AB.2018.00032

Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich AB.2018.00032

IV. Kammer Sozialversicherungsrichter Hurst, Vorsitzender Sozialversicherungsrichterin Arnold Gramigna Sozialversicherungsrichter Vogel Gerichtsschreiberin Muraro Urteil vom

14. Januar 2019 in Sachen X.___

AG Beschwerdeführerin vertreten durch Rechtsanwalt Orlando Rabaglio rabaglio

schär

ag Seefeldstrasse 45, Postfach, 8032 Zürich gegen Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, Ausgleichskasse Röntgenstrasse 17, Postfach, 8087 Zürich Beschwerdegegnerin weitere Verfahrensbeteiligte: Y.___ Beigeladener Sachverhalt: 1.

Y.___, geboren 1983, meldete sich am 29. August 2016 (Eingangsda tum) bei der Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, Ausgleichskasse, als selbständigerwerbender Tätowierer mit Erwerbsaufnahme am 1. September 2016 an (Urk. 7/1/1-5). Er reichte den Umsatz-Untermietvertrag mit der X.___ GmbH vom 15. August 2016 (Urk. 7/1/6-7) sowie weitere Unterlagen (Urk. 7/1/8-26) zu den Akten. Aus dem Untermiet vertrag, welcher per 1. September 2016 abge schlossen wurde, geht hervor, dass Y.___ Räumlichkeiten der X.___ GmbH zur Führung eines Tattoo-Stu dios als Untermieter nutzen will . Y.___ gab in seinem Schreiben vom 18. September 2014 (wohl 2016) sodann an, er miete sein Tattoostudio in der Lokalität der X.___ GmbH. Diese biete in ihren vier Geschäften Schmuck und Piercings an, aber keine Dienst leistungen im Bereich des Täto wierens. Dazu hätten sie in ihren Filialen Tattoo räume geschaffen, in denen sich selbständige Tätowierer einmieten könnten (Urk. 7/1/27). Mit Verfügung vom 27. Juli 2017 lehnte die Ausgleichskasse den Antrag von Y.___ auf Anerkennung als Selbständigerwerbender ab (Urk. 7/8; vgl. auch die Zustellung per gewöhnlicher Post am 15. August 2017 [Urk. 7/11]). Diese Verfügung stellte die Ausgleichskasse am 27. Juli 2017 auch der X.___ GmbH zu (Urk. 7/9). Dage gen erhob diese mit Eingabe vom 14. September 2017 Einsprache (Urk. 7/17), welche von der Ausgleichskasse mit Entscheid vom 8. März 2018 abgewiesen wurde (Urk. 2 [= Urk. 7/41]). 2.

Dagegen erhob die X.___ GmbH (heute: X.___ AG) mit Eingabe vom 23. April 2018 Beschwerde und beantragte, der angefochtene Entscheid sei ersatzlos auf zuheben und die Beschwerdeführerin sei nicht als Arbeitgeberin von Y.___

(genannt O.___) für die Zeit seiner Tätigkeit in ihren Räumlichkeiten zu qualifizieren (Urk. 1). Mit Beschwerdeantwort vom 24. Mai 2018 beantragte die Beschwerde gegnerin die Abweisung der Beschwerde (Urk. 6).

Auf telefonische Anfrage hin wurde die Beschwerdeantwort dem Rechtsvertreter der Beschwerde führerin am 26. Juni 2018 per Telefax übermittelt (Urk. 6). Y.___ wurde mit Verfügung vom 15. Juni 2018 zum Prozess beigeladen (Urk. 8). Er liess sich innert Frist nicht vernehmen, was den Parteien mit Verfügung vom 30. August 2018 angezeigt wurde (Urk. 10). Das Gericht zieht in Erwägung: 1. 1.1

Die sozialversicherungsrechtliche Beitragspflicht Erwerbstätiger richtet sich unter anderem danach, ob das in einem bestimmten Zeitraum erzielte Erwerbsein kommen als solches aus selbständiger oder aus unselbständiger Erwerbstätigkeit zu qualifizieren ist (Art. 5 und 9 AHVG sowie Art. 6 ff. AHVV). Nach Art. 5 Abs. 2 AHVG gilt als massgebender Lohn jedes Entgelt für in unselbständiger Stellung auf bestimmte oder unbestimmte Zeit geleistete Arbeit; als Einkommen aus selb ständiger Erwerbstätigkeit gilt nach Art. 9 Abs. 1 AHVG jedes Einkommen, das nicht Entgelt für in unselbständiger Stellung geleistete Arbeit darstellt. Nach der Rechtsprechung beurteilt sich die Frage, ob im Einzelfall selbständige oder unselbständige Erwerbstätigkeit vorliegt, nicht aufgrund der Rechtsnatur des Vertragsverhältnisses zwischen den Parteien. Entscheidend sind vielmehr die wirt schaftlichen Gegebenheiten. Die zivilrechtlichen Verhältnisse vermögen dabei allenfalls gewisse Anhaltspunkte für die AHV-rechtliche Qualifikation zu bieten, ohne jedoch ausschlaggebend zu sein. Als unselbständig erwerbstätig ist im Allgemeinen zu betrachten, wer von einem Arbeitgeber in betriebs wirt schaft licher beziehungsweise arbeitsorganisatorischer Hinsicht abhängig ist und kein spezifisches Unternehmerrisiko trägt. Aus diesen Grundsätzen allein lassen sich indessen noch keine einheitlichen, schematisch anwendbaren Lösungen ableiten. Die Vielfalt der im wirtschaftlichen Leben anzutreffenden Sachverhalte zwingt dazu, die beitragsrechtliche Stellung einer erwerbstätigen Person jeweils unter Würdigung der gesamten Umstände des Einzelfalles zu beurteilen. Weil dabei vielfach Merkmale beider Erwerbsarten zutage treten, muss sich der Entscheid oft danach richten, welche dieser Merkmale im konkreten Fall überwiegen (BGE 123 V 161 E. 1, 122 V 169 E. 3a, 283 E. 2a, 119 V 161 E. 2 mit Hinweisen). 1.2

