AK.2018.00013

Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich AK.2018.00013

III. Kammer Sozialversicherungsrichter Gräub, Vorsitzender Sozialversicherungsrichterin Daubenmeyer Sozialversicherungsrichterin Grieder-Martens Gerichtsschreiber Stocker Urteil vom

2. Juli 2019 in Sachen X.___ Beschwerdeführer gegen Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, Ausgleichskasse Röntgenstrasse 17, Postfach, 8087 Zürich Beschwerdegegnerin Sachverhalt: 1.

Die Y.___ mit Sitz in Zürich war der Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, Ausgleichskasse, als beitragspflichtige Arbeitgeberin ange schlossen und rechnete mit ihr die paritätischen und FAK-Beiträge ab (vgl. Urk. 6/711/19-36). Gemäss Handelsregistereintrag hatte die Gesellschaft den Zweck, Dienstleistungen im Bereich des Personalverleihs und der Personalver mittlung zu erbringen (Urk. 13).

Mit Urteil vom 3. Februar 2016 eröffnete der Konkursrichter des Bezirksgerichts Zürich über die Gesellschaft den Konkurs (Urk. 13). Am 15. April 2016 meldete die Ausgleichskasse im Konkurs der Y.___ eine Forderung für ge schuldete Beiträge an die AHV/IV/EO, FAK und ALV in der Höhe von Fr. 173'064.70 zur Kollokation an (Urk. 6/629). Am 21. Februar 2017 teilte das Konkursamt Wiedikon -Zürich der Ausgleichskasse mit, dass sie «mit ca. 99,6 % zu Schaden kommen» werde (Urk. 6/686). Aus dem Verlustausweis vom 29. No vember 2017 (Urk. 6/701) geht allerdings hervor, dass der Ausgleichskasse eine Konkursdividende von Fr. 63'185.25 ausgerichtet wurde. Als Verlust wurde ein Betrag von Fr. 109'879.45 ausgewiesen.

Mit Verfügung vom 16. Januar 2018 (Urk. 6/711/4-6) verpflichtete die Aus gleichskasse X.___ , den ehemaligen einzigen Verwaltungsrat der Konkursitin , zur Bezahlung von Schadenersatz in der Höhe von Fr. 109'451.1 5. Die dagegen von X.___ a m 18. Januar 2018 er hobene Einsprache (Urk. 6/712) hiess die Ausgleichskasse mit Entscheid vom 18. Juni 2018 (Urk. 6/716) teilweise gut und reduzierte die Schadenersatzforde rung auf Fr. 98'047.45. 2.

Dagegen erhob X.___ mit Eingabe vom 17. August 2018 (Urk. 1) Beschwerde mit folgenden Anträgen: 1.

Der Einspracheentscheid , wonach der [Beschwerdeführer] einen Schadenersatz von CHF 98'047.45 zu leisten habe, sei mangels absichtlicher oder grobfahrlässige r Missachtung von Vorschriften vollumfänglich aufzuheben. 2.

In Anbetracht der ungenügenden Einkommens- und Vermögens situation des [Beschwerdeführers] sei die Verpflichtung zur Leis tung von Schadenersatz eventualiter auch unter diesem Gesichts punkt vollumfänglich aufzuheben.

Die Ausgleichskasse schloss in ihrer Beschwerdeantwort vom 11. September 2018 (Urk. 5) auf Abweisung der Beschwerde. Replicando hielt X.___ an seinen Anträgen fest (Urk. 9). Die Ausgleichskasse verzichtete auf die Einrei chung einer Duplik (Urk. 11). Von Amtes wegen wurde ein Handelsregisterauszug betreffend die Y.___ beigezogen.

Auf die Ausführungen der Parteien ist, soweit für die Entscheidfindung erforder lich, in den Erwägungen einzugehen. Das Gericht zieht in Erwägung: 1. 1.1

Nach Art. 52 Abs. 1 des Bundesgesetzes über die Alters- und Hinterlassenenver sicherung (AHVG) hat ein Arbeitgeber, der durch absichtliche oder grobfahrläs sige Missachtung von Vorschriften der Versicherung einen Schaden zufügt, die sen zu ersetzen. Handelt es sich beim Arbeitgeber um eine juristische Person, so haften subsidiär die Mitglieder der Verwaltung und alle mit der Geschäftsführung oder Liquidation befassten Personen. Sind mehrere Personen für den gleichen Schaden verantwortlich, so haften sie für den ganzen Schaden solidarisch (Art. 52 Abs. 2 AHVG).

