SB230179

Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer Geschäfts-Nr.: SB230179-O/U/sm Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. Bertschi, Präsidentin, Oberrichter lic. iur. Weder und Ersatzoberrichter Dr. Bischoff sowie Gerichtsschreiberin MLaw Meier Urteil vom 16. Februar 2024 in Sachen Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl, vertreten durch Staatsanwalt lic. iur. M. Fasano, Anklägerin, Berufungsklägerin und Anschlussberufungsbeklagte gegen A._____, Beschuldigter, Berufungsbeklagter und Anschlussberufungskläger amtlich verteidigt durch Rechtsanwältin MLaw X._____ betreffend Raub und Widerruf Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Zürich, 10. Abteilung - Ein- zelgericht, vom 5. Oktober 2022 (GG220179)

- 2 - Anklage: Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl vom 17. Juni 2022 ist die- sem Urteil beigeheftet (Urk. 16). Urteil der Vorinstanz:

1. Der Beschuldigte A._____ ist schuldig des Raubes im Sinne von Art. 140 Ziff. 1 Abs. 1 StGB.

2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 8 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 32 Tage durch Haft erstanden sind.

3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt.

4. Von der Anordnung einer Landesverweisung wird abgesehen.

5. Die polizeilich sichergestellten Kleider (1 Hose und 1 Pullover; Asservat Nr. A016'171'350) werden dem Beschuldigten nach Eintritt der Rechtskraft die- ses Urteils innert 30 Tagen auf erstes Verlangen hin herausgegeben, an- sonsten sie der Lagerbehörde zur gutscheinenden Verwendung bzw. Ver- nichtung überlassen werden.

6. Die amtliche Verteidigerin, Rechtsanwältin MLaw X._____, wird mit Fr. 8'400.– (inkl. MwSt.) aus der Gerichtskasse entschädigt.

7. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf: Fr. 1'800.– ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 1'500.– Gebühr Strafuntersuchung Fr. 8'400.– amtliche Verteidigung Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehalten.

8. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens werden dem Beschuldigten auferlegt, aber abgeschrieben. Die Kosten der amtlichen Ver-

- 3 - teidigung werden auf die Gerichtskasse genommen; vorbehalten bleibt eine Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO. Berufungsanträge:

a) Des Vertreters der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl: (Urk. 54 S. 1)

1. Bestätigung des vorinstanzlichen Schuldspruchs (Urteilsdispositiv- Ziffer 1).

2. Der Beschuldigte A._____ sei mit einer Freiheitsstrafe von 10 Monaten zu bestrafen.

3. Es sei der bedingte Vollzug der Freiheitsstrafe zu gewähren, unter An- setzung einer Probezeit von 4 Jahren.

4. Es sei eine Landesverweisung von 5 Jahren anzuordnen, wobei auf eine SIS-Ausschreibung zu verzichten sei.

5. Kostenfolge des zweitinstanzlichen Verfahrens zulasten des Beschul- digten A._____.

b) Der Verteidigung des Beschuldigten A._____: (Urk. 51 S. 2)

1. Die Berufung der Staatanwaltschaft sei vollumfänglich abzuweisen.

2. Der Beschuldigte sei vom Vorwurf des Raubes von Schuld und Strafe freizusprechen.

3. Der Beschuldigte sei der Tätlichkeit und des geringfügigen Diebstahls im Sinne von Art. 126 StGB bzw. Art. 139 Ziff. 1 StGB i.V.m. Art. 172ter StGB schuldig zu sprechen.

4. Der Beschuldigte sei mit einer Busse von Fr. 1'000.– zu bestrafen.

- 4 -

5. Dem Beschuldigten sei für die Dauer der Untersuchungshaft unter Ab- zug der Fr. 1'000.– für die Busse eine Entschädigung von Fr. 5'400.– (32 Tage à Fr. 200.– abzüglich Fr. 1'000.– Busse) zuzusprechen.

6. Die Kosten der Untersuchung und die Kosten des erstinstanzlichen Verfahrens seien dem Beschuldigten zu maximal einem Sechstel zu auferlegen, jedoch wegen offensichtlicher Uneinbringlichkeit abzu- schreiben. Die Kosten des zweitinstanzlichen Verfahrens sowie diejeni- gen der amtlichen Verteidigung für das zweitinstanzliche Verfahren ge- mäss den beiden eingereichten Honorarnoten, ergänzt um den Auf- wand für die heutige Verhandlung, seien vollumfänglich auf die Staats- kasse zu nehmen.

