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352 Sohuldbetreibungs- und Konkursreoht. Gegen das Urteil des Handelsgerichts Zürich vom 11. Oktober, zugestellt am 2. November 1951, hat der Anwalt des Beklagten am 22. November eine Berufungseingabe eingereicht. Weder diese, noch der zugehörige Briefum- schlag sind vom Anwalt des Beklagten oder diesem selbst unterzeichnet. Nach Art. 30 Abs. 1 OG müssen jedoch die für das Bundesgericht bestimmten Rechtsschriften mit Unterschrift versehen sein. Dabei handelt es sich nicht um eine blosse Ordnungsvorschrift,sondern -die Unterzeichnung ist Gültigkeitsvoraussetzung einer Vor- kehr, da eine Eingabe ohne Unterschrift keine rechtser- hebliche Erklärung darstellt (BGE 29 I 477). Erweist sich somit wegen dieses Formmangels die Berufung unter allen Umständen als unzulässig, so erübrigt es sich, das Verfahren mit Rücksicht auf die gleichzeitig erhobene kantonale Nichtigkeitsbeschwerde gemäss Art. 57 OG auszusetzen. Demnach erkennt das Bundesgericht : Auf die Berufung wird nicht eingetreten. V gl. auch Nr. 53, 57, 63. - Von- aussi n OS 53, 57, 63. VIII. SCHULDBETREIBUNGS- UND KONKURS- RECHT . POURSUITE ET FAILLITE Vgl. IlI. Teil Nr. 35. - Voir lIIe partie n° 35. IMPRIMEIUES REUNIBS S. A •• LAUSANNE 353 I. FAMILIENRECHT DROIT DE LA FAMILLE
66. Urteil der II. ZiVllabteilung vom 20. Dezember 1951 i. S. Eheleute X. Ehescheidung, tiefe Zerrüttung (Art. 142 Abs. 1 ZGB). Schuldhafter, ärgemiserregender Alkohohnissbrauch der Ehefrau eines Gastwirts. Bede.vtung der Tatsache, dass der Kläger bei der Heirat und der Ubernahme eines Wirtschaftsbetriebs die Neigung der Beklagten zum Alkohol kannte. Zumutbarkeit einer letzten Bewährungsprobe. Divorce, atteinte profonde au lien conjugal (an. 142 aI. 1 CC). Faute eommise par la femme d'un hotelier et eonsistant dans des abus scandaleux d'alcooI. PorMe du fait que, lors de Ja ee16bration du mariage et des avant de reprendre un hotel, le demandeur eonnaissait la tendanee de la defenderesse aux exees alcooliques. Devoir du mari de faire une ultime ten- tative d'amendement. • Divorzio, turbazione delle relazioni coniugali (art. 142 ep. 1 CC). Colpa eommessa dalla moglie d'un albergQ.tore e eonsistente in abusi scandalosi di bevande aleooliehe. Portata deI fatto ehe, in oecasione della celebrazione deI matrimonio e prima di assumere la gerenza d'un albergo, l'attore eonoseeva Ja tendenza della eonvenuta a eommettere degli abusi aleooliei. Dovere del marito di fare un ultimo tentativo di emendamento. A. - Die Parteien lernten sich im Jahre. 1944 kennen. Der Kläger arbeitete damals als Oberkellner, die Beklagte übte den Beruf einer Tänzerin aus und trat als solche in Bars und Dancings auf. Im November 1945 heirateten sie. Ihren ersten ehelichen Wohnsitz hatten sie in A., wo sie schon vor der Heirat einige Zeit zusammengelebt hatten. Die Ehe blieb kinderlos. Der Kläger trat im Herbst 1945 eine Stelle als Reisevertreter an. Diese Tätigkeit war sehr einträglich, brachte es aber mit sich, dass der Kläger tagsüber von A. abwesend war. Da die Beklagte deswegen unzufrieden war, liess er sich auf den
1. Januar 1949 als Direktor eines Hotels in B. anstellen, 23 AS 77 II - 1951 354 Familienrecht. N0 66. wo ihn die Beklagte nach dem Anstellungsvertrag in seinen Funktionen unterstützen sollte. Während des Auf- enthalts in B. trübte sich das eheliche Verhältnis. Am
18. April 19M verliess die Beklagte den Kläger und begab sich zu ihren Eltern. Am ,4. Mai 1950 schrieb ihr die Hotelgesellschaft, sie stelle sie in ihren Funktionen mit sofortiger Wirkung ein und bitte sie, das Hotel nicht mehr zu betreten. B. - Am 24. Mai 1950 erhob der Kläger die vorlie- gende, auf Art. 139 und 142 sowie gegebenenfalls auf Art. 137 ZGB gestützte Scheidungsklage. Er machte gel- tend, die Beklagte habe sich schon am Hochzeitstage be- trunken, in A. während seiner Abwesenheit mit Bekannten regelrechte Trinkgelage veranstaltet und sich schliesslich in B. dermassen dem Trunke ergeben, dass sie mit- unter nach peinlichen Szenen ins Zimmer habe geführt werden müssen, gegenüber den Angestellten alle Auto- rität verloren und bei den Gästen zum Schaden des Ge- schäftes unangenehmes Aufsehen erregt habe. Alle Mah- nungen seien erfolglos gewesen. Nachdem sie mehrmals erklärt habe, sie gehe auf und davon, habe er ihr im April 1950 erklärt, sie solle damit nun Ernst machen, da ein weiteres Zusammenleben nicht mehr in Frage kom- me. Hierauf habe ihn die Beklagte unter Mitnahme ihrer Sachen verlassen. Es liege eine tiefe Zerrüttung vor, die auf das Verhalten der Beklagten zurückzuführen sei. Die Beklagte beantragte, die Klage sei abzuweisen; eventuell sei der Kläger als der schuldige Teil zu erklären und zur Zahlung monatlicher Unterhaltsbeiträge von Fr. 500.