Die Vorschriften über die Arbeitgeberhaftung nach Art. 52 AHVG sowie die dazu entwickelte Rechtsprechung des Bundesgerichts finden mangels eigener Bestim mungen sinngemäss Anwendung auf die Invalidenversicherungs- (Art. 66 des Bundesgesetzes über die Invalidenversicherung), Erwerbsersatz- (Art. 21 Abs. 2 des Bundesgesetzes über den Erwerbsersatz für Dienstleistende und bei Mutter schaft) und Arbeitslosenversicherungsbeiträge (Art. 6 des Bundesgesetzes über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung) so wie auf jene an die Familienausgleichskassen (FAK) gemäss dem Bundesgesetz über die Familienzulagen (Art. 25 lit . c). Gleiches gilt für die bis 31. Dezember 2008 nach kantonalem Recht erhobenen FAK-Beiträge (§ 33 Abs. 2 des Gesetzes über Kinderzulagen für Arbeitnehmer in der bis Ende 2007 gültig gewesenen Fas sung bzw. § 33 des ab 1. Januar 2008 bis 30. Juni 2009 gültig gewesenen Kin derzulagengesetzes; nicht publiziertes Urteil des Bundesgerichts 2P.251/1996 vom 30. Juni 1997). 1.2 1.2.1

Der Schaden gilt als eingetreten, sobald anzunehmen ist, dass die geschuldeten Beiträge aus rechtlichen oder tatsächlichen Gründen nicht mehr erhoben werden können (BGE 126 V 443 E. 3a, 121 III 382 E. 3bb, 388 E. 3a, je mit Hinweisen). Dies trifft dann zu, wenn die Beiträge im Sinne von Art. 16 Abs. 1 AHVG verwirkt sind (vgl. beispielsweise BGE 112 V 156, 98 V 26) oder wenn ihre Entrichtung wegen Zahlungsunfähigkeit des beitrags pflichtigen Arbeitgebers nicht mehr möglich ist (vgl. beispielsweise BGE 121 V 234, 240). Im ersten Fall gilt der Scha den als eingetreten, sobald die Beiträge verwirkt sind (BGE 123 V 12 E. 5b, 170 E. 2a, 112 V 156 E. 2, 108 V 189 E. 2d, je mit Hinweisen). Im zweiten Fall gilt der Scha denseintritt als erfolgt, sobald die Beiträge wegen der Zahlungsunfähig keit des Arbeitgebers nicht mehr im ordent lichen Verfahren nach Art. 14 ff. AHVG erhoben werden kön nen (BGE 123 V 12 E. 5b, 170 E. 2a, 121 III 382 E. 3bb, 113 V 256, 112 V 156 E. 2). 1.2.2

Der Schadenersatzanspruch verjährt zwei Jahre, nachdem die zuständige Aus gleichskasse vom Schaden Kenntnis erhalten hat, jedenfalls fünf Jahre nach Ein tritt des Schadens. Diese Fristen können unterbrochen werden. Der Arbeitgeber kann auf die Einrede der Verjährung verzichten (Art. 52 Abs. 3 AHVG; vgl. auch BGE 131 V 4 oben). 1.2.3

Kenntnis des Schadens im Sinne von Art. 52 Abs. 3 AHVG ist in der Regel von dem Zeitpunkt an gegeben, in welchem die Ausgleichskasse unter Beachtung der ihr zumutbaren Aufmerksamkeit erkennen muss, dass die tatsächlichen Gegeben heiten nicht mehr erlauben, die Beiträge einzufordern, wohl aber eine Schaden ersatzpflicht begründen können (BGE 131 V 425 E. 3.1, 129 V 193 E. 2.1, 128 V 15 E. 2a, 126 V 443 E. 3a, 452 E. 2a, 121 III 386 E. 3b, je mit Hinweisen).