Charakteristische Merkmale einer selbständigen Erwerbstätigkeit sind die Täti gung erheblicher Investitionen, die Benützung eigener Geschäftsräumlich keiten sowie die Beschäftigung von eigenem Personal (BGE 119 V 163 E. 3b). Das spe zifische Unternehmerrisiko besteht dabei darin, dass unabhängig vom Arbeitser folg Kosten anfallen, die die versicherte Person selber zu tragen hat (ZAK 1986 S. 333 E. 2d und S. 121 E. 2b). Für die Annahme selbständiger Erwerbstätigkeit spricht sodann die gleichzeitige Tätigkeit für mehrere Gesellschaften in eigenem Namen, ohne indessen abhängig zu sein (ZAK 1982 S. 215). Massgebend ist dabei nicht die rechtliche Möglichkeit, Arbeiten von mehreren Arbeitgebern anzu nehmen, sondern die tatsächliche Ausgangslage (ZAK 1982 S. 186 E. 2b). Von unselbständiger Erwerbstätigkeit ist auszugehen, wenn die für den Arbeits vertrag typischen Merkmale vorliegen, das heisst wenn die versicherte Person Dienst auf Zeit zu leisten hat, wirtschaftlich vom „Arbeitgeber“ abhängig und während der Arbeitszeit auch in dessen Betrieb eingeordnet ist, praktisch also keine andere Erwerbstätigkeit ausüben kann (Manfred Rehbinder, Schweizeri sches Arbeitsrecht, 1 3. Auflage, Bern 1997, S. 33 ff.). Indizien dafür sind das Vor liegen eines bestimmten Arbeitsplans, die Notwendigkeit, über den Stand der Arbeiten Bericht zu erstatten, sowie das Angewiesensein auf die Infrastruktur am Arbeitsort (ZAK 1982 S. 185). Das wirtschaftliche Risiko der Versicherten erschöpft sich diesfalls in der (alleinigen) Abhängigkeit vom persönlichen Arbeitserfolg (ZAK 1986 S. 121 E. 2b, S. 333 E. 2d) oder – bei einer regelmässig ausgeübten Tätigkeit – darin, dass bei Dahinfallen des Erwerbsverhältnisses eine ähnliche Situation entsteht, wie dies beim Stellenverlust eines Arbeitnehmers der Fall ist. Die Abhängigkeit der eigenen Existenz vom persönlichen Arbeitserfolg ist praxisgemäss nur dann als Risiko eines Selbständigerwerbenden zu werten, wenn beträchtliche Investitionen zu tätigen oder Angestelltenlöhne zu bezahlen sind (BGE 119 V 163 E. 3b). 1.3

Gemäss Wegleitung über den massgebenden Lohn (WML) in der AHV, IV und EO (WML; Stand 1. Januar 201 6) ist in unselbständiger Stellung erwerbstätig, wer kein spezifisches Unternehmerrisiko trägt und von einer Arbeitgeberin oder einem Arbeitgeber in wirtschaftlicher und arbeitsorganisatorischer Hinsicht abhängig ist (Rz . 1013). Merkmale für das Bestehen eines Unternehmerrisikos sind namentlich (Rz . 1014): - das Tätigen erheblicher Investitionen, - die Verlusttragung, - das Tragen des Inkasso- und Delkredererisikos, - die Unkostentragung, - das Handeln in eigenem Namen und auf eigene Rechnung, - das Beschaffen von Aufträgen, - die Beschäftigung von Personal, - eigene Geschäftsräumlichkeiten. Auf der anderen Seite kommt das wirtschaftliche respektive arbeits organisa tori sche Abhängigkeitsverhältnis Unselbständigerwerbender bei folgen den Merk ma len zum Ausdruck (Rz . 1015): - eines Weisungsrecht s, - eines Unterordnungsverhältnis ses, - der Pflicht zur persönlichen Aufgabenerfüllung, - eines Konkurrenzverbots, - einer Präsenzpflicht. 1.4

Verwaltungsweisungen richten sich an die Durchführungsstellen und sind für das Sozialversicherungsgericht nicht verbindlich. Dieses soll sie bei seiner Entschei dung aber berücksichtigen, sofern sie eine dem Einzelfall angepasste und gerecht werdende Auslegung der anwendbaren gesetzlichen Bestimmungen zulassen. Das Gericht weicht also nicht ohne triftigen Grund von Verwaltungsweisungen ab, wenn diese eine überzeugende Konkretisierung der rechtlichen Vorgaben dar stellen. Insofern wird dem Bestreben der Verwaltung, durch interne Weisungen eine rechtsgleiche Gesetzesanwendung zu gewährleisten, Rechnung getragen (BGE 133 V 587 E. 6.1; 133 V 257 E. 3.2 mit Hinweisen; vgl. BGE 133 II 305 E. 8.1). 2.