- und einer Entschädigungs- und Genugtuungs- summe von Fr. 10,000.- zu verurteilen. Sie bestritt die Vorwürfe des Klägers und behauptete, dieser habe sie als Angestellte behandelt, öfters zum Trinken gezwungen und geschlagen, ja sogar ihr das Nasenbein eingeschlagen. Er habe selber zu viel getrunken und sie in sexueller Beziehung vernachlässigt. Er sei unzufrieden gewesen, weil sie nicht das Geld besitze, das er bei ihr vermutet Familienrecht. N0 66. 355 habe. Schliesslich habe er sie regelrecht aus dem Hause gejagt. Die Vorinstanz stellte auf Grund eines einlässlichen Bewelilverfahrens fest, der Kläger habe der Beklagten in B. einmal, als sie zu später Stunde betrunken ins Schlaf- zimmer gekommen sei, eine Ohrfeige und einen Schlag versetzt, worauf sie gestürzt sei. Dabei habe sie sich eine leichte Verletzung an der Nase und ein « blaues Auge» zugezogen. Von dieser Szene abgesehen, sei der Kläger gegenüber der Beklagten korrekt und anständig gewesen und habe sie nicht fortgejagt. Die Beklagte dagegen, die . schon seinerzeit als Bartänzerin den Alkohol nie ver- schmäht, sondern die Gäste durch kräftiges Mittun zum Trinken animiert habe, habe am Hochzeitstage mehr Alkohol getrunken, als sich für eine Braut schicke. In B. sodann sei es vorgekommen, dass sie sinnlos betrunken gewesen sei und das Zimmer nicht mehr allein habe erreichen können. Einmal habe man sie gegen Morgen vollständig betrunken auf einem Schlitten von der Bar eines andern Hotels zurückgebracht; in betrunkenem Zustande habe sie sich jeweilen auffällig benommen, indem sie den Angestellten, dem Kläger und auch den Gästen gegenüber gehässig geworden sei. Aus den Zeugen- aussagen gehe aber bloss hervor, dass sie drei- bis viermal in skandalerregender Weise betrunken gewesen sei. Die Vorinstanz betrachtet dies nicht als hinreichenden Scheidungsgrund. Zwar sei der Beklagten, die für ihr Verhalten voll verantwortlich sei, die Trunksucht als Fehler anzurechnen. Ihr Verhalten habe für den Kläger als seriösen Hoteldirektor sehr unangenehm sein müssen. Dem Kläger, dessen Beruf für die Beklagte eine Gefahr bedeute, sei indessen zuzumuten, die Beklagte aus diesem Milieu herauszunehmen und sich einem andern Berufe zuzuwenden, wozu er die nötigen Fähigkeiten besitze. Da er vom Benehmen der Beklagten als Bartänzerin Kenntnis ... gehabt habe, seien ihre Exzesse für ihn weniger überra- schend gewesen, als sie es unter andern Umständen 356 Familienrecht. N0 66. gewesen wären. Ihr Verhalten habe daher die Ehe weniger zerrütten können. Bei ihrem Weggang habe es keinen Schlussauftritt gegeben. Der Kläger habe sie gehen lassen, nicht weggewiesen. Das beweise, dass die Ehe nicht ret- tungslos zerrüttet gewesen sei. Einen Vermittlungsversuch, den Frau Y. während des Prozesses im Auftrag der Be- klagten unternommen habe, habe der Kläger nicht glatt- weg abgelehnt. Auch die Beklagte scheine am 18. April 1950 nicht die Absicht gehabt zu haben, mit dem Kläger endgültig zu brechen; denn sie habe damals zu einer Angestellten gesagt, wenn es ihr gut gehe, komme sie nicht mehr, sonst wohl. Es scheine ihr dann nicht besonders gut gegangen zu sein. Sie wolle heute die eheliche Gemein- schaft wieder aufnehmen. Sie habe also offenbar aus ihren Verfehlungen doch etwas gelernt. Die Ehe sei demnach nicht so ti~f zerrüttet, dass dem Kläger die Wiederauf- nahme der Gemeinschaft nicht mehr zugemutet werden könnte. Auf Grund dieser Erwägungen und der Feststel- lung, dass auch kein anderer Scheidungsgrund dargetan sei, hat die Vorinstanz die Scheidungsklage mit Urteil vom 4. September 1951 abgewiesen. O. - Mit seiner Berufung an das Bundesgericht er- neuert der Kläger sein Scheidungsbegehren. Das Bundesgericht zieht in Erwägung :
1. - (Die tatsächlichen Feststellungen der Vorinstanz sind für das Bundesgericht verbindlich.)
