al. 1et 314 al. 1 CPC), lappel est recevable
2.Sagissant de la réponse de X1________, il sied de rappeler quaux termes de l'article314 al. 1 CPC, si la décision a été rendue en procédure sommaire, le délai pour l'introduction de l'appel et le dépôt de la réponse est de dix jours; quà défaut de réponse déposée dans le délai imparti, la procédure d'appel suit son cours en l'état du dossier, sans que l'instance d'appel n'ait à impartir un bref délai supplémentaire à la partie intimée pour produire son écriture dès lors que, contrairement à ce qui prévaut en première instance pour le défendeur (art. 223 al. 1 CPC), la loi ne le prévoit pas. Le délai de réponse à l'appel est en effet un délai légal qui n'est par conséquent pas susceptible d'être prolongé (art. 312 al. 2 et314 al. 1 CPC, en lien avec l'art. 144 al. 1 CPC) (arrêt du TF du10.07.2017 [5A_37/2017]et les références citées).
En lespèce, lordonnance de la Cour de céans du 8 février 2019, impartissant un délai de 10 jours pour détermination écrite sur lappel, a été notifiée à lintimé le 11 février 2019. Ledit délai a ainsi commencé à courir le 12 février 2019 pour arriver à échéance le 21 février 2019. Déposée auprès dun office de poste le 22 février 2019, la réponse de lintimé est tardive, de sorte quelle doit être ignorée. Quoiquil en soit, sa prise en considération naurait eu aucune influence sur lissue du litige, dans la mesure où, malgré ses dénégations, il y a un risque concret denlèvement de lenfant (cf. ci-après). Par ailleurs, lintimé nayant pas fait appel du jugement attaqué, ses conclusions réformatoires nauraient pas pu être admises.
3.Dans un premier motif de recours, lappelante fait grief au premier juge de ne pas avoir suffisamment instruit la question du risque denlèvement et reproche également à la décision attaquée dêtre insuffisamment motivée sur ce point.
La maxime inquisitoire illimitée est applicable lorsque le juge est saisi de questions relatives aux enfants dans les affaires du droit de la famille (art. 296 al. 1 CPC). L'obligation du juge d'établir d'office les faits n'est pourtant pas sans limite. En effet, la maxime inquisitoire ne dispense pas les parties de collaborer activement à la procédure et d'étayer leurs propres thèses; il leur incombe de renseigner le juge sur les faits de la cause et de lui indiquer les moyens de preuve disponibles (arrêts du TF du05.09.2017 [5A_760/2016]et05.09.2017 [5A_925/2016]cons. 4.1 et les références citées).
La jurisprudence a déduit du droit d'être entendu ancré à larticle 29 al. 2 Cst. féd. le devoir pour le juge de motiver sa décision, afin que le justiciable puisse la comprendre, la contester utilement s'il y a lieu et exercer son droit de recours à bon escient; pour répondre à ces exigences, il suffit que le juge mentionne, au moins brièvement, les motifs qui l'ont guidé et sur lesquels il a fondé sa décision, de manière à ce que l'intéressé puisse se rendre compte de la portée de celle-ci et l'attaquer en connaissance de cause; sil n'a pas l'obligation d'exposer et de discuter tous les faits, moyens de preuve et griefs invoqués par les parties, il doit à tout le moins traiter ceux qui, sans arbitraire, apparaissent pertinents (ATF 143 III 65cons. 5.2 et les références). Une violation de ce droit d'être entendu entraîne en principe l'annulation de la décision viciée, sans examen du bien-fondé de l'argumentation par ailleurs développée devant l'autorité de recours (ATF 137 I 195cons. 2.2).
Une violation du droit d'être entendu peut toutefois être réparée dans le cadre de la procédure de recours lorsque l'irrégularité n'est pas particulièrement grave et pour autant que la partie concernée ait la possibilité de s'exprimer et de recevoir une décision motivée de la part de l'autorité de recours disposant d'un pouvoir d'examen complet en fait et en droit. Une réparation du vice procédural même grave est également possible lorsque le renvoi à l'autorité inférieure constitue une vaine formalité, provoquant un allongement inutile de la procédure, incompatible avec l'intérêt de la partie concernée à ce que sa cause soit tranchée dans un délai raisonnable (ATF 137 I 195cons. 2.3.2;133 I 201cons. 2.2).