- 5 - Erwägungen: I. Prozessgeschichte/Prozessuales

1. Verfahrensgang 1.1. Gegen das vorstehend wiedergegebene, am 6. Oktober 2022 mündlich er- öffnete und schriftlich im Dispositiv mitgeteilte Urteil vom 5. Oktober 2022 (Urk. 35) meldete die Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl (nachfolgend Staatsanwalt- schaft) innert Frist Berufung an (Urk. 30). Das begründete Urteil wurde den Par- teien am 2. März 2023 zugestellt (Urk. 34/1-2), wobei dieses dem Privatkläger nicht zugestellt werden konnte (Urk. 34/3). Mit Schreiben vom 16. März 2023 ging die Berufungserklärung der Staatsanwaltschaft fristgerecht ein, wobei zwei Bewei- santräge gestellt wurden (Urk. 36). Mit Präsidialverfügung vom 29. März 2023 wurde dem Beschuldigten und dem Privatkläger Frist angesetzt, um Anschlussbe- rufung zu erklären oder begründet ein Nichteintreten auf die Berufung zu beantra- gen (Urk. 38). Der Beschuldigte liess mit Eingabe vom 25. April 2023 Anschluss- berufung erklären (Urk. 45). Am 5. September 2023 wurde zur Berufungsverhand- lung auf den 16. Februar 2024 vorgeladen (Urk. 48). 1.2. Zur Berufungsverhandlung vom 16. Februar 2024 erschienen der Beschul- digte in Begleitung seiner amtlichen Verteidigerin, Rechtsanwältin MLaw X._____, und Staatsanwalt lic. iur. Fasano namens der Staatsanwaltschaft sowie der Mitbe- schuldigte B._____ (Prot. II S. 7). Im Anschluss an die Berufungsverhandlung wurde das Urteil beraten sowie den Parteien am 9. April 2024 mündlich eröffnet und schriftlich im Dispositiv mitgeteilt (Prot. II S. 42 ff.).

2. Umfang der Berufung In der Berufungsschrift ist anzugeben, welche Abänderungen des erstinstanzli- chen Urteils verlangt werden (Art. 399 Abs. 3 lit. b StPO). Die Staatsanwaltschaft ficht mit ihrer Berufung die erstinstanzliche Strafzumessung und die Dauer des bedingten Vollzugs an, sie beantragt weiter den Widerruf der Vorstrafe und die Anordnung einer Landesverweisung (Dispositivziffern 2-4; Urk. 36). Der Beschul- digte fordert mit seiner Anschlussberufung den Freispruch vom Vorwurf des Rau-

- 6 - bes im Sinne von Art. 140 Ziff. 1 Abs. 1 StGB, die Schuldigsprechung wegen Tät- lichkeiten und geringfügigen Diebstahls im Sinne von Art. 126 StGB bzw. Art. 139 Ziff. 1 StGB in Verbindung mit Art. 172ter StGB, die Bestrafung mit einer Busse von Fr. 1'000.–, die Zusprechung einer Entschädigung von Fr. 5'400.– für die Dauer der Untersuchungshaft, die Übernahme der Kosten der beiden Gerichtsver- fahren durch die Staatskasse (Dispositivziffern 1-2 und 8; Urk. 63). Nicht ange- fochten sind somit Dispositivziffer 5 (Sicherstellungen), 6 (Festsetzung Entschädi- gung amtliche Verteidigung) und 7 (Festsetzung erstinstanzliche Gerichtsgebühr). Entsprechend ist vorab mittels Beschluss festzustellen, dass das bezirksgerichtli- che Urteil diesbezüglich in Rechtskraft erwachsen ist.