2. - Abgesehen von einmaligen Tätlichkeiten, die er in der Erregung über das unwürdige Benehmen der Be- klagten beging, ist zulasten des Klägers kein fehlerhaftes Verhalten festgestellt. Indem die Vorinstanz erklärte, er sei gegenüber der Beklagten ausser jenem einen Falle korrekt und anständig gewesen, brachte sie zum Ausdruck, dass sie die weitergehenden Vorwürfe der Beklagten für unbegründet halte. Anderseits ist der Beklagten ihr schwerer Alkoholmissbrauch, der nach den Feststellungen der Vorinstanz nicht die Äusserung einer krankhaften Familienrecht. No 66. 357 Sucht ist, zum Verschulden anzurechnen. Wäre anzuneh- men, dass eine tiefe Zerrüttung im Sinne von Art. 142 Abs. 1 ZGB eingetreten sei, so müsste deshalb die Beklagte als der schuldige Teil gelten.
3. - Das unschickliche Verhalten der Beklagten am Hochzeitstage war für den Kläger sicher unangenehm ; doch ist nicht dargetan, dass es zu einem Zerwürfnis unter den Gatten geführt habe. Ebensowenig .ist festge- stellt, dass in der Ehe aus einem andern Grunde ernst- liche Misshelligkeiten entstanden seien, solange die Par- teien in A. wohnten. Gegen eine solche Annahme spricht die Tatsache, dass sich der Kläger Ende 1948 der Be- klagten zuliebe entschloss, seine gut bezahlte Stelle als Reisevertreter aufzugeben und mit der Beklagten die Leitung des Hotels in B. zu übernehmen. Von viel grösserer Bedeutung als das Verhalten am Hochzeitstage sind die alkoholischen Exzesse, die sich die Beklagte in B. zuschulden kommen liess. Sie hat da- durch nicht nur sich selber verächtlich gemacht, sondern auch den Kläger als Ehemann und Hoteldirektor vor Gästen und Angestellten in kaum erträglicher Weise bloss- gestellt und auf diese Weise den Fortbestand der Ehe aufs schwerste gefährdet. Bei Prüfung der Frage, ob dem Kläger die Fortsetzung der ehelichen Gemeinschaft noch zuzumuten sei oder nicht, ist aber immerhin der Umstand zu berücksichtigen, dass der Kläger wusste, dass die Beklagte als Tänzerin in Bars und Dancings jeweilen die Gäste zum Trinken animierte, indem sie selber stark dem Alkohol zusprach. Er nahm also mit der Heirat und mit dem Antritt einer Stelle in einem Hotel mit Bar ein gewisses Risiko auf sich. Das ist zwar entgegen der Ansicht der Vorinstanz kein Grund dafür, ihm zuzumuten, wegen des Rückfalls der Beklagten in ihr früheres Laster neuerdings den Beruf zu wechseln. Da die Beklagte nicht an krankhafter Trunksucht leidet, sondern bei gehöriger Willensanstrengung imstande ist, den Alkohol zu vermeiden, ist es ihre Sache, sich zu MS Familienrooht. N° 66. bessern, nicht Sache des Klägers, im Alter. von bald 40 Jahren den Beruf wieder aufzugeben, für den er ausgebil- det und nach dem Zeugnis seines Arbeitgebers bestens qualifiziert ist, und zu dem er nach erfolgreicher Tätigkeit auf einem andern Gebiete gerade mit Rücksicht auf die Beklagte zuri,ickgekehrt ist, die seine häufige Abwesenheit nicht ertrug. Dagegen muss .er sich gefallen lassen, dass von ih:t;n ein erhöhtes Mass von Geduld verlangt wird, nachdem er die Beklagte in Kenntnis ihrer Neigung zum Alkohol geheiratet und (wenn auch aus achtbaren Grün- den) in ein für sie gefährliches Milieu gebracht hat. Unter diesem Gesichtspunkte betrachtet, bildete der Umstand, dass die Beklagte in den letzten fünf Viertel- jahren vor der Trennung drei- bis viermal durch schwere Betrunkenheit Ärgernis erregte, für den Kläger noch keinen genügenden Grund, die Weiterführung der Ehe abzuleh- nen, zumal da für die frühere Dauer