Im Falle eines Konkurses oder Nachlassvertrages mit Vermögensabtretung hat die Kasse nicht notwendigerweise erst Kenntnis des Schadens im Sinne von Art. 52 Abs. 3 AHVG, wenn sie in die Verteilungsliste und Schlussrechnung des Kon kursamtes oder Liquidators Einsicht nehmen kann oder einen Verlustschein er hält; denn wer im Rahmen solcher Verfahren einen Verlust erleidet und auf Ersatz klagen will, hat praxisgemäss in der Regel bereits dann ausreichende Kenntnis des Schadens, wenn die Kollokation der Forderungen eröffnet beziehungsweise der Kollokationsplan (und das Inventar) zur Einsicht aufgelegt wird. In diesem Zeitpunkt ist oder wäre der Gläubiger im Allgemeinen in der Lage, den Stand der Aktiven, die Kollokation seiner Forderung und die voraussichtliche Dividende zu kennen (BGE 126 V 443 E. 3a, 119 V 89 E. 3, je mit Hinweisen). 1.3

Im Konkurs der Y.___

wurden der Kollokationsplan und das In ventar ab 13. Januar 2017 zur Einsicht aufgelegt. Mit Ablauf der zwanzigtägigen Auflagefrist des Kollokationsplans wurde die zweijährige Verjährungsfrist von Art. 52 Abs. 3 AHVG ausgelöst. Mit Erlass der Schadenersatzverfügung vom 16. Januar 2018 (Urk. 6/711/4-6) wahrte die Ausgleichskasse die genannte Frist. Die streitgegenständliche Forderung ist demnach nicht verjährt. 2. 2.1

Voraussetzung für eine Haftung nach Art. 52 AHVG ist zunächst das Vorliegen eines Schadens. Dieser besteht darin, dass der AHV ein ihr gesetzlich geschuldeter Beitrag entgeht. Die Höhe des Schadens entspricht dabei dem Betrag, dessen die Kasse verlustig geht (Thomas Nussbaumer, Die Ausgleichskasse als Partei im Schadenersatzprozess nach Artikel 52 AHVG, ZAK 1991 S. 383 ff. und 433 ff.). Verwaltungs- und Betreibungskosten, Veranlagungs- und Mahngebühren sowie die Verzugszinsen bilden Bestandteil des Schadens, welcher der Ausgleichskasse zu ersetzen ist (BGE 121 III 382 E. 3bb; vgl. auch BGE 109 V 95 oben, 108 V 189 E. 5). Im Hinblick auf die in Art. 14 Abs. 1 AHVG normierte Beitrags- und Ab rechnungspflicht des Arbeitgebers gehören auch die Arbeitgeberbeiträge zum massgeblichen Schaden (BGE 98 V 26 E. 5). 2.2 2.2.1

Die Beschwerdegegnerin stützte ihre Forderung gegenüber dem Beschwerdeführer im Wesentlichen auf den vom Revisor erstellten Bericht über die Arbeitgeberkon trolle vom 30. März 2016 sowie die diesem Bericht beiliegenden Dokumente (Urk. 6/617; vgl. auch Urk. 6/619 [Belastung aus der Arbeitgeberkontrolle vom 30. März 2016] und Urk. 6/620 [AHV-Lohnbescheinigung 2016]).

Aus der vom Revisor erstellten Übersicht über die Jahre 2011 bis 2015 (Urk. 6/617/3) sowie aus der erstellten Lohnbescheinigung für das Jahr 2016 (Urk. 6/620) ergibt sich, dass die Y.___ von Januar 2011 bis Ende Januar 2016 L ohnzahlungen von insgesamt Fr. 8'941'623.18 (= Fr. 2'310'621. + Fr. 2'493'332. + Fr. 1'691'759. + Fr. 1'209'766. + Fr. 1'229'611. + Fr. 6'534.18) ausgerichtet hat. 2.2.2

Der von der Beschwerdegegnerin verfügungsweise geltend gemachte Ausstand von Fr. 109'451.15 resultiert aus der Gegenüberstellung der gemäss Kontoauszug (Urk. 6/711/19-36) und Beitragsübersicht (Urk. 6/711/7-10) geschuldeten Sozial versicherungsbeiträge zuzüglich Nebenkosten (und abzüglich von in der Verfü gung genannten , nach Konkurseröffnung in Rechnung gestellten Positionen [vgl. Urk. 6/711/4-6]) und der von der Y.___ geleisteten Zahlungen. Da bei resultierte ein Saldo von Fr. 109'451.15 zu Gunsten der Beschwerdegegnerin (Fr. 112'925.25 gemäss Beitragsübersicht und Kontoauszug abzüglich Fr. 3'474.10, die erst nach der Konkurseröffnung in Rechnung gestellt wurden).