3. Formelles Es ist an dieser Stelle darauf hinzuweisen, dass sich die urteilende Instanz nicht mit allen Parteistandpunkten einlässlich auseinandersetzen und jedes einzelne Vorbringen ausdrücklich widerlegen muss (vgl. BGE 136 I 229 E. 5.2; Urteil des Bundesgerichts 6B_1130/2014 vom 8. Juni 2015 E. 4). Die Berufungsinstanz kann sich somit auf die für ihren Entscheid wesentlichen Punkte beschränken. II. Sachverhalt/Rechtliche Würdigung

1. Anklagevorwurf Dem Beschuldigten wird in der Anklageschrift der Staatsanwaltschaft vom

17. Juni 2022 vorgeworfen, er habe sich zusammen mit dem Mitbeschuldigten, B._____, dem Privatkläger genähert, als dieser entlang des C._____-quais gelau- fen sei. Der Beschuldigte habe den Privatkläger sodann aufgefordert, ihm Zigaret- ten auszuhändigen. Als der Privatkläger versucht habe, sich gegen das Festhal- ten durch den Beschuldigten und den Mitbeschuldigten zur Wehr zu setzen, habe der Beschuldigte dem Privatkläger unvermittelt einen Schlag gegen die rechte Schläfe versetzt. Hierdurch sei der Privatkläger zu Boden gefallen, worauf der Be- schuldigte und der Mitbeschuldigte in dessen Jackentaschen gegriffen hätten. Der Beschuldigte habe schliesslich eine Schachtel Zigaretten aus der rechten Jacken- tasche des Privatklägers entwenden können, worauf sich der Beschuldigte mit

- 7 - dem Mitbeschuldigten davongemacht hätten. Hierbei habe der Beschuldigte in der Absicht gehandelt, Sachwerte, namentlich Zigaretten, vom Privatkläger erhältlich zu machen und diese für sich zu behalten bzw. zu verbrauchen (Urk. 16 S. 2).

2. Standpunkt des Beschuldigten 2.1. Der Beschuldigte erklärte sich bezüglich des ihm vorgeworfenen Sachver- halts geständig (Urk. 3/8 F/A 12; Prot. I S. 8). Wie die Vorinstanz zutreffend er- wog, deckt sich sein Geständnis mit der Aktenlage (Urk. 35 E. 2.5.). Hinsichtlich der von der Verteidigung vor Vorinstanz vorgebrachten Vorgeschichte, welche ih- rer Ansicht nach zur Beurteilung des Sachverhalts bedeutend sei, ist den zutref- fenden Ausführungen der Vorinstanz zu folgen (Urk. 35 E. 2.4.-2.5.). So ist unbe- stritten, dass es eine Vorgeschichte gab. Es kann jedoch offen bleiben, wie sich die Vorgeschichte im Detail abgespielt haben soll, da die Tathandlungen – Schlag gegen die Schläfe des Privatklägers mit dem Ziel, Zigaretten erhältlich zu machen

– für die Erstellung des inkriminierenden Sachverhaltes ausreicht. Daher er- scheint es irrelevant, ob der Beschuldigte, gemäss eigener Aussagen, dem Privat- kläger vorgängig Papes ausgehändigt und im Gegenzug dafür von ihm Zigaretten verlangt habe, was schliesslich auf der gegenüberliegenden Strassenseite des Hotels D._____ zu einem Streit geführt habe, anlässlich welchem der Privatkläger

– um keine Angst zu zeigen und um sich zu wehren – einen Kick vorgetäuscht habe. Wesentlich ist, dass der Beschuldigte geständig ist, dass er vom Privatklä- ger Zigaretten erhältlich machen wollte. Er räumte so auch ein, dass es ihn wü- tend gemacht habe, dass der Privatkläger ihm die Zigaretten nicht habe heraus- geben wollen (Urk. 3/2 F/A 15, 17; Urk. 3/4 F/A 6 f.; Urk. 3/8 F/A 5, 8 f.). Zu Recht hat damit die Vorinstanz den Anklagesachverhalt als erstellt betrachtet (Urk. 35 E. 2.5.).

3. Rechtliche Würdigung 3.1. Bezüglich der gesetzlichen Grundlagen, Rechtsprechung und Lehre kann zur Vermeidung unnötiger Wiederholungen auf die zutreffenden Erwägungen im vorinstanzlichen Urteil verwiesen werden (Urk. 35 E. 3.2.1.). Die Vorinstanz hat zu Recht festgestellt (Urk. 35 E. 3.2.2.), dass der Beschuldigte mit dem Schlag ge- gen die Schläfe des Privatklägers physische Gewalt im Sinne einer Nötigungs-