2.1

Die Beschwerdegegnerin erwog im angefochtenen Entscheid, der Beigeladene habe eine Rapportierungspflicht gegenüber der Be schwerdeführerin . Der Umsatz-Untermietvertrag entspreche einem Unterordnungsverhältnis im betriebs wirt schaftlichen und arbeitsorganisatorischen Sinn. Es sei irrelevant, ob eine tägliche oder eine monatliche Rapportierungspflicht bestehe. Massgebend sei, dass der Beigeladene seine Einnahmen gegenüber der Beschwerde führerin deklarieren müsse, was wiederum Ausdruck eines Unterordnungsverhältnisses sei. Der Ablauf sehe vor, dass der Kunde ins Studio komme und vor der Arbeits erstellung eine Vorauszahlung an die Beschwerde führerin leiste. Die Kunden würden durch die Beschwerde führerin beraten und im Anschluss dem jeweiligen Tätowierer zuge wiesen. Die Tätowierer träten somit nach aussen nicht direkt in Erscheinung. Nach der Tätowierung gehe der Kunde wieder zur Kasse der Beschwerde führerin . Dort werde eine Fotografie der Arbeit erstellt und der Kunde leiste die Zahlung direkt an die Beschwerde führerin . Regelmässig folge eine Stundenabrechnung mit dem Honorar der Firma an den Tätowierer. Die Beschwerde führerin trage das volle Inkassorisiko. Auf der Homepage der Firma stehe folgender Hinweis an die Kunden: „Alle Tätowierer in unseren Studios (mit Ausnahme von Praktikanten) arbeiten als Freelancer auf eigene Kosten und auf eigenes Risiko. Bei allfällig auftretenden Problemen haften die Künstler selber und ausschliesslich. X.___ GmbH lehnt jede Verantwortung und Gewährleistung im Zusammenhang mit den Tätowierungsarbeiten ab und verweist die Kunden für allfällige Haftungs ansprü che direkt an den jeweiligen Künstler." Für Terminvereinbarungen und Bera tungen wende sich der Kunde jedoch direkt an die Firma, z.B. per Mail an tat too@ X.___ .ch. Die Termine seien für den Kunden gegenüber der Beschwerde führerin verbindlich und der Kunde zahle gemäss AGB direkt an die Firma. Gleichzeitig werbe die Beschwerdegegnerin für die Einhaltung strenger Hygiene vorschriften und qualitativ hochwertige Tattoos. Die Tätowierer seien primär auf einen guten Ruf der Firma angewiesen. Die Werbung erfolge unter dem Namen der Beschwerde führerin . Der Tätowierer sei arbeitsorganisatorisch in die Abläufe und in die Organisationsstruktur der Firma eingebunden. Weitere Gründe, wes halb von einer Arbeitnehmertätigkeit ausgegangen werden müsse, sei das Fehlen von erheblichen Investitionen. Es bestehe kein Inkasso- und Delkredere risiko, die Aufträge müssten nicht selber beschafft werden, es werde kein Personal beschäf tigt und der Beigeladene trete nicht in eigenem Namen und auf eigene Rechnung auf. Die Erwerbstätigkeit des Beigeladenen für die Beschwerde führeri n sei somit als unselbständig zu qualifizieren, und das ausbezahlte Honorar sei als Arbeit nehmereinkommen abzurechnen (Urk. 2). 2.2

Demgegenübe r brachte die Beschwerdeführerin in der Beschwerdeschrift vom 23. April 2018 im Wesentlichen vor, die Beschwerdegegnerin habe im vor liegen den Fall gestützt auf einzelne übermässig gewichtete Kriterien und unter Zugrunde legung teils nicht zutreffe nder Fakten entschieden. Sie habe sich im Ein spracheverfahren

nicht mit den vorgebrachten Sachargumenten beschäftigt, sondern kurzerhand ihre in der angefochtenen Verfügung vorformulierten Thesen wiederholt . Die Vereinbarung einer Umsatzmiete –

insbesondere wenn ein Sockel mietzins vereinbart sei – sei entgegen der Ansicht der Beschwerdegegnerin gerade kein K riterium für eine arbeitsorgani satorische od er wirtschaftliche Abhängig keit. Die Be schwerdegegnerin verkenne, dass die fixe Miete von CHF 5'000. -- pro Monat für den Mieter ein erhebli ches Unternehmerrisiko dar stelle, müsse er diese doch bezah len, auch wenn er nicht arbeite

oder ungenü gende Umsätze erziele. Nach ständiger Praxis sei die Tragung vo n Kosten für die Infra struktur und dazu gehör ten auch Mietkosten – ein klares Indiz für ein Unter nehmerrisiko und damit für eine selbständige Tätigkeit. Die Offenlegung von Umsätzen sei in vielen Bereichen ein absolut notwendiges Instrument zur Bemessung des Zinses und habe nichts mit Unterordnung oder Abhängigkeit zu tun.

Der Tätowierer trete nach aussen in Erscheinung, habe seine eigene Home page und noch öfters eine Facebook-Seite und andere elektronische Plattformen (Instagram usw.), wo er sich den Interessenten präsentier

e. Es sei zwar richtig, dass Laufkundschaft durch den Empfang bei der Beschwerde führerin an de n Tätowierer weitergeleitet werde; ei n Grossteil der Kundschaft suche sich abe r den Tätowierer selbst und müsse zwangsläufig beim Empfang vor bei, wenn sie ihn aufsuchen wolle. Der Empfang habe dann aber die einfache Funktion eines Empfanges, einer administrativen Drehscheibe, vergleichbar mit dem Empfang in einer Praxisgemeinscha ft von mehreren selbständigen Ä rzten oder Anwälten.