Im angefochtenen Einspracheentscheid reduzierte die Beschwerdegegnerin ihre Gesamtforderung um weitere Positionen, die erst nach der Konkurseröffnung in Rechnung gestellt wurden (vgl. dazu die detaillierte Aufstellung in Urk. 6/716 E. 3d). Letztlich fasste die Beschwerdegegnerin den Beschwerdeführer nur noch für die Position 2014 0004 (Urk. 7/711/27) in der Höhe von Fr. 91'115.43 sowie für die um Mahnkosten von Fr. 20. reduzierte Position 2015 0018 (Urk. 7/711/33-34) in der Höhe von Fr. 6'932.05 ins Recht. Insgesamt reduzierte die Beschwerdegegnerin ihre Forderung somit im angefochtenen Einspracheent scheid

- wie erwähnt - auf Fr. 98'047.45. 2.3

Der Beschwerdeführer zog grundsätzlich das Quantitativ der Schadenersatzforde rung zu Recht nicht in Zweifel. Die Schadenshöhe ist aufgrund der Akten ausge wiesen. Soweit der Beschwerdeführer ausführte, dass die ebenfalls geltend ge machten Nebenkosten (etwa Verzugszinsen und Betreibungskosten) seines Erach tens nicht «unter der Schadener satzforderung aufaddiert werden sollte [n] », ist ihm entgegenzuhalten, dass diese Nebenpositionen nach ständiger Praxis (vgl. etwa Thomas Nussbaumer, Die Haftung des Verwaltungsrates nach Art. 52 AHVG, AJP 1996, S. 1071 ff., S. 1076 mit Hinweisen) zum Schaden gehören und damit grundsätzlich auch Teil der Haftungssumme sind.

Mangels offenkundiger Anhaltspunkte für Berechnungsfehler ist die Schadensbe rechnung der Ausgleichskasse zu bestätigen. Es ist somit von einem vorliegend relevanten Schaden in der Höhe von Fr. 98'047.45 auszugehen. 3. 3.1

Art. 14 Abs. 1 AHVG und die Art. 34 ff. der Verordnung über die Alters- und Hinterlassenenversicherung (AHVV) schreiben vor, dass der Arbeitgeber bei jeder Lohnzahlung die Arbeitnehmerbeiträge in Abzug zu bringen und zusammen mit den Arbeitgeberbeiträgen der Ausgleichskasse zu entrichten hat. Die Arbeitgeber haben den Ausgleichskassen periodisch Abrechnungsunterlagen über die von ihnen an ihre Arbeitnehmer ausbezahlten Löhne zuzustellen, damit die entspre chenden paritätischen Beiträge ermittelt und verfügt werden können. Die Bei tragszahlungs

- und Abrechnungspflicht des Arbeitgebers ist eine gesetzlich vor geschriebene öffentlichrechtliche Aufgabe. Die Nichterfüllung dieser öffentlich rechtlichen Aufgabe bedeutet eine Missachtung von Vorschriften im Sinne von Art. 52 Abs. 1 AHVG und zieht die volle Schadendeckung nach sich (BGE 118 V 193 E. 2a; vgl. BGE 132 III 523 E. 4.6). 3.2

Wie bereits ausgeführt wurde (E. 2.2.1) richtete die Y.___ von Ja nuar 2011 bis Ende Januar 2016 Lohnzahlungen von insgesamt Fr. 8'941'623.18 aus. Aus den Akten ist auch ersichtlich, dass die Gesellschaft gleichzeitig de r ihr als Arbeitgeberin obliegenden Zahlungsverpflichtung über viele Jahre hinweg nur unvollständig nachkam. Der Beschwerdeführer gab in der Beschwerdeschrift (Urk. 1 S. 2 f.) und in Urk. 3/3 einen Überblick über die Beitragsausstände der Y.___ seit 201 2. Ende Januar 2014 erreichten danach die Beitrags ausstände einen Betrag von Fr. 391'688.8 7. Letztlich musste die Beschwerdegeg nerin einen Gesamtschaden von Fr. 112'925.28 verbuchen, wovon vorliegend Fr. 98'047.45 relevant sind (vgl. E. 2.2 und 2.3). Es bedarf keiner weiteren Aus führungen, dass die Y.___ Vorschriften im Sinne von Art. 52 Abs. 1 AHVG verletzt hat, weshalb der von ihr verursachte Schaden grundsätzlich voll zu decken ist.