En lespèce, dans un courrier du 14 novembre 2018, la mandataire de lappelante a indiqué au premier juge : «Jespère pour elle et son fils quelle tiendra dorénavant le cap et quelle ne cédera plus au chantage et menaces de son mari, lequel parvient sans peine à la tétaniser, notamment en lui disant quil entend prendre son fils et lemmener au Maroc». Elle a également relevé, lors de laudience du 22 janvier 2019, quun risque denlèvement de lenfant par le père dans son pays dorigine, le Maroc, était possible. Par ailleurs, ni le père ni la mère na conclu à loctroi dun droit de visite. Sil est vrai que le premier juge nétait pas lié par les conclusions des parties (art. 296 al. 3 CPC) et quon peut imaginer quil nait pas instruit plus avant ce point, dès lors quil était face à des versions divergentes des parties le mari réfutant tout risque denlèvement , il lui appartenait néanmoins de motiver sa décision, en indiquant pour quelle(s) raison(s) un risque denlèvement nétait pas concret, ce dautant plus que certains éléments au dossier semblaient en confirmer lexistence. En conséquence, la Cour de céans retiendra que la décision attaquée est effectivement entachée dun défaut de motivation. Dans un tel cas, la règle est en principe dannuler la décision viciée et de renvoyer le dossier au premier juge, sans examen du fond de laffaire. Il y sera ici dérogé dans la mesure où ce vice de procédure peut être réparé au stade de lappel. En effet, la Cour de céans dispose dun pouvoir dexamen complet (art. 310 CPC) et peut, conformément à la jurisprudence du Tribunal fédéral, agir ainsi pour éviter de provoquer un allongement inutile de la procédure, qui serait au surplus incompatible avec lintérêt de lappelante à ce que sa cause soit traitée dans un délai raisonnable, celle-ci ayant en effet un intérêt manifeste à ce qu'une décision soit prise rapidement sur la question du risque denlèvement de son fils.
4.Dans un second grief, lappelante reproche au premier juge davoir fixé un droit de visite tel que le père pourrait en profiter pour mettre à exécution les menaces denlèvement déjà formulées.
a) Conformément à larticle273 al. 1 CC, le père ou la mère qui ne détient pas lautorité parentale ou la garde ainsi que lenfant mineur ont réciproquement le droit dentretenir les relations personnelles indiquées par les circonstances. Le père ou la mère peut en outre exiger que son droit dentretenir des relations personnelles avec lenfant soit réglé (art.273 al. 3 CC). Autrefois considéré comme un droit naturel des parents, le droit aux relations personnelles est désormais conçu non seulement comme un droit et un devoir de ceux-ci (cf. art.273 al. 2 CC), mais aussi comme un droit de la personnalité de l'enfant; il doit servir en premier lieu l'intérêt de celui-ci (ATF 131 III 209cons. 5 et les références citées). Si les relations personnelles compromettent le développement de l'enfant, si les père et mère qui les entretiennent violent leurs obligations, s'ils ne se sont pas souciés sérieusement de l'enfant ou s'il existe d'autres justes motifs, le droit d'entretenir ces relations peut leur être retiré ou refusé (art. 274 al. 2 CC; arrêt du TF du23.11.2012 [5A_645/2012]cons. 4.2).
Il est également possible de limiter lexercice du droit de visite, soit par une réduction de la durée ou de la fréquence des visites, soit par la mise en place de modalités particulières. Pour imposer de telles modalités, il faut des indices concrets de mise en danger du bien de lenfant: la différence réside uniquement dans le fait que ce danger paraît pouvoir être écarté autrement que par un retrait pur et simple du droit. En outre, il ne suffit pas que lenfant risque abstraitement de subir une mauvaise influence pour quun droit de visite surveillé soit instauré. Une certaine retenue simpose au moment dordonner une telle mesure. Le développement de lenfant peut par exemple être compromis lorsque le parent non gardien adopte une attitude douteuse face à la violence ou sil met lenfant physiquement en danger sans aucune nécessité. Le droit de visite surveillé ou accompagné ne constitue quune alternative à la suspension du droit de visite mais non à létablissement dun droit usuel aux relations personnelles. En tous les cas, il convient de respecter le principe de proportionnalité; le bien de lenfant peut souvent être sauvegardé par la mise sur pied dun droit de visite surveillé ou accompagné. Parmi les modalités particulières auxquelles peut être subordonné lexercice du droit de visite, on citera par exemple, linterdiction de quitter la Suisse avec lenfant, ou le dépôt du passeport du titulaire du droit en vue de prévenir le risque denlèvement ou de séquestration de lenfant à létranger (arrêt de la Cour de protection de lenfant et de ladulte du Tribunal cantonal [FR] du 28.08.2017 [106 2017 55, 56 et 62] cons. 2, let. b, § 3 et les références citées).