- 8 - handlung gegen diesen ausübte. Erst in dem Moment, als der Privatkläger offen- sichtlich unbeholfen am Boden kauerte und sich nicht (mehr) zur Wehr setzte bzw. nicht mehr zur Wehr setzen konnte, griff der Beschuldigte diesem in die rechte Jackentasche und entwendete die Zigarettenpackung, in welcher sich le- diglich zwei bis drei Zigaretten befanden. So gelangte er zu seinem ursprüngli- chen Ziel, sich Zigaretten zu eigen zu machen. Dass es sich hierbei um einen ge- ringen Deliktsbetrag handelt, spielt für die rechtliche Würdigung des Sachverhalts im Sinne eines Raubes gemäss Art. 140 Ziff. 1 Abs. 1 StGB keine Rolle, zumal Art. 172ter StGB bei Raub nicht anwendbar ist. Eine allfällige Geringfügigkeit wäre indessen im Rahmen der Strafzumessung zu berücksichtigen. 3.2. Indem der Beschuldigte den Schlag gegen die Schläfe des Privatklägers ausführte, wusste er – so die Vorinstanz zutreffend (Urk. 35 E. 3.2.2.) –, dass er diesen damit – zumindest vorübergehend – kampfunfähig machen konnte und dieser am Boden kauernd dem Geschehen ausgeliefert war. Er wusste ferner, dass es sich bei den Zigaretten um fremde bewegliche Sachen handelte, welche er sich aneignen und sodann verbrauchen wollte. Er handelte in diesem Sinne vorsätzlich. 3.3. Zum Vorbringen der Verteidigung, die Tathandlungen seien in zwei Phasen zu unterteilen, wobei der Beschuldigte dem Privatkläger einerseits einen Schlag gegen die rechte Schläfe versetzt habe, was als abgeschlossene Handlungsein- heit zu betrachten und unter den Tatbestand der Tätlichkeit im Sinne von Art. 126 StGB zu subsumieren sei, und andererseits einen Diebstahl begangen habe, in- dem er Zigaretten an sich genommen habe, was unter Art. 139 Ziff. 1 in Verbin- dung mit Art. 172ter StGB zu subsumieren sei (Urk. 26 S. 8 f. und Urk. 51 S. 3 ff.), ist den Ausführungen der Vorinstanz zu folgen (Urk. 35 E. 3.1.). Ergänzend ist festzuhalten, dass aus den Aussagen des Beschuldigten klar hervorgeht, dass sein Ziel darauf gerichtet war, vom Privatkläger Zigaretten erhältlich zu machen (Urk. 3/2 F/A 15; Urk. 3/8 F/A 5). Entgegen den Ausführungen der Verteidigung (Urk. 26 S. 8 und Urk. 51 S. 4) ist der Schlag gegen die Schläfe des Opfers nicht als Reaktion auf das abwehrende Verhalten des Privatklägers zu betrachten, viel- mehr ist auf der Videoaufzeichnung (Urk. 4/3) ersichtlich, wie der Beschuldigte zu-

- 9 - sammen mit dem Mitbeschuldigten den Privatkläger bedrängte. Als der Privatklä- ger die Zigaretten nicht herausrücken wollte, versetzte der Beschuldigte diesem einen unvermittelten Schlag gegen die Schläfe, wodurch der Privatkläger zu Fall kam. Der Vorsatz des Beschuldigten war damit klar auf die Aneignung von Ziga- retten gerichtet und es ist kein anderer Grund ersichtlich, weshalb der Beschul- digte ansonsten eine unbekannte Person hätte attackieren sollen. Entsprechend sind die Handlungen in einem engen Konnex zu betrachten. Wie die Vorinstanz korrekt ausführte (Urk. 35 E. 3.2.2.), ist der Schlag gegen die Schläfe des Privat- klägers als Nötigungshandlung zur Erlangung des Diebesgutes zu betrachten. Folglich ist das gesamte Verhalten des Beschuldigten unter den Tatbestand des Raubes zu subsumieren. 3.4. Der objektive sowie der subjektive Tatbestand des Raubes im Sinne von Art. 140 Ziff. 1 Abs. 1 StGB sind damit erfüllt. Der Beschuldigte ist daher des Rau- bes im Sinne von Art. 140 Ziff. 1 Abs. 1 StGB schuldig zu sprechen. III. Strafzumessung