Zu prüfen bleibt, inwieweit diese Missachtung öffentlichrechtlicher Arbeitgeber pflichten auf grobfahrlässiges oder vorsätzliches Verhalten des Beschwerdefüh rers zurückzuführen ist. 4. 4.1

Die wesentliche Voraussetzung für die Schadenersatzpflicht besteht nach dem Wortlaut des Art. 52 AHVG darin, dass der Arbeitgeber absichtlich oder grob fahrlässig Vorschriften verletzt hat und dass durch diese Missachtung ein Scha den verursacht worden ist (BGE 108 V 183 E. 1a). Absicht beziehungsweise Vor satz und Fahrlässigkeit sind verschiedene Formen des Verschuldens. Art. 52 AHVG statuiert demnach eine Verschuldenshaftung, und zwar handelt es sich um eine Verschuldenshaftung aus öffentlichem Recht. Die Schadenersatzpflicht ist im konkreten Fall nur dann begründet, wenn nicht Umstände gegeben sind, wel che das fehlerhafte Verhalten des Arbeitgebers als gerechtfertigt erscheinen las sen oder sein Verschulden im Sinne von Absicht oder grober Fahrlässigkeit aus schliessen. In diesem Sinne ist es denkbar, dass ein Arbeitgeber zwar in vorsätz licher Missachtung der AHV-Vorschriften der Ausgleichskasse einen Schaden zu fügt, aber trotzdem nicht schadenersatzpflichtig wird, wenn besondere Umstände die Nichtbefolgung der einschlägigen Vorschriften als erlaubt oder nicht schuld haft erscheinen lassen (BGE 108 V 183 E. 1b; ZAK 1985 S. 576 E. 2 und S. 619 E. 3a). 4.2 4.2.1

Grobe Fahrlässigkeit liegt praxisgemäss vor, wenn ein Arbeitgeber das ausser Acht lässt, was jedem verständigen Menschen in gleicher Lage und unter gleichen Umständen als beachtlich hätte einleuchten müssen. Das Mass der zu verlangen den Sorgfalt ist abzustufen entsprechend der Sorgfaltspflicht, die in den kauf männischen Belangen jener Arbeitgeberkategorie, welcher die betreffende Person angehört, üblicherweise erwartet werden kann und muss. Dabei sind an die Sorg faltspflicht einer Aktiengesellschaft hinsichtlich der Einhaltung gesetzlicher Vor schriften grundsätzlich strenge Anforderungen zu stellen. Ähnlich ist zu diffe renzieren, wenn es darum geht, die subsidiäre Haftung der Organe eines Arbeit gebers zu ermitteln (BGE 108 V 199 E. 3a; ZAK 1985 S. 51 E. 2a, S. 620 E. 3b; vgl. BGE 132 III 523 E. 4.6). 4.2.2

Nicht jedes einer Firma als solcher anzulastende Ver schulden muss auch ein sol ches ihrer sämtlichen Organe sein. Vielmehr hat man abzuwägen, ob und inwie weit eine Handlung der Firma einem bestimmten Organ im Hinblick auf dessen rechtliche und faktische Stellung innerhalb der Firma zuzurechnen ist. Ob ein Organ schuldhaft gehandelt hat, hängt demnach entscheidend von der Verant wortung und den Kompetenzen ab, die ihm von der juristischen Person übertra gen wurden (BGE 108 V 199 E. 3a; ZAK 1985 S. 620 E. 3b). Bei einfachen Ver hältnissen muss vom einzigen Verwaltungsrat einer Aktiengesellschaft, der als solcher die Verwaltung der Gesellschaft als einzige Person in Organstellung zu besorgen hat, in der Regel der Überblick über alle wesentlichen Belange der Firma verlangt werden, und dies selbst dann, wenn er seine Befugnisse weitgehend an einen Geschäftsführer delegiert hat. Er kann mit der Delegation der Geschäfts führung nicht zugleich auch seine Verantwortung als einziges Verwaltungsorgan an den Ge schäftsführer delegieren (BGE 108 V 199 E. 3b). 5. 5.1