Der Kunde bezahle eine kleine Anzahlung bei der Reservation des Termins, um die Reservation verbindlich zu machen. Die Terminreservationsgebühr we rd e aber vollumfänglich auf das Honorar, das der Kunde vor oder nach de r Arbeit dem Tätowierer direkt – und meist bar – bezahle, angerechnet. Der Termin werde im Ü brigen ausdrücklich im Auftrag des Künstlers vereinbart, was auch aus dem Auf druck auf der Reservationskarte hervorgehe. Der Tätowierer trage das Inkasso-Risiko; weil aber praktis ch alles in bar abgehandelt und direkt vor oder nach der Behandlung bezahlt werde, sei dieses relativ niedrig.

Der Tätowierer trete gegenüber seinem Kunden als Selbs tändigerwerbender auf und hafte für das ver einbarte Werk. Die Beschwerdeführerin lehne ausdrücklich jegliche Haftung für das Verhalten der Mieter ab. Sie

funktioniere als Vermieter in und in gewissen Fällen als Vermittler in; nie aber entstehe eine Ver tragsbeziehung zwischen der Beschwerdeführerin und de m tätowierungswilligen Kunden. Die blosse Auftrags vermittlung, die im Falle von Laufkundschaft möglich sei, mache den Tätowierer damit noch lange nicht zu einem Arbeitnehmer der Vermittlerin. Weder der Hinwei s auf der Homepage, wonach sich Kunden für die Vereinbarung von Terminen und Beratungen an die Beschwerdeführerin wenden könnten, noch die Kontrolle der Beschwerdeführerin über die Einhaltung von Qualitätsstandards seien Ausdruck eines Abhängig keitsverhältnisses . Der Tätowierer sei in der Gestal tung seiner Tätigkeit völlig frei und benötige sei n eigenes Werkzeug (Urk. 1) . 2.3

Die Beschwerdegegnerin hielt in der Beschwerd eantwort vom 24. Mai 2018 fest, auf der Homepage der Beschwerdeführerin sei ersichtlich, dass die Tätowierer mit Foto s und Direktlinks aufgeschaltet seien. Für die Kontaktaufnahme stünden zudem eine Nummer und eine E-Mailadresse der Beschwerdeführerin bereit. Auch bestehe die Möglichkeit, Tattoo-Anfragen über ein Kontaktformular via die Beschwerdeführerin vorzunehmen. Sie sei somit direkter Ansprechpartner für Terminvereinbarungen oder sonstige Beratungen. Demnach sei zu schliessen, dass der Kundenkontakt beziehungsweise die Kundenakquirierung primär gerade nicht über die Tätowierer, sondern über die Beschwerdeführerin erfolge. Aufgrund des Bekanntheitsgrades der Beschwerdeführerin könne nicht bestritten werden, dass sich die Kunden bei einem Tattoowunsch zuerst über deren Webseite einen Über blick über die angebotenen Dienstleistungen und Tätowierer verschaffen würden. Der erste Kundenkontakt finde über die Beschwerdeführerin statt, auch könnten Termine gleich vereinbart werden. Die Beschwerdeführerin agiere folglich als Zwischenstelle zwischen den Kunden und den Tätowierern. Zudem bediene sie auch Laufkundschaft, welche dann an die Tätowierer zugeteilt würden. Dies indiziere, dass die Tätowierer zumindest (teilweise) während den regulären Öffnungszeiten anwesend sein müssten. Die Wahl des Tätowierers erfolge somit primär aufgrund deren Verbindung mit der Beschwerdeführerin und nicht auf grund seines Bekanntheitsgrades. Eine Eingliederung in die Arbeitsorganisation sei somit ausgewiesen. Der Beigeladene habe als Investitionen lediglich seine Werkzeuge und die Verbrauchsmaterialien beschaffen müssen. Die Infrastruktur we rd e ihm gegen die Bezahlung des Mietzinses zur Verfügung gestell

t. Die Beschwerdeführerin agiere als Zwischenstelle für die Tätowierer. Dieser miete sich in ein bestehendes Setting ein, die Geschäftsräumlichkeiten gehör t en immer noch der Besch werdeführerin. Könne der

Tätowierer

die Untermietko sten nicht bezahlen, so riskiere er allenfalls eine Kündigung. Auf die Geschäftstäti gkeit der Beschwerdeführerin habe dies jedoch nur einen marginalen Einfluss. Somit begründe te n die Untermietkosten kein bzw. k ein er hebliches Unternehmerrisiko seitens der

