100 2024 67

100.2024.67U

STN/SRE

Verwaltungsgericht des Kantons Bern

Verwaltungsrechtliche Abteilung

Urteil des Einzelrichters vom 6. Mai 2024

Verwaltungsrichter Stohner

Gerichtsschreiberin Bader-Gnägi

A.________ und B.________

Beschwerdeführende

gegen

Schulinspektor C.________

regionales Schulinspektorat …

Beschwerdegegner

und

Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern

Sulgeneckstrasse 70, 3005 Bern

betreffend Ablehnung des Schulinspektors (Zwischenverfügung der

Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern vom 30. Januar 2024;

2023.BKD.7672)

Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 06.05.2024, Nr. 100.2024.67U,

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Prozessgeschichte:

A.

Am 6. September 2023 eröffnete das regionale Schulinspektorat …,

handelnd durch Schulinspektor C.________, ein Verwaltungsverfahren

gegenüber A.________ und B.________ betreffend den Entzug der

Bewilligung von Privatunterricht (Bewilligung vom 28.4.2022).

A.________ und B.________ stellten mit Schreiben vom 30. September

2023 beim Amt für Kindergarten, Volksschule und Beratung (AKVB) ein

Ablehnungsbegehren gegen Schulinspektor C.________. Das AKVB leitete

dieses Schreiben am 17. Oktober 2023 zuständigkeitshalber an den Rechts-

dienst der Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern (BKD) weiter. Mit

Zwischenverfügung vom 30. Januar 2024 wies die BKD das Ablehnungs-

begehren ab.

B.

Dagegen haben A.________ und B.________ am 12. Februar 2024 Verwal-

tungsgerichtsbeschwerde erhoben sinngemäss mit dem Antrag, die ange-

fochtene Zwischenverfügung aufzuheben und Schulinspektor C.________

im Verfahren betreffend Entzug der Bewilligung von Privatunterricht in den

Ausstand zu versetzen. Mit Beschwerdeantwort vom 27. März 2024 und

Vernehmlassung vom 5. April 2024 beantragen C.________ und die BKD

die Abweisung der Beschwerde. A.________ und B.________ halten mit

Eingabe vom 28. April 2024 an ihrem Standpunkt fest.

Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 06.05.2024, Nr. 100.2024.67U,

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Erwägungen:

1.

1.1

Das Verwaltungsgericht ist zur Beurteilung der Beschwerde als letzte

kantonale Instanz gemäss Art. 74 Abs. 3 i.V.m. Art. 61 Abs. 1 Bst. b und

Abs. 2 des Gesetzes vom 23. Mai 1989 über die Verwaltungsrechtspflege

(VRPG; BSG 155.21) zuständig. Ein Ausschlussgrund liegt nicht vor. In der

Hauptsache (Entzug der Bewilligung von Privatunterricht) kann Beschwerde

beim Verwaltungsgericht geführt werden (Art. 74 Abs. 1 i.V.m. Art. 76 und 77

VRPG), weshalb dieses Rechtsmittel auch gegen die angefochtene Zwi-

schenverfügung erhoben werden kann (Grundsatz der Einheit des Ver-

fahrens; Art. 75 Bst. a VRPG [Umkehrschluss]).

1.2

Die Beschwerdeführenden haben am vorinstanzlichen Verfahren teil-

genommen, sind durch die angefochtene Verfügung besonders berührt und

haben ein schutzwürdiges Interesse an deren Aufhebung oder Änderung

(Art. 79 Abs. 1 VRPG). Die Bestimmungen über Form und Frist sind einge-

halten (Art. 81 Abs. 1 i.V.m. Art. 32 VRPG). Auf die Beschwerde ist ein-

zutreten.

1.3

Die Beurteilung der vorliegenden Streitigkeit fällt in die einzelrichter-

liche Zuständigkeit (Art. 57 Abs. 2 Bst. b des Gesetzes vom 11. Juni 2009

über die Organisation der Gerichtsbehörden und der Staatsanwaltschaft

[GSOG; BSG 161.1]).