Der Beschwerdeführer brachte zu seiner Entlastung im Wesentlichen vor (Urk. 1) , dass

die Beitragsausstände der Y.___ bis Ende Januar 2014 auf Fr. 391'688.87 angewachsen seien. Danach seien die Beitragsschulden kontinu ierlich abgebaut worden. Schliesslich seien unter Berücksichtigung der Konkurs dividende noch Fr. 98'047.45 offen. Bereits die Würdigung dieser Saldoentwick lung mache deutlich, dass er alles andere als grobfahrlässig oder sogar absichtlich gehandelt habe. Er habe im Gegenteil durch die Reduktion der Beitragsschulden einen wesentlich höheren Schaden verhindert (S. 2 f.) . Zudem habe es auch eine Konkursdividende für die Stiftung Auffangeinrichtung BVG gegeben. Diese Kon kursdividende von Fr. 46'832.76 hätte aber geringer ausfallen müssen. Dann wäre die Konkursdividende der Beschwerdegegnerin höher ausgefallen; somit hätte sich ihr Schaden weiter vermindert (S. 3). Zudem habe der Beschwerdeführer durch sein Wirken bei einer Tochtergesellschaft der Y.___ , über die ebenfalls der Konkurs eröffnet worden sei, eine Konkursdividende zugunsten der Y.___ erhältlich machen können. Das sei ein weiterer Beleg für sein verantwo rtungsbewusstes Verhalten . Des Weiteren sei die Bewirtschaftung der Konkursmasse zum Nachteil der Beschwerdegegnerin nicht optimal gewesen. Das Inkasso der Debitorenforderungen sei nicht mit der notwen d igen Konsequenz erfolgt (S. 4). Zu beachten sei auch, dass er auch einen persönlichen Schaden erlitten habe und sein Lohn während der gesamten dreissigjährigen Beschäfti gungsdauer bei der Y.___ nicht übermässig gewesen sei; jedenfalls stünden die von ihm bezogenen Löhne in keinem Verhältnis zur jetzt aufgewor fenen Schuldfrage und der daraus abgeleiteten Schadenersatzforderung. In den beiden Jahren vor dem Konkurs habe er zudem deutlich weniger Lohn als sonst (2014: Fr. 71'456. und 2015: Fr. 99'625. ) bezogen. Eventualiter sei auf die Geltendmachung der Schadenersatzforderung zu verzichten, weil eine besonders grosse Härte vorliege: Er sei Rentner

– eine Rente aus der 2. Säule fehle - und sein Vermögen entspreche ungefähr der streitgegenständlichen Forderung (S. 5).

Replicando hielt der Beschwerdeführer im Wesentlichen an seinen Ausführungen fest und ergänzte, dass die Beschwerdegegnerin die Ausstände nicht konsequent eingefordert habe (Urk. 9). 5.2

Vorweg ist festzuhalten, dass im vorliegenden Prozess nicht zu untersuchen ist, ob sich das Konkursamt Wiedikon -Zürich beziehungsweise nicht namentlich ge nannte Personen und Amtsstellen, die sich mit dem Konkurs der Y.___ und insbesondere mit der Liquidation ihrer Aktiven beziehungsweise der Ein treibung von Forderungen der Konkursitin befasst haben, stets angemessen und geschickt verhalten haben. Abgesehen davon, dass sich aus den Akten nicht das geringste Indiz dafür ergibt, das die entsprechenden Behauptungen des Beschwer deführers stützen würde, ist das nicht Thema des vorliegenden Verfahrens. Das Sozialversicherungsgericht amtet überdies nicht als Aufsichtsbehörde über die Konkursämter.

Im vorliegenden Verfahren ist vielmehr einzig zu entscheiden, ob die Y.___ die ihr als Arbeitgeberin obliegenden Pflichten verletzt hat und ob gegebenenfalls ein qualifiziertes Verschulden des Beschwerdeführers zu bejahen ist. 5.3 5.3.1

Der Beschwerdeführer war ab 13. Juli 1989 einziger und einzelzeichnungsberech tigter Verwaltungsrat der Y.___ , einem relativ kleinen Unterneh men, das Dienstleistungen im Bereich des Personalverleihs und der Personalver mittlung erbrachte (Urk. 13 [Handelsregisterauszug]) . Die Y.___ hatte, obwohl sie - wie vom Beschwerdeführer ausgeführt - eine (ebenfalls kon kursite ) Tochtergesellschaft hatte, eine einfache Verwaltungsstruktur. Die Zahl der Beschäftigten war für ein im Personalverleih tätiges Unternehmen eher gering (vgl. etwa Urk. 6/617/3). Bei derart leicht überschaubaren Verhältnissen muss vom einzigen Verwaltungsrat einer Aktiengesellschaft verlangt werden, dass er den Überblick über alle wesentlichen Belange des Unternehmens hat.