Tätowierer. Ein Umsatz- Untermietverhältnis weise

– entgegen der anderslautenden Behauptungen in der Beschwerde –

sehr wohl auf ein betriebs wirtschaftliches Abhängigkeit sverhältnis hin. Einzuräumen sei, dass dies natür lich immer aufgrund des konkreten Einzelfalles zu würdigen und zu gewichten sei. Vorliegend habe der Tätowierer täglich seinen Bruttoumsatz der Beschwerde führerin offen zu legen, damit sein tä glicher Mietzins festgelegt werde. Er habe der Beschwerdeführerin zudem jederzeit Einsicht in seine Bücher zu gewähren. Diese individuell-konkreten Tatsachen stell t en massive Eingriffe in ein freies Unternehmertum dar und st ünden einer selbständigen Erwerbs tätigkeit des Tätowie rers klar entgegen. Ebenso trete angesichts der konkreten Umstände der Tätowierer gerade nicht vornehmlich in eigenem Namen auf, s ondern er profitiere im Aussen- Verhältnis zum potentiellen Kunden vom Bekanntheitsgrad der Beschwerdeführerin. Dies habe zur Folge, dass der überwiegende Teil der Kunden gerade wegen der Beschwerdeführerin auf den Tätowierer stiesse. Der Kunde solle mit anderen Wo rten eine Dienstleistung der Be schwerdeführerin beziehen. Es geh e dem Kunden bei dieser konkreten Situation nicht darum, welcher Tätowierer ihn letztlich b ediene. Nichts a nderes könne aus der Homepage der Beschwerde führerin abgeleitet werden. Die Individualität und die Persönlichkeit des Täto wierers stehe

– gera de im konkreten Aussenauftritt – klar im Hintergrund. (Urk. 6). 3.

3.1

Im als «Umsatz-Untermietvertr ag» betitelten Vertrag (Urk. 7/1/6-7) vom

15. August 2016 zwischen der Beschwerdeführerin (Unter-Vermieterin) und dem Beigeladenen (Unter-Mieter) wurde festgehalten, dass d er Unter-Mieter ein Tattoo-S tudio betreiben wolle und zu diesem Zweck

beabsichtige, eine geeign ete Räumlichkeit von der Unter- Vermieterin zu m ieten. Mietobjekt sei der Raum 2 mit 12 m 2

im 1. OG gemäss angehängtem Lagepl an, vollständig ausgebaut und ausg erüstet für den Betrieb als Tat too-Studio (Ziff. 1) . Der Unter-Mieter könne sich bezüglich der Ö ffnungszeiten an die Vorgaben der Unter-Vermieterin in ihrem Shop halten oder diese selbst bestimmen (Ziff. 2) .

Der Mietzins betrage 50

% (fünfzig) Prozent des Bruttoumsatzes beziehungsweise der gesamten Ein nahmen des vom Un ter-Miete r geführten Tattoo-Studios, mindestens jedoch CHF 60'000.-- pro Jahr . Zu den 50 % werde gemäss Ziff. 10

dieses Vertrages die durch die Unter-Vermieterin abzurechnende MWST auf die Einnahmen des Unter-Mieters angerechnet. Um die zu zahlende Umsatz miete bestimmen zu können, müsse der Unter-Mieter der Unter- Vermieterin täg lich eine Aufstellung des erzielten Bruttoumsatzes einreichen. Die Bücher und sonstigen Unterlagen des Unter-Mieters dürf ten – soweit sie für die Ermittlung des für den Mietzin s relevanten Bruttou msatzes von Bedeu tung sein könn ten – von der Unter-Ver mieterin jederzeit eingesehen wer den . Die Kosten für den Empfangsraum, für die Entgegenna hme von Telefonaten und Vereinbarung von Terminen, Reinigungs kosten und weitere Kosten der mitbenutzten Infrastruktur seien i m Mietzins ent halten . Der Mietzins sei täglich, jeweils am Ende eines jeden Arbeitstages, am Desk der Beschwerdeführerin zu bezahlen (Ziff. 3). Der Vertrags beginn sei am 1 . September 201 6. Das Vertrags verhältnis werde auf unbestimmte Dauer abge schlossen. Dieser V ertra g könne unter Einhalt ung der Kündigungsfrist auf Ende jeden Monats schriftlich gekündigt werden, wobei die Kündigungsfrist 6 Monate betrage und schriftlich erfolgen müsse (Ziff. 4) . Der Unter-Mieter hinterlege zur Si cherstellung aller Ansprüche aus dem Untermietvertrag (Mietzins, Schadener satz bei vorzeitiger Vertragsbeendigung und ausserordentlicher Abnützung bzw. Beschädi gung des Mietobjekts, etc.) e i nen Betrag in der Höhe von CHF 2 '000.-- als Kaution auf ein K autionskonto (Ziff. 5) . Die Unter-Vermieterin übergebe das Mietobjekt im Zustand wie besehen. Der Unter-Mieter anerkenne, dass das Miet objekt erhalten bleiben müsse und dass keine baulichen Massnahmen erfolgen dürf t en

(Ziff. 6). Der Unter-Mieter müsse die Miet sache sorgfältig gebrauchen. Mit Rückgabe des Mietobjekts seien alle Schlüssel zurückzugeben. Für

allfällige am Mietobj ekt eingetretene Beschä di gung en, die nicht Folge ordnungsgemässer Benüt zung s eien, sei der Unter-Mieter schadener s atzpflichtig (Ziff. 7). Mit

de m

Un termietvertrag erwerbe der Unter-Mieter keinerlei Rechte an Immaterialgüter rech ten (Marken, Design, et c.) der Unter-Vermieterin. Je der Gebrauch dieser Immaterial güterrechte müsse vorgängig von der Unter-Vermi eterin schriftlich genehmigt werden (Ziff. 8). Der Unter-Mieter erkläre ausdrücklich, dass die Unt er-Vermieterin nach vorg ängiger Absprache berechtigt sei, die Miet- bzw. Untermieträumlichkeit zu betreten (oder durch von i hr beauftragte Personen betreten zu la ssen). Die Unter-Vermieterin sei berechtigt, das Mietobjekt im Ein vernehmen mit dem Unter-Miet er zu ändern. Soweit der Unter- Mieter das Miet objekt nicht benötige, sei die Unter-Vermieterin berechtigt, die Räumlichkeiten im Rahmen ihrer Geschäftstätigkeit selbst zu benutzen oder Dritten zur Benutzung zu überlassen (Ziff. 9).