1. Ausgangslage 1.1. Die Vorinstanz bestrafte den Beschuldigten mit einer bedingten Freiheits- strafe von 8 Monaten unter Ansetzung einer Probezeit von 2 Jahren (Urk. 35 S. 29). 1.2. Die Staatsanwaltschaft beantragt die Bestrafung des Beschuldigten mit einer bedingten Freiheitsstrafe von 10 Monaten unter Ansetzung einer Probezeit von 4 Jahren (Urk. 36 S. 2; Urk. 54 S. 1). 1.3. Die Verteidigung beantragt einen Freispruch des Beschuldigten vom Vorwurf des Raubes im Sinne von Art. 140 Ziff. 1 Abs. 1 StGB, wobei sie gleichzeitig die Schuldigsprechung des Beschuldigten wegen Tätlichkeit und geringfügigem Dieb- stahl im Sinne von Art. 126 bzw. Art. 139 Ziff. 1 in Verbindung mit Art. 172ter StGB beantragt, weshalb der Beschuldigte mit einer Busse von Fr. 1'000.– zu bestrafen sei (Urk. 45 S. 1; Urk. 51 S. 2).

- 10 -

2. Theoretischer Strafrahmen 2.1. Raub im Sinne von Art. 140 Ziff. 1 Abs. 1 StGB wird mit einer Freiheitsstrafe zwischen 6 Monaten und 10 Jahren bestraft. Die Vorinstanz hat die allgemeinen Grundsätze für die Strafzumessung zutreffend dargelegt. Es kann vorab darauf verwiesen werden (Urk. 35 E. 4.2.-3.; Art. 82 Abs. 4 StPO). 2.2. Retrospektive Konkurrenz bzw. Zusatzstrafe 2.2.1. Hat das Gericht eine Tat zu beurteilen, die der Täter begangen hat, bevor er wegen einer anderen Tat verurteilt worden ist, so bestimmt es nach Art. 49 Abs. 2 StGB die Strafe so, dass der Täter nicht schwerer bestraft wird, als wenn die strafbaren Handlungen gleichzeitig beurteilt worden wären. Ist für die neu zu beurteilenden Taten auf die gleiche Strafart zu erkennen, wie sie der Erstrichter ausgesprochen hat, soll nach Art. 49 Abs. 2 StGB eine hypothetische Gesamts- trafe bestimmt und eine Zusatzstrafe ausgefällt werden. Die Regel dient damit der möglichst weitgehenden Gleichstellung mit Art. 49 Abs. 1 StGB, wonach die Ge- richte oder Staatsanwaltschaften alle gleichartigen Strafen asperieren und die be- schuldigte Person zu einer Gesamtstrafe verurteilen sollen. Liegen die Vorausset- zungen für die Anwendung von Art. 49 Abs. 2 StGB vor, ist zur Bemessung der Zusatzstrafe in einem ersten Schritt eine hypothetische Gesamtstrafe aller zeitlich vor dem früheren Urteil begangenen Straftaten zusammen mit der bereits ausge- fällten Strafe zu bilden, und zwar allein aus Sicht des Zweitrichters. Dabei be- schränkt sich das Ermessen des Zweitrichters auf die von ihm gemäss Art. 49 Abs. 2 StGB vorzunehmende Asperation zwischen rechtskräftiger Strafe und der für die noch nicht beurteilten Taten auszusprechenden Strafe (BGE 142 IV 265 E. 2.4.2). Anschliessend ist die Dauer der Grundstrafe von der hypothetischen Gesamtstrafe in Abzug zu bringen; es resultiert die für die vor der Verurteilung be- gangenen Delikte auszufällende Zusatzstrafe. 2.2.2. Bei der Festsetzung der jeweiligen Gesamtstrafe hat das Gericht nach den Grundsätzen von Art. 49 Abs. 1 StGB zu verfahren. Ausgehend vom Strafrahmen für die schwerste Tat, hat es die Strafe vorbehältlich aussergewöhnlicher Um- stände innerhalb des ordentlichen Strafrahmens (BGE 136 IV 55 E. 5.8) nach

- 11 - dem Verschulden des Täters zu bemessen (Art. 47 Abs. 1 StGB). Dabei hat es zunächst die Einsatzstrafe für die schwerste Tat festzulegen. In einem weiteren Schritt sind die übrigen Delikte wiederum basierend auf der Tatkomponente zu beurteilen und es ist dafür unter Berücksichtigung der jeweiligen Umstände die hypothetische Strafe innerhalb des ordentlichen Strafrahmens des jeweiligen Straftatbestandes festzulegen. Soweit für mehrere zu beurteilende Straftaten je- weils gleichartige Strafen als angemessen erscheinen, ist sodann unter Berück- sichtigung des Asperationsprinzips die hypothetische Gesamtstrafe für sämtliche Delikte festzulegen. Nach der Festlegung der hypothetischen Gesamtstrafe für sämtliche Delikte ist schliesslich die Täterkomponente zu berücksichtigen (Urteile des Bundesgerichts 6B_865/2009 vom 25. März 2010 E. 1.6.1; 6B_496/2011 vom