Der Beschwerdeführer muss sich demnach den Vorhalt gefallen lassen, dass die Y.___ der Beschwerdegegnerin - vorliegend relevante - Sozialver sicherungsbeiträge (inklusive Nebenkosten) in der Höhe von Fr. 98'047.45 schul dig blieb (vgl. E. 2.3), aber von Januar 2011 bis Ende Januar 2016 Lohnzahlungen von insgesamt Fr. 8'941'623.18 ausrichtete (vgl. E. 2.2.1) . Es trifft nach Lage der Akten zwar zu, dass die Ausstände der Gesellschaft, die Anfang 2014 fast Fr. 400'000. betrugen, bis z um Konkurs erheblich abgetragen werden konnten. Soweit der Beschwerdeführer diesen Abbau der Ausstände als Rechtfertigungs- oder Sch uldausschlussgrund anführen wollte , stösst er

damit jedoch ins Leere. Der Beschwerdeführer, der seit 1989 als einziger Verwaltungsrat für die Geschicke der Y.___ verantwortlich zeichnete, muss sich nämlich verschul densmässig anrechnen lassen, dass die Gesellschaft so hohe Ausstände auflaufen liess. Hätte der Beschwerdeführer, wie es seine Pflicht gewesen wäre, dafür

ge sorgt, dass die Y.___ die geschuldeten Beiträge (zuzüglich Neben kosten) zeitgerecht bezahlt, wäre es niemals zu so hohen Beitrags - ausständen ge kommen. Der Beschwerdeführer konnte den Schaden der Beschwerdegegnerin zwar reduzieren; das ändert aber nichts daran, dass er auch hinsichtlich des tat sächlich eingetretenen Schadens von immerhin knapp Fr. 100'000. verantwortlich ist.

Fakt ist, dass die Y.___ und der Beschwerdeführer seit vielen Jahren den Lohnzahlungen Priorität vor der Beitragsentrichtung einräumten. Indem der Beschwerdeführer nicht gegen das pflichtwidrige Handeln der Y.___ einschritt beziehungsweise selbst diese Vorgehensweise (prioritäre Behand lung der Lohnzahlungen) wählte, verletzte er seine öffentlichrechtlichen Pflichten als Verwaltungsrat einer Aktiengesellschaft. Er hätte nämlich dafür sorgen müs sen, dass die Y.___ nur Löhne ausrichtet, für die die Gesellschaft auch die entsprechenden Sozialversicherungsbeiträge zu leisten imstande ist (für viele etwa: Urteil des damaligen Eidgenössischen Versicherungsgerichts H 26/06 vom 10. April 2006 mit Hinweis). 5.3.2

Auch das Vorbringen des Beschwerdeführers, wonach durch seine Intervention aus dem Konkurs der Tochtergesellschaft der Y.___ eine Dividende zugunsten

der Konkursmasse und letztlich damit auch zugunsten der Beschwer degegnerin erhältlich gemacht werden konnte, erweist sich als nicht zielführend. Das mag zwar den Schaden der Beschwerdegegnerin reduziert haben, ändert aber nichts an den vorher begangenen Pflichtwidrigkeiten des Beschwerdeführers.

Soweit es sich der Beschwerdeführer zu seinen Gunsten anrechnen lassen wollte, dass er in den beiden letzten Jahren vor dem Konkurs, also den Jahren 2014 und 2015, lediglich noch reduzierte Lohnzahlungen von Fr. 71'456. und Fr. 99'625. an sich selbst ausrichten liess (vgl. E. 5.1), ist ihm entgegenzuhalten, dass auch dies nicht zu seiner Entlastung dienen kann. Im Gegenteil zeigt dies auf, dass der Beschwerdeführer nicht zuletzt auch seinen eigenen Lohnzahlungen Priorität vor der Beitragsentrichtung einräumte.

Wie die Beschwerdegegnerin zutreffend und wiederholt ausführte (vgl. etwa Urk. 5 S. 2), ist die finanzielle Situation des Beschwerdeführers in Bezug auf die Haftungsfrage nicht von Relevanz. 5.3.3

Schliesslich erweist sich auch der (implizit e rhobene) Vorwurf des Beschwerde führers an die Adresse der Beschwerdegegnerin, wonach diese bei der Einforde rung der Beitragsausstände nic ht konsequent genug vorgegangen sei , als halt los.