Gemäss Praxis der Eidg . Steuerver waltung (ESTV) würden die Umsätze des Unter- Mieters in meh r wertsteuer l icher Hinsicht der Unter-Vermiet erin zugerechnet, welche damit auch die Ums atzsteuer auf den vom Unter-Miet er erzielten Umsätzen an die ESTV zu entrichten habe . Die Dif f e renz zu r % - Umsatzmiete gemäss Ziff.

3 werde der Mi ete aufgerechnet, bis zum Gesamt betrag des durch die Unter-Vermieterin abzurechnenden MWST- Betrages auf den Gesamtumsatz des Unter-Mieters. Die vom Unter-Mieter an die Unter-Vermieterin zu bezahlende Miete gelte als Transaktion inn erhalb des gleichen Steuersubjekts und sei mehrwertsteuerl ich ohne Bedeutung (sog. «Innenu msatz» bzw. «Innentransaktion») (Ziff. 10). Soweit in diesem Untermi etvertrag nicht aus drückl ich etwas anderes vereinbart sei, gä lten bezogen auf die Mietsache gemäss Ziff. 1 die einsc hlägigen Bestimmungen von Art. 253 ff. des Schweizerische n Obligationenrechts (OR). Für a lle Streitig keiten aus diesem Unt ermietvertrag gelte als Gerichtsstand der Ort der gemieteten Sache (Ziff. 8) . 3.2

Der Beigeladene hatte bei seiner Anmeldung als Selbständigerwerbender einen Arbeitsbeschrieb vom 18. September 2014 eingereicht (Urk. 7/1/27). Er führte darin aus:

« Ich miete mein Tattoostudio in der Lokalität von der X.___ GmbH an der Z.___-Strasse . Die X.___ GmbH bieten in ihren 4 Geschäften Schmuck und Piercings an. Da sie selber die Dienstleitung des Tätowierens nicht anbieten, haben sie in ihren Filialen Tattooräume geschaffen in denen sich selbständige Tätowierer einmieten können. Durch diese Plattform habe ich die Möglichkeit, als Tätowierer dort mein eigenes Studio zu mieten und weiterhin meine Gastaufenthalte in anderen Städten durchzuführen.

Mein Alltag sieht im Genauen wie folgt aus: Der Kunde nimmt direkt mit mir Kontakt auf, um sich über eine Tätowierung zu informieren. Meist hat der Kunde meine Arbeit auf einer meiner sozialen Inter netplattformen oder auf meiner eigenen Internetseite gesehen und wünscht nun eine persönliche Beratung für ein individuelles Werk. Danach vereinbare ich einen Termin, um das Motiv zu diskutieren und einen Plan zu erstellen, wie ich das Tattoo designen soll. Ich zeichne ein Motiv nur einmal, da ich dies in meiner Freizeit mache und dafür keine Entschädigung erhalte. Wenn der Kunde dem Design zustimmt, wird der Preis diskutiert und ein Termin für das Tätowieren wird in meinem Studio reserviert. Nach Beendigung der Arbeit wird das Tattoo bezahlt. » 4.

4.1

Dem Beigeladenen wird gemäss Vertrag ein vollständig ausgebauter und für den Betrieb eines Tattoo-Studios ausgerüsteter Raum zur Verfügung gestellt, welchen er nicht verändern darf. G emäss Bildern auf der Homepage der Beschwerde führerin sind d ie an die Tätowierer vermieteten Räumlichkeiten, welche über das Ladenlokal der Beschwerdeführerin zu erreichen sind, passend zum übrigen Inte rieur eingerichtet . Auf der Homepage findet sich dementsprechend auch der Hin weis: « Alle unsere Stores sind verschieden gestaltet und eingerichtet in Zusammenarbeit mit kreativen Köpfen und Architek ten. In jedem triffst du etwas N eues an, aber auch überall die gleiche hohe Qualität. Bestimmt wirst du dich in der herzlichen Atmosphäre sofo rt wohlfühlen» (https://www. X.___ .ch/stores). Dies verleiht zumindest optisch den Eindruck, dass die Tattoo-Studios und damit auch die Tätowierer in das Konzept der Beschwerdeführerin eingebunden sind .