Il est indiscutable que le risque denlèvement met en péril le bien de lenfant. Une simple menace abstraite ne suffit toutefois pas pour refuser tout droit de visite. Le danger denlèvement peut certes être plus important lorsquil sagit dun parent issu dun cercle culturel différent, y compris en ce qui concerne les acceptions juridiques, et qui se sent particulièrement isolé à la suite de la séparation, que pour une personne pour laquelle ces circonstances nexistent pas. Il sagit là dune conséquence des mariages mixtes qui ne constitue de prime abord quun danger abstrait. Dans lintérêt du bien de lenfant, il ne saurait sagir de priver, en partie ou complétement, le parent non gardien de ses relations personnelles avec lenfant uniquement parce quil appartient à un cercle culturel et juridique différent et sous prétexte déviter un danger abstrait. En revanche, en présence dun risque concret denlèvement, il est admissible de lier le droit de visite à des charges, telles que le dépôt des documents didentité de lenfant ou linterdiction de quitter la Suisse (arrêt de la Cour de protection de lenfant et de ladulte du Tribunal cantonal [FR] précité, cons. 2, let. b, § 4 et les références citées). Il est aussi possible dimposer au père de remettre le passeport de lenfant auprès de sa mère pendant lexercice du droit de visite, afin déviter quelle ne puisse plus récupérer son enfant, lors dun éventuel voyage à létranger (arrêt du TF du30.03.2011 [5A_830/2010]cons. 5.5).
b) En lespèce, comme ladmet dailleurs lappelante, les menaces ayant été tenues « entre quatre yeux », elle nest pas en mesure dapporter dautres preuves que les témoignages indirects de ses thérapeutes ainsi que ses propres déclarations. Toutefois, que son mari ait pu tenir de tels propos apparaît plausible à la lecture du dossier. En effet, cela pourrait tout dabord expliquer pourquoi lintéressée a déposé puis retiré, à maintes reprises, ses requêtes de mesures protectrices, sans véritable raison apparente, si ce nest des « réconciliations » répétées et de courte durée, sans fondement particulier. Par ailleurs, lintimé avait possiblement intérêt à exercer ces pressions, pour pouvoir continuer à séjourner en Suisse, nétant au bénéfice que dun permis « B » et un renvoi dans son pays dorigine ne semblant pas demblée exclu en cas de séparation (art. 50 al. 1 et art. 58a LEI).
Deuxièmement, il faut relever que lintimé ne séjourne que depuis 2012 en Suisse, que sa situation sagissant de son domicile est floue, que toute sa famille est au Maroc et quil a certes un travail (contrat de durée indéterminée au magasin B.________) mais pas depuis longtemps, car il ne sait pas exactement à combien sélèvera son revenu après le temps dessai. Il semble quil dispose également dun second emploi de nuit, dont la Cour de céans ignore les détails, faute de pièce au dossier. Les éléments qui précèdent tendent à démontrer, bien que la Cour de céans soit consciente quelle ne dispose pas dune vision densemble de la situation personnelle de lintimé, que ce dernier na pas dattache particulièrement étroite avec la Suisse, si bien quun retour au pays ne peut pas être exclu.
c) Dans ces conditions, une limitation de lexercice de son droit de visite, par le dépôt des documents didentité de son fils A.________ au greffe du Tribunal régional, ne causera à lintimé quune faible atteinte et paraît appropriée. En effet, la substance même de son droit sera entièrement conservée, puisque seule la possibilité demmener son fils à létranger lui sera déniée. A linverse, un enlèvement au Maroc pays certes partie à la Convention sur les aspects civils de lenlèvement international denfants, du 25 octobre 1980 serait néanmoins fortement préjudiciable pour A.________ tout comme pour lappelante, laquelle devrait alors tenter de faire reconnaître ses droits sur lenfant, dans un pays de culture différente de la nôtre, où une telle démarche, initiée de surcroît par une femme, est probablement plus compliquée quailleurs. Pour le surplus, lappelante est rendue attentive quelle conservera la possibilité, en cas de besoin et sur requête, de demander au Tribunal régional que les documents didentité de son fils lui soient momentanément remis.