Von einem Selbst- oder Mitver schulden der Beschwer degegnerin, das in sinnge mässer Anwendung von Art. 44 Abs. 1 des O bligationenrechts (OR) eine Her ab setzung der streitgegenständlichen Forderung rechtfertigte (BGE 122 V 185), kann nicht die Rede sein. Namentlich gereicht es der Beschwerdegegnerin nicht zum Verschulden, dass sie die ausstehenden Beitragsschulden der Gesellschaft nicht mit mehr Nachdruck eingefordert hat. Es ist nämlich in erster Linie Auf gabe der Gesellschaft und ihrer Organe, ihren gesetzlichen Abrechnungs- und Zah lungsverpflichtungen nachzukommen, und zwar ohne dass es hiezu einer vor gängigen Mahnung oder Schuldbetreibung du rch die Ausgleichskasse bedürf te. Angesicht der auf der Beitragsübersicht aufgeführten Mahnungen und Betrei bungshandlungen (vgl. Urk. 6/711/8) erscheint es aber ohneh in ungerecht fertigt, der Beschwerdegegnerin Untätigkeit vorzuwerfen.

Im vorliegen den Kontext ist überdies von Be lang, dass die Beschwerdegegnerin, die - im Gegensatz zu anderen Gläubigern - öffentliche Aufgaben wahrnimmt, stets auch d as Prinzip der Verhältnismässig keit zu berücksichtigen hat, weshalb es ihr n icht ohne Weiteres zum Verschul den gereicht, wenn sie - etwa um einer sich i n Schwierigkeiten befindenden Ge sellschaft noch eine Chance zu geben - nicht mit aller Härte gegen sie vorgeht. Allein daraus ein Mitverschulden der Beschwerdegegnerin ableiten zu wollen, ist der Sache nicht angemessen. Aber selbst wenn man im vorliegenden Fall (im Nachhinein) zum Schluss gelangte, dass die Beschwerdegegnerin « härter » gegen die Beitragsschuldnerin hätte vorge hen sollen , könnte der Beschwerdeführer im Ergebnis daraus nichts zu seinen Gunsten ableiten . D as Verschulden des Beschwerdeführers, der de n Lohnzahlun gen während viele r Jahre Priorität vor der Beitragsentrichtung einräumte und zwischenzeitlich Beitragsausstände in der Höhe von mehreren hunderttausend Franken anhäufte , wiegt nämlich sehr schwer . Demgegenüber ist da s Entgegen kommen der Be schwerdegegnerin (sollte es denn überhaupt als zu weitgehend qualifiziert wer den) nicht als grobe Pflichtverletzung zu qualif izieren, so dass die analoge An wendung von Art. 44 Abs. 1 OR nicht in Betracht kommt (BGE 125 V 185). 5.3.4

Das Verhalten des Beschwerdeführers (prioritäre Behandlung der Lohnzahlungen vor der Beitragsentrichtung) ist zumindest als grobfahrlässig zu qualifizieren. Rechtfertigungs- oder Schuldausschlussgründe liegen nach dem Gesagten ebenso wenig vor wie ein relevantes Mitverschulden der Beschwerdegegnerin. 6.

Unter den gegebenen Umständen ist das Verhal ten beziehungsweise die Passivi tät des Beschwerdeführers ohne Weiteres auch als a däquat kausal (BGE 119 V 406 E. 4a mit Hinweisen) für den bei der Beschw erdegegnerin eingetretenen, vorlie gend relev anten Schaden in der Höhe von Fr. 98'047.45 (vgl. E.

2.2 und 2.3 ) zu betrach ten, weshalb er zu Recht verpflichtet wurde, dafür Schadenersatz zu leis ten. Das Gericht erkennt: 1.

Die Beschwerde wird abgewiesen. 2.

Das Verfahren ist kostenlos. 3.

Zustellung gegen Empfangsschein an: - X.___ - Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, Ausgleichskasse - Bundesamt für Sozialversicherungen 4.

Da der Streitwert Fr. 30'000.-- übersteigt, kann gegen diesen Entscheid innert 30 Tagen seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff., ins besondere Art. 85, in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundes gericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August sowie vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).

Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzu stellen.

Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismit tel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizu legen, soweit die Partei sie in Händen hat ( Art. 42 BGG). Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich Der VorsitzendeDer Gerichtsschreiber GräubStocker