1.4

Das Verwaltungsgericht überprüft die angefochtene Verfügung auf

Rechtsverletzungen hin (Art. 80 Bst. a und b VRPG).

2.

Strittig ist, ob der Beschwerdegegner im Verfahren betreffend Entzug der

Bewilligung von Privatunterricht wegen Befangenheit in den Ausstand hätte

treten müssen.

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2.1

2.1.1

Gemäss Art. 9 Abs. 1 VRPG tritt eine Person, die eine Verfügung zu

treffen oder vorzubereiten oder als Mitglied einer Behörde zu amten hat, in

den Ausstand, wenn sie in der Sache ein persönliches Interesse hat (Bst. a),

am Vorentscheid mitgewirkt hat (Bst. b), mit einer Person hinreichend nahe

verwandt, verschwägert oder durch Ehe, Kindesannahme, eingetragene

Partnerschaft oder faktische Lebensgemeinschaft verbunden ist (Bst. c),

eines gesetzlichen Erfordernisses für das Amt verlustig geht (Bst. d), eine

Partei vertritt oder für eine Partei in der gleichen Sache tätig war (Bst. e) oder

aus anderen Gründen in der Sache befangen sein könnte (Bst. f).

Die Beschwerdeführenden nehmen in ihren Ausführungen keinen Bezug auf

die Regelung von Art. 9 Abs. 1 VRPG und machen auch sonst nicht das Vor-

liegen eines spezifischen Ausstandsgrunds gemäss Bst. a-e geltend. Nach-

folgend zu prüfen ist, ob eine Befangenheit «aus andern Gründen» im Sinn

von Art. 9 Abs. 1 Bst. f VRPG vorliegt.

2.1.2

Die Generalklausel von Art. 9 Abs. 1 Bst. f VRPG erfasst namentlich

Eigeninteressen, Vorbefassungen, enge Beziehungen und Interessenbin-

dungen, die keinen anderen Ausstandsgrund erfüllen, aufgrund der konkre-

ten Umstände aber doch auf mangelnde Unparteilichkeit schliessen lassen.

Solche Umstände können entweder in einem bestimmten persönlichen

Verhalten oder in gewissen funktionellen und organisatorischen Gegeben-

heiten begründet sein, wobei nicht auf das subjektive Empfinden einer Partei

abzustellen ist, sondern das Misstrauen in die Unvoreingenommenheit in

objektiver Weise begründet erscheinen muss. Ein Ausstandsgrund liegt frei-

lich nicht erst dann vor, wenn ein Behördenmitglied nachweislich befangen

ist. Es genügt, wenn Umstände vorliegen, die objektiv den Anschein der Be-

fangenheit zu begründen vermögen. Nach der Praxis des Verwaltungsge-

richts ist bei der Auslegung von Art. 9 Abs. 1 Bst. f VRPG auch die bundes-

gerichtliche Rechtsprechung zu Art. 29 und 30 der Bundesverfassung (BV;

SR 101) zu berücksichtigen (vgl. zum Ganzen BVR 2015 S. 213 E. 3.1, 2014

S. 216 E. 2.1; Lucie von Büren, in Herzog/Daum [Hrsg.], Kommentar zum

bernischen VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 9 N. 24 mit weiteren Hinweisen).

Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 06.05.2024, Nr. 100.2024.67U,

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2.1.3

Allerdings gelten für die Unabhängigkeit und Unparteilichkeit

nichtrichterlicher Behörden nicht ohne weiteres die gleichen Grundsätze wie

für Gerichtsbehörden. Vielmehr ist den funktionellen und verfahrensrecht-

lichen Besonderheiten des konkreten Verfahrens gebührend Rechnung zu

tragen (BVR 2014 S. 216 E. 2.2; vgl. auch BGE 140 I 326 E. 5.2). Nach der

bundesgerichtlichen Rechtsprechung haben nichtrichterliche Amtspersonen

im Wesentlichen nur dann in den Ausstand zu treten, wenn sie an der zu

behandelnden Sache ein persönliches Interesse haben, zu einem früheren

Zeitpunkt gegenüber einer Partei ihre persönliche Geringschätzung oder Ab-

neigung zum Ausdruck gebracht haben oder wenn ihnen Verfahrens- oder

Ermessensfehler unterlaufen sind, die nach ihrer Natur oder wegen ihrer

aussergewöhnlichen Häufung besonders schwer wiegen und auf eine gra-

vierende Verletzung ihrer Amtspflichten gegenüber der betroffenen Person

hinauslaufen. Blosse Kritik am Verhalten einer Partei genügt in der Regel

nicht, um einen Ausstandsgrund zu setzen (vgl. zum Ganzen VGE 2021/209

vom 23.12.2021 E. 3.2, 2020/28 vom 11.9.2020 E. 4.2 [bestätigt durch

BGer 8C_659/2020 vom 20.4.2021]; Lucie von Büren, a.a.O., Art. 9

N. 5, 28).

2.2

Eine Partei, die ein Behördenmitglied ablehnen will, hat der zustän-

digen Behörde unverzüglich ein entsprechendes Gesuch zu stellen, sobald

sie vom Ausstandsgrund Kenntnis erhalten hat; die den Ausstand begrün-

denden Tatsachen sind glaubhaft zu machen (Art. 9 Abs. 5 VRPG i.V.m.

Art. 49 Abs. 1 der Schweizerischen Zivilprozessordnung vom 19. Dezember

2008 [Zivilprozessordnung, ZPO; SR 272]). Dementsprechend müssen all-

fällige Ablehnungs- bzw. Ausstandsgründe nach ständiger Rechtsprechung

sofort nach ihrem Bekanntwerden vorgebracht werden, ansonsten der An-

spruch auf Ablehnung – dem Grundsatz von Treu und Glauben und dem

Rechtsmissbrauchsverbot entsprechend – verwirkt (BVR 2005 S. 561 E. 4.1;

VGE 2020/28 vom 11.9.2020 E. 2.2 [bestätigt durch BGer 8C_659/2020 vom

20.4.2021]; vgl. auch BGE 143 V 66 E. 4.3, 141 III 210 E. 5.2).

Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 06.05.2024, Nr. 100.2024.67U,

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3.

3.1

Die Beschwerdeführenden werfen dem Beschwerdegegner Amts-

missbrauch vor und stellen in Aussicht, eine Strafanzeige einzureichen. Sie

machen geltend, das Verhalten des Schulinspektors im Bewilligungsver-

fahren für Privatunterricht im Frühjahr 2022 begründe seine Befangenheit im

am 6. September 2023 eröffneten Verfahren um Entzug der Bewilligung von

Privatunterricht. Konkret lasten sie dem Beschwerdegegner insbesondere

an, dass er erst am 28. April 2022 (Bewilligung von Privatunterricht) über ihr

Gesuch vom 30. Dezember 2021 entschieden habe und den Privatunterricht

für ihre beiden Söhne nicht mit sofortiger Wirkung, sondern erst ab dem

1. August 2022 (neues Schuljahr) bewilligt habe. Zudem habe der Beschwer-

degegner ihnen damals gesagt, dass er sie anzeigen würde, «wenn er die

Schulkommission D.________ wäre», falls sie ihre Söhne bis zum Bewilli-

gungszeitpunkt (weiterhin) nicht in die Schule schicken würden (vgl. Be-

schwerde S 5; vgl. auch hinten E. 3.3.2).

3.2

Die Beschwerdeführenden stützen die (angeblichen) Ausstands-

gründe damit auf Gegebenheiten, welche sich im Frühjahr 2022 zugetragen

haben. Insoweit erscheint fraglich, ob diese Rügen nicht verwirkt sind (vgl.

vorne E. 2.2). Die Frage kann jedoch offenbleiben, wie die nachfolgenden

Erwägungen zeigen.