La restriction à laquelle concluait lappelante doit par contre être rejetée, celle-ci portant une atteinte plus grande au droit de visite du père ainsi quau bien de lenfant, sans que le risque denlèvement ne soit mieux écarté ou alors dans une faible mesure que par la limitation décidée par la Cour.
5.Fondé sur ce qui précède, lappel doit être admis dès lors quon ne peut demblée exclure un risque concret denlèvement de lenfant et le dispositif de la décision attaquée réformé au sens des considérants. Les autres points de ce dispositif restent inchangés.
6.Comme il est statué au fond, les requêtes superprovisionnelle et provisionnelle sont devenues sans objet.
7.Lappelante sollicite lassistance judiciaire et demande à ce que Me C.________ soit désignée en qualité de mandataire doffice. Cette assistance est conditionnée à lindigence de celui qui la sollicite (art. 117 let. a CPC) et à ce que la cause ne paraisse pas dépourvue de toute chance de succès (art. 117 let. b CPC). Ces deux conditions étant satisfaites, lintéressée sera mise au bénéfice de lassistance judiciaire totale.
8.La requête dassistance judiciaire de lintimé ayant été formulée dans le cadre de sa réponse tardive, il doit en être fait abstraction. Les frais judiciaires seront ainsi mis à sa charge. Il sera en outre condamné à verser à lappelante une indemnité de dépens (art. 95 al. 1cum106 al. 1 CPC). Vu sa situation financière, il ne pourra vraisemblablement pas verser lindemnité de dépens à laquelle lappelante a droit. Il sensuit que le conseil juridique commis d'office pour cette dernière doit être rémunéré intégralement par le canton, lequel est subrogé à concurrence du montant versé à compter du jour du paiement (art. 122 al. 2 CPC).
Par ces motifs,LA COUR D'APPEL CIVILE
1.Admet lappel et réforme le dispositif de la décision du 24 janvier 2019 en y ajoutant le chiffre suivant :
4bis(nouveau) :« Ordonne au parent possesseur des documents didentité de A.________ de les déposer dans un délai de 10 jours dès lentrée en force du présent arrêt au greffe du Tribunal régional des Montagnes et du Val-de-Ruz, avenue Léopold-Robert 10, 2300 La Chaux-de-Fonds, sous la menace de la peine damende prévue à larticle 292 CP. Informe X2________quelle a la possibilité, en cas de besoin et sur requête, de demander audit Tribunal que les documents précités lui soient momentanément remis».
2.Confirme la décision attaquée pour le surplus.
3.Dit que le présent arrêt rend les requêtes superprovisionnelles et provisionnelles sans objet.
4.Met X2________ au bénéfice de lassistance judiciaire pour les besoins de la procédure dappel.
5.Met à la charge de X1________ les frais de la procédure dappel arrêtés à 800 francs, montant avancé par lÉtat pour le compte de X2________.
6.Condamne X1________ à verser à X2________ une indemnité de dépens de 800 francs pour la procédure dappel, payable en mains de lEtat jusquà concurrence du montant qui sera alloué à MeC.________,à titre de rémunération équitable au sens de larticle 122 al. 2in initioCPC.
7.Invite Me C.________ à déposer, dans un délai de dix jours dès réception du présent arrêt, son mémoire dhonoraires relatif à lappel et dit quà défaut, son indemnité sera fixée sur la base du dossier.
Neuchâtel, le 29 mars 2019
1Le père ou la mère qui ne détient pas l'autorité parentale ou la garde ainsi que l'enfant mineur ont réciproquement le droit d'entretenir les relations personnelles indiquées par les circonstances.
2Lorsque l'exercice ou le défaut d'exercice de ce droit est préjudiciable à l'enfant, ou que d'autres motifs l'exigent, l'autorité de protection de l'enfant peut rappeler les père et mère, les parents nourriciers ou l'enfant à leurs devoirs et leur donner des instructions.
3Le père ou la mère peut exiger que son droit d'entretenir des relations personnelles avec l'enfant soit réglé.
1Nouvelle teneur selon le ch. I 4 de la LF du 26 juin 1998, en vigueur depuis le 1erjanv. 2000 (RO19991118; FF1996I 1).
1Si la décision a été rendue en procédure sommaire, le délai pour l'introduction de l'appel et le dépôt de la réponse est de dix jours.
2L'appel joint est irrecevable.