der Ehe mit Ausnahme des Vorfalls am Hochzeitstage nichts Wesentliches gegen die Beklagte vorliegt und sie in B. doch auch ernsthaft gearbeitet zu haben scheint. Er hat, nachdem die Beklagte in seinem Einverständnis weggegangen war, allzu rasch Scheidungsklage eingeleitet. Es ist nicht dargetan, dass die persönlichen Beziehungen der Parteien so schlecht geworden seien, dass ein Versuch, die Gemeinschaft wieder aufzunehmen, für den Kläger beim besten Willen nicht mehr in Frage gekommen wäre. Im Gegenteil ist fest- gestellt, dass der Trennung kein « Schlussauftritt » voraus- ging. Sodann hat sich der Kläger gegenüber einem Ver- mittlungsversuch von Frau Y. (der freilich erfolglos ver- lief) nicht von vorneherein ablehnend verhalten. Heute ist die Beklagte willens, die Gemeinschaft wieder aufzu- nehmen, und hat aus ihren Verfehlungen wenigstens soviel gelernt, dass sie weiss, was sie durch eine Scheidung ver- lieren. würde. Die Fortsetzung der ehelichen Gemeinschaft ist daher für den Kläger nicht unzumutbar, sondern es darf von ihm verlangt werden, dass er der Beklagten nochmals 'Gelegenheit gebe, sich in der Ehe zu bewähren. Familienrecht. N° 66. 359 Der Kläger behauptet freilich, er könne die Beklagte gar nicht mehr bei sich aufnehmen, ohne seine Stelle aufs Spiel zu setzen. Aus den Zeugenaussagen des Ver- waltungsratspräsidenten der Hotelgesellschaft ist jedoch zu schliessen, dass die Familienangelegenheiten des Klägers die Verwaltung dieser Gesellschaft nicht stark interessie- ren, und dass diese den Brief vom 4. Mai 1950 offenbar nur auf Wunsch des Klägers geschrieben hat und nicht daran denkt, den Vertrag mit ihm aufzulösen; bezeichnet ihn der Zeuge doch als den besten Hoteldirektor , den die Gesellschaft bis jetzt in ihren Dien~ten gehabt habe. Die Äusserung, die die Beklagte beim Weggang von B. gegenüber einer Angestellten tat, verriet eine Gesin- nung, die dem Kläger missfallen musste. Es ginge aber zu weit, aus dieser Äusserung zu schIiessen, dass. ein Versuch, die Gemeinschaft wieder aufzunehmen, von vornherein zum Scheitern verurteilt sei und vom Kläger nicht erwartet werden dürfe. Ebensowenig lässt sich ein solcher Schluss aus der von Z. bezeugten, von der Vor- instanz nicht erwähnten Tatsache ziehen, dass die Beklagte Ende Juli 1950 einmal beim Verlassen einer Gartenwirt- sch~ft in C. schwankte und stark betrunken war. Zurückzuweisen ist schIiesslich der Versuch des Klägers, aus den Anträgen und Behauptungen der Beklagten im Prozess abzuleiten, dass ihm die Fortsetzung der Ehe nicht zugemutet werden dürfe. Dem beklagten Gatten darf nicht verwehrt werden, für den Fall der Scheidung die ihm gut scheinenden Eventualanträge zu stellen und zu begründen. Behauptungen, die ohne Beweis geblieben sind, hat nicht nur die Beklagte, sondern auch der Kläger aufgestellt. Im besondern gereicht ihm zum Vorwurf, dass er ohne jeden konkreten Anhaltspunkt den Schei- dungsgrund des Ehebruchs angerufen und damit die Beklagte schwer beleidigt hat. Fehl am Platze ist vollends seine Kritik daran, dass die Beklagte die ihr gerichtlich zugesprochenen, angesichts seiner Einkommensverhält- nisse nicht übersetzten Unterhaltsbeiträge in Betreibung 360 Sachenrecht. N0 67. setzte, wenn der Kläger sie nicht piinktlich bezahlte. Es bleibt also dabei, dass der festgestellte Sachverhalt nicht auf eine tiefe Zerrüttung im Sinne von Art. 142 Abs. 1 ZGB flchliessen lässt. Noch weniger sind die Vor- aussetzungen für die Anwendung von Art. 138 oder 139 ZGB gegeben. Die Beklagte wird sich aber davon Re- chenschaft geben müssen, dass ein abermaliges Versagen die Scheidung zur Folge hätte. Demnach erkennt das Bundesgericht : Die Berufung wird abgewiesen und das angefochtene Urteil bestätigt. H. SACHENRECHT DROITS REELS