Wirtschaftlich betrachtet führt die Vermietung eines vollständig eingerichteten Tattoo-Studios durch die Beschwerdeführerin aber auch dazu, dass der Beigela dene lediglich insofern Investitionen zu tätigen hatte, als er sein eigenes Werk zeug für die Ausübung seiner Tätowier-Tätigkeit beschaffen musste. Erhebliche Investitionen fielen somit nicht an. Ein Inkasso- und Delkredererisiko besteht sodann ebenfalls nicht, dies weder auf Seiten der Beschwerdeführerin noch auf Seiten des Beigeladenen, da der Zahlungsverkehr fast ausschliesslich mit Bargeld erfolgt (vgl. Urk. 1 S. 3 und S. 7). Der Beigeladene beschäftigt sodann kein Per sonal. Soweit ist nicht von einem Unternehmerrisiko auszugehen. 4.2

Als Merkmale einer selbständigen Erwerbstätigkeit sind aber die im Vertrag ver einbarte erfolgsgebundene Entschädigung und die Haftung gegenüber Dritt per sonen

zu werten; die Haftung gegenüber Drittpersonen lässt sich einem Vermerk auf der Homepage der Beschwerdeführerin entnehmen (« Alle Tätowierer in unse ren Studios [mit Ausnahme der Praktikanten] arbeiten als Freelancer auf eigene Kosten und auf eigenes Risiko. Bei allfällig auftretenden Problemen haften die Künstler selber und ausschliesslich. X.___ lehnt jede Verantwortung und Gewähr leistung im Zusammenhang mit den Tätowierungsarbeiten ab und verweist die Kunden für allfällige Haftungsansprüche direkt an den jeweiligen Künstler »

[ https://www. X.___ .ch/artists.html ]). Kommt hinzu, dass die im Vertrag vereinbarte Mindestmiete von Fr. 60'000.-- pro Jahr bei einer Kündigungsfrist von sechs Monaten ein gewisses Verlustrisiko darstellt. 4.3

Demgegenüber fällt als Kriterium für eine unselbständige Erwerbstätigkeit ins Gewicht, dass die Beschwerdeführerin die Zahlungsmodalitäten gemäss ihrer Homepage im Wesentlichen vorgibt: Die Vorauszahlung könne

bar oder mit Karte bezahlt werden . Der Mindestpreis für ein Tattoo betrage Fr. 150.--, u m höchst mögliche Qualität der verwendeten Materialien zu gewährleisten . Im Preis inbe griffen seien die Beratung u nd, je nach Motiv, die Erstellung der Vorlage durch Fotomontage oder Zeichnung, die Garantie der Einhaltung strengster Hygiene vorschriften, die Verwendung von Materialien auf höchstem Qualitätsstandard, die Verwendung von biologischen Farbstoffen und – f alls notwendig – das kostenlose Nachstechen bis zu einem Jahr nach dem ersten Termin . B ei der Ver einbarung eines Tätowiertermins

sei eine Anzahlung von Fr. 50.- - pro gebuchte Stunde, maximal von Fr. 350.- -, zu leisten, welche dann beim Bezahlen des Tat toos wieder angerechnet werde . Das Motiv könne «von uns » (das heisst von der Beschwerdeführerin beziehungsweise den Künstlern) entw o rfen werden. Dies sei kostenlos, wobei ebenfalls eine Anzahlung von Fr. 50.- - pro Stunde v erlangt werde, welche nach dem Steche n wieder angerechnet werde . Die Beschwerde führerin bestimmt sodann, dass bei Nichterscheinen zum vereinbarten Termin und falls dieser Termin nicht mindestens zwei Arbeitstage (48 Stunden) im Voraus via absagen@ X.___ .ch abgemeldet werde, die Anzahlung verfalle. Erfolge die Abmeldung eines Tätowiertermins mehr als zwei Arbeitstage im Voraus, werde die Anzahlung in Form eines Gutscheins zurückerstattet. Sollte sich die Kundin/der Kunde das «von uns» (der Beschwerdeführerin beziehungsweise den Künstlern) entworfene Motiv schliesslich nicht stechen lassen, verfalle die Anzahlung für den Entwurf ebenfalls (https:// www. X.___ .ch/Prices.html). A m Tag des Stechens sei nur Barzahlung möglich

(https://www. X.___ .ch/faq-tattoo.html). Diese Vorgaben belegen, dass die Tätowierer in der Gestaltung der Zahlungsmo dalitäten nicht frei sind. G emäss Angaben der Beschwerdeführerin hängt dies ins besondere damit zusammen, dass sie eine höchstmögliche Qualität der ver wendeten Materialien gewährleisten möchte. Sie steht daher mit ihrem eigenen Namen für die Einhaltung strengster Hygienevorschriften, die Verwendung von Materialien auf höchstem Qualitätsstandard und die Verwendung von biologi schen Farbstoffen ein. Die Beschwerdeführerin gibt aber nicht nur die Preisge staltung vor, sondern überwacht zudem täglich die Einnahmen des Beigel adenen (Ziff. 3 des Vertrages), was einer massiven Kontrolle gleichkommt.

Sie räumt zudem ein, dass der Geldverkehr (Barzahlung) über ihre Kasse abgewickelt werden könne (Urk. 1 S. 4). All dies belegt eine