3.3

3.3.1

Die Beschwerdeführenden stellten am 30. Dezember 2021 ein

Gesuch um Bewilligung von Privatunterricht für ihre beiden Söhne, welches

der Beschwerdegegner zur Verbesserung zurückwies (vgl. Art. 33 Abs. 2

VRPG). Am 8. Februar 2022 lag erstmals ein vollständiges Gesuch der Be-

schwerdeführenden vor (vgl. Beschwerde S. 2). Am 11. April 2022 besuchte

der Beschwerdegegner die Beschwerdeführenden zu Hause (Beschwerde

S. 4). Am 28. April 2022 erteilte er ihnen die Bewilligung, ihre Söhne ab dem

1. August 2022 (Beginn des neuen Schuljahrs) privat zu unterrichten (vgl.

Beschwerde S. 5 und Beschwerdebeilagen [BB], act. 1C).

Das Vorgehen entspricht dem üblichen Verfahrensablauf und ist auch in

zeitlicher Hinsicht nicht zu beanstanden. Gemäss Merkblatt des AKVB vom

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6. März 2023 zur Bewilligung von Privatunterricht Ziff. 3a (abrufbar unter:

Rubriken «Themen/Private Schulung»)

dauert ein Bewilligungsverfahren für Privatunterricht in der Regel drei bis

sechs Monate; diese (Ordnungs-)Frist wurde eingehalten. Des Weiteren

entspricht es der kantonalen Praxis, die private Schulung auf Beginn eines

Schuljahrs zu bewilligen (vgl. Beschwerdevernehmlassung der BKD vom

5.4.2024, act. 5). Im Übrigen wäre es den Beschwerdeführenden offen ge-

standen, die Verfügung vom 28. April 2022 anzufechten, um den Zeitpunkt

der Bewilligung überprüfen zu lassen. Darauf haben sie aber offenbar ver-

zichtet.

3.3.2

Ferner ist erstellt, dass die Kinder der Beschwerdeführenden bereits

während des Bewilligungsverfahrens die öffentliche Volksschule nicht mehr

besuchten – ohne entsprechende Dispensation (Beschwerdevernehmlas-

sung der BKD vom 5.4.2024, act. 5). Die allfällige Aussage des Beschwerde-

gegners, wonach er an Stelle der Schulkommission D.________

Strafanzeige gegen die Beschwerdeführenden einreichen würde, falls sie

ihre Kinder (weiterhin) nicht in die Schule schickten, zeigt bloss das

angespannte Verhältnis zwischen den Parteien auf. Die Aussage ist mit Blick

auf Art. 32 Abs. 1 und 2 des Volksschulgesetzes vom 19. März 1992 (VSG;

BSG 432.210) nicht zu beanstanden: Die Schulkommission hat Strafanzeige

zu erstatten, wenn ein Kind schuldhaft nicht in die Volksschule geschickt

wird. Dies hat die Schulkommission in der Folge auch getan. Mit

Strafbefehlen der Staatsanwaltschaft des Kantons Bern, Region …, vom

9. September 2022 wurden die Beschwerdeführenden (Mittäterschaft)

wegen

mehrfachen

Widerhandlungen

gegen

das

VSG

durch

Schulversäumnis begangen in der Zeit vom 22. Februar bis 8. Juli 2022 (453

respektive 492 Lektionen) verurteilt und mit einer Busse von je Fr. 600.--

bestraft (vgl. BB, act. 1C). Eine Befangenheit des Beschwerdegegners im

Verfahren um Entzug der Bewilligung von Privatunterricht ist aufgrund dieser

allfälligen Aussage nicht glaubhaft dargetan.