67. Arr~t de la He Cour civile du 8 novembre 191>1 dans la cause dame H. contre S. Une, hypotheque. peut €\~re valableI?ent constituee en garantie dune creance mcorporee dans UD tÜre au porteur (confirmation de la jurisprudence). Le titre design~ sous le n?m ~'obligation hypothecaire au porteur par les notaJ.res neuchatelOIS est UD papier-valeur dans le sens de l'art. 965 CO. En cas de cession du titre, les inMrllts arrieres sont presumes avoir eM c:edes avec la ,cr.eance principale (170 a1. 3 CO). Exceptlons que le deblteur peut opposer au possesseur du titre. Ein. Grundpfandrecht kann gültig ~stelIt werden zur Sicherung emer Forderung aus InhaberpapIer (Bestätigung der Recht- sprechung). Die v~>n ~en neuenburgischen Notaren so genannte Hypothekar- obhgatIOn auf den Inhaber ist ein Wertpapier im Sinne von Art. 965 OR. Bei ~btre~ung des Titels wird vermutet, dass die rückständigen ZlDSe mIt der Hauptforderung abgetreten seien (Art. 170 Abs. 3 OR). . Einreden, die der Schuldner dem Besitzer des Titels entgegen- setzen kann. .' , Sachenrecht. N0 67. 361 Un'ipoteca puo essere validamente costituita a garanzia d'un credito incorporato in un titolo al portatore (conferma delIa giurisprudenza ). n titolo, designato come « obbligazione ipotecaria al portatore II dai notai deI Cantone di Neuchatel, e una carta-valore a norma dell'art. 965 CO. In caso di eessione deI titolo vale la presunzione ehe gli interessi arretrati sono stati ceduti con il eredito principale (art. 170 ep. 3 CO). Eccezioni ehe il debitore puo opporre al possessore deI titolo. A. - Le 17 novembre 1943, A. a constitue a la Banque cantonale de Z. un « depot ouvert)) (offenes Depot) au nom dedame P. dont il etait alors l'amant. Le contrat passe avec la banque, contresigne par dame P., prevoyait que celle-ci ne pourrait disposer des valeurs deposees qu'apres 1e deces d'A. ; jusque la, A. avait seulle droit d'en disposer. Le 15 avril 1944, A. a remis a dame P. 40800 fr. avec lesquels elle a achete le meme jour une maison a X. A. exi- gea toutefois de dame P. qu'elle grevat cet immeuble de dtmx hypotheques, l'une de 20 000 fr., l'autre de 15 000 fr. Ces hypotheques (celle de 20000 fr. en premier rang, celle de 15000 fr. en second rang) furent constituees le 15 avril 1944 en vertu de deux actes notaries de la meme teneur, intitules l'un et l'autre « obligation hypothecaire au por- teur) et contenant notamment les clauses suivantes: « A comparu dame P. ... laquelle declare ici reconnaitre devoir et etre tenue de rembourser au porteur de l'expe- dition du present acte la somme de ... (vingt mille francs) quinze mille francs qui lui a ete remise ce jour, a son entiere satisfaction et aux conditions suivantes : «1. (conceme le taux de l'inMret). «2. (duree du pr€\t). ... Pour sßreM et garantie des obligations sus assumees, dame P. deelare consentir, au profit du porteur de I'expedition du present acte, a la constitution d'une hypotheque de 20000 fr. (15000 fr.) Bur l'immeuble dont elle est proprietaire ... designe comme auit au registre foneier ... II Selon 1e jugement attaque, dame P. « parait avoir eu pendant un moment les deux titres hypothecaires en mains )) et dut les remettre ensuite a A. qui les deposa a la