organisatorische Einbindung des Beige ladenen in das Konzept der Beschwerdeführerin (vgl. E. 4.1), was als Ausdruck eines Unterordnungs verhältnisses zu werten ist. Dazu gehört auch, dass die Beschwerdeführerin berechtigt ist, das Mietobjekt selbst zu benutzen oder Dritten zur Benutzung zu überlassen, wenn es vom Beigeladenen nicht benötigt wird. Gerade darin liegt aber ein wesentlicher Unterschied zur Miete von Ladenlokalen im Hauptbahnho f A.___, weshalb der von der Beschwerdeführerin herangezo gene Vergleich (Urk. 1 S. 6) hinkt. Auch mit dem Argument, beim Empfang der Beschwerdeführerin handle es sich um eine administrative Drehscheibe, ver gleichbar mit dem Empfang in einer Praxisgemeinschaft von mehreren selbstän digen Ärzten oder einer Kanzleigemeinschaft von mehreren selbständigen Anwälten (Urk. 1 S. 5 und S. 6), vermag die Beschwerd eführ erin nicht durchzu dringen. D as Sekretariat in einer solchen Praxisgemeinschaft dient nicht der Überwachung der selbst ändigen Ärzte oder Anwälte . Dass gewisse Tätowierer über eigene Kunden verfügen – sei dies aufgrund ihres Bekanntheitsstatus vor oder infolge Akquirierung eigener Kunden nach Ein mietung bei der Beschwerdeführerin –, mag zutreffen. Eine Vermittlung von Kunden durch die Beschwerdeführerin findet jedoch ebenfalls statt, zumal die Beschwerdeführerin auf ihrer Homepage die Möglichkeit anbietet, direkt mit ihr Kontakt aufzunehmen (online, per Telefon oder im store), und im Vertrag explizit geregelt wird, dass im Mietzins auch die Kosten für den Empfangsraum, für die Entgegenna hme von Telefonaten und die Vereinbarung von Terminen

inbegriffen seien. Die Beschwerdeführerin räumt denn auch ein, dass sie Laufkundschaft an den Tätowierer weiterleite (Urk. 1 S.

6) und dass sie als Auftragsvermittlerin fun giere (Urk. 1 S. 4). Mit überwiegender Wahrscheinlichkeit ist davon auszu gehen, dass die Beschwerdeführerin aufgrund ihres Bekanntheitsgrades insgesamt betrachtet eine viel grössere und breitere Masse an potentiellen Neukunden zu erreichen vermag als die Tätowierer selbst. Dies gilt nicht nur für Laufkundschaft, sondern auch für Neukunden, welche im Internet recherchieren. Die Beschwerde führerin gewährleistet sodann die Einhaltung von gewissen Qualitätsstandards, wovon die eingemieteten Tätowierer

profitieren. Das festgestellte Unternehmer ri siko des Beigeladenen, insbesondere das Verlustrisiko durch die vereinbarte Min destmiete von Fr. 60'000.-- pro Jahr bei einer Kündigungsfrist von sechs Mona ten (E. 4.2), wird deshalb dadurch relativiert, dass der Beigeladene von der Vermittlung von Neukunden durch die Beschwerdeführerin profitieren kann und keine allzu grossen Anstrengungen für die Neuakquise von Kunden betreiben muss. Tut er dies trotzdem, kommt ihm dies zusätzlich zugute. Insgesamt betrach tet erschöpft sich das wirtschaftliche Risiko des Beigeladenen aber in der Abhängigkeit vom persönlichen Arbeitserfolg. Wenn der Beigeladene in seinem Arbeitsbeschrieb vom 18. September 2014 (E. 3.2) festhält, d urch die Plattform der Beschwerdeführerin habe er die Möglichkeit, als Tä towierer dort s ein eigenes Studio zu mieten und weiterhin s eine Gastaufenthalte i n anderen Städten durch zuführen, untermauert dies die vorstehenden Erwägungen. Gemäss Vertrag muss sich der Beigeladene nicht an die Öffnungszeiten der Beschwerdeführerin in ihrem Shop halten; er kann diese selbst bestimmen. Dies heisst aber nicht, dass er seine Öffnungszeiten ausserhalb der Öffnungszeiten der Beschwerdeführerin festlegen darf. Immerhin ist das Tattoo-Studio nur über das Ladenlokal der Beschwerdeführerin erreichbar, und d iese wirbt auf ihrer Homepage damit, dass die Kunden auch spontane Termine wahrnehmen können

(https:// www. X.___ .ch/neues-tattoo.html). Zuletzt ist noch darauf hinzuweisen, dass von einer Pflicht der eigemieteten Tätowierer zur persönlichen Aufgabener füllung auszugehen ist, wirbt die Beschwerdeführerin auf ihrer Homepage doch ausdrücklich mit deren Namen und spielt die persönliche Erfüllung bei dieser künstlerischen Tätigkeit eine wesentliche Rolle. 4.4

Die Kriterien für und gegen eine selbständige Erwerbstätigkeit sind gegen einander abzuwägen. Insge samt betrachtet überwiegen die Merkmale für eine unselbständige Er werbstätigkeit des Beigeladenen, da die arbeits organisato rische Einbindung und damit das Abhängigkeitsverhältnis im Vordergrund stehen und vom festgestellten Unternehmerrisiko nicht aufgewogen werden können. 5.

Nach dem Gesagten ist d er Beschwerdegegnerin beizupflichten, dass die Tätigkeit des Beigeladenen in den Räumlichkeiten der B eschwerdeführerin als unselb stän dige Erwerbstätigkeit zu qualifizieren ist. Damit ist die Beschwerde abzuweisen. Das Gericht erkennt: 1.

Die Beschwerde

wird abgewiesen. 2.

Das Verfahren ist kostenlos. 3.

Zustellung gegen Empfangsschein an: - Rechtsanwalt Orlando Rabaglio - Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, Ausgleichskasse - Y.___ - Bundesamt für Sozialversicherungen 4.

Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff. in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesge setzes über das Bundesgericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 1 5. Juli bis und mit 1 5. August sowie vom 1 8. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).

Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzu stellen.

Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismit tel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizu legen, soweit die Partei sie in Händen hat (Art. 42 BGG). Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich Der VorsitzendeDie Gerichtsschreiberin