3.3.3

Zusammenfassend ist nicht ersichtlich, inwiefern der Schulinspektor

mit der Instruktion im Verfahren um Bewilligung von Privatunterricht im Früh-

jahr 2022 pflichtwidrig gehandelt haben könnte, so dass er nun im Verfahren

um Entzug der erteilten Bewilligung befangen sein könnte.

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3.3.4

Auch soweit die Beschwerdeführenden in Aussicht stellen, sie wü-

rden gegen den Beschwerdegegner eine Strafanzeige wegen Amtsmiss-

brauchs einreichen, begründet dies keinen Ablehnungsgrund. Selbst das

Einreichen einer Strafanzeige würde nach ständiger Rechtsprechung nicht

genügen, um den Anschein der Befangenheit bei der angezeigten Person zu

begründen. Andernfalls hätten es die Parteien in der Hand, Behördenmitglie-

der in den Ausstand zu versetzen. Erst wenn die angezeigte Person auf

persönlicher Ebene reagiert – etwa ihrerseits Strafanzeige wegen Ehrverlet-

zung und Zivilforderungen erhebt –, erhält der Konflikt eine persönliche

Dimension, die ihre Unbefangenheit tangiert (vgl. BGE 134 I 20 E. 4.3.2

[Pra 97/2008 Nr. 73]; BGer 1B_236/2019 vom 9.7.2019 E. 2.1; VGE 2020/28

vom 11.9.2020 E. 4.5 [bestätigt durch BGer 8C_659/2020 vom 20.4.2021],

2018/455 vom 3.4.2019 E. 2.3.1, je mit weiteren Hinweisen). Dies ist hier

klarerweise nicht der Fall. Gegenteiliges wird von den Beschwerdeführenden

im Übrigen auch nicht behauptet.

4.

Im Ergebnis ist eine Ausstandspflicht des Beschwerdegegners zu verneinen.

Die Beschwerde erweist sich damit als unbegründet und ist abzuweisen. Bei

diesem Ausgang des Verfahrens werden die Beschwerdeführenden kosten-

pflichtig (Art. 108 Abs. 1 VRPG). Parteikosten sind keine zu sprechen

(Art. 108 Abs. 3 und Art. 104 VRPG).

5.

Gegen das vorliegende Urteil kann Beschwerde in öffentlich-rechtlichen An-

gelegenheiten gemäss Art. 82 ff. des Bundesgesetzes vom 17. Juni 2005

über das Bundesgericht (Bundesgerichtsgesetz, BGG; SR 173.110) geführt

werden. Dabei handelt es sich um einen selbständig eröffneten Zwischen-

entscheid im Sinn von Art. 92 Abs. 1 BGG. Er kann mit Beschwerde gegen

den Endentscheid nicht mehr angefochten werden (Art. 92 Abs. 2 BGG).

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Demnach entscheidet der Einzelrichter:

1. Die Beschwerde wird abgewiesen.

2. Die Kosten des Verfahrens vor dem Verwaltungsgericht, bestimmt auf

eine Pauschalgebühr von Fr. 1'500.--, werden den Beschwerdeführenden

auferlegt und dem geleisteten Kostenvorschuss in gleicher Höhe entnom-

men.

3. Es werden keine Parteikosten gesprochen.

4. Zu eröffnen:

- Beschwerdeführende

- Beschwerdegegner (mit Eingabe der Beschwerdeführenden vom

28.4.2024)

- Bildungs- und Kulturdirektion des Kantons Bern (mit Eingabe der

Beschwerdeführenden vom 28.4.2024)

Der Einzelrichter:

Die Gerichtsschreiberin:

Rechtsmittelbelehrung

Gegen dieses Urteil kann innert 30 Tagen seit Eröffnung beim Bundesgericht,

1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten gemäss

Art. 39 ff., 82 ff. und 90 ff. des Bundesgesetzes vom 17. Juni 2005 über das Bundes-

gericht (BGG; SR 173.110) geführt werden.