19. November 2012 E. 2; BGE 142 IV 265). 2.2.3. Bei der Wahl der Sanktionsart ist als wichtiges Kriterium die Zweckmässig- keit einer bestimmten Sanktion, ihre Auswirkungen auf den Täter und sein sozia- les Umfeld sowie ihre präventive Effizienz zu berücksichtigen. Nach dem Prinzip der Verhältnismässigkeit soll bei alternativ zur Verfügung stehenden Sanktionen im Regelfall diejenige gewählt werden, die weniger stark in die persönliche Frei- heit der Betroffenen eingreift bzw. die sie am wenigsten hart trifft (BGE 138 IV 120 E. 5.2; BGE 134 IV 97 E. 4.2.2; BGE 134 IV 82 E. 4.1; Urteil des Bundesgerichts 6B_665/2021 vom 20. Juni 2022 E. 1.3). Gemäss Art. 41 Abs. 1 lit. a StGB kann das Gericht nur dann auf eine Freiheitsstrafe statt auf eine Geldstrafe erkennen, wenn eine solche geboten erscheint, um den Täter von der Begehung weiterer Verbrechen oder Vergehen abzuhalten. Dies dürfte insbesondere bei rückfälligen Tätern angenommen werden, die bereits mit Geldstrafen erfolglos vorbestraft sind (MAZZUCCHELLI, in: Niggli/Wiprächtiger [Hrsg.], Basler Kommentar, Strafrecht I,

4. Aufl., Basel 2019, Art. 41 N 39a). 2.2.4. Mit Blick auf die Strafart hat die Vorinstanz zutreffend festgehalten, dass für den Raub lediglich eine Freiheitsstrafe in Betracht kommt (Urk. 35 E. 4.2.), nach- dem keine Gründe gegeben sind, den ordentlichen Strafrahmen zu unterschrei- ten. Aus dem aktuellen Strafregisterauszug ist zu entnehmen (Urk. 49), dass der Beschuldigte vorbestraft ist. Mit Strafbefehl vom 31. Januar 2022 wurde er wegen

- 12 - Gewalt und Drohung gegen Behörden oder Beamte neben einer Busse von Fr. 200.– mit einer bedingten Geldstrafe von 40 Tagessätzen zu Fr. 30.– bestraft. Die weiteren Verurteilungen erwirkte der Beschuldigte erst nach dem heute zu be- urteilenden Vorwurf. Aus dem Strafregisterauszug geht weiter hervor, dass mit Ur- teil des Bezirksgerichts Zürich am 12. Juli 2023 bereits eine Gesamtstrafe für die vorerwähnte Strafe zusammen mit der Verurteilung wegen Hausfriedensbruchs, Nötigung und Vergehens gegen das Betäubungsmittelgesetz erfolgte. Als Ge- samtstrafe wurde eine unbedingte Geldstrafe von 90 Tagessätzen zu Fr. 20.– ausgesprochen. Nachdem die vorliegend auszusprechende Sanktion – eine Frei- heitsstrafe – zur damals ausgesprochenen Geldstrafe keine gleichartige Strafe darstellt, kommt die Bestimmung der (teilweisen) retrospektiven Konkurrenz ge- mäss Art. 49 Abs. 2 StGB vorliegend nicht zum Tragen. Es ist daher keine Zu- satzstrafe auszusprechen.

3. Konkrete Strafzumessung 3.1. Tatkomponente 3.1.1. Hinsichtlich der objektiven Tatschwere ist festzuhalten, dass der Beschul- digte den Privatkläger mit einem Schlag gegen die Schläfe zu Boden schleuderte, wodurch dieser Schürfwunden an der rechten Schläfe und am Ellbogen erlitt (Urk. 4/1 S. 2). Es ist von einer gewissen Intensität des Schlages auszugehen, auch wenn die Verletzungen bei einem Sturz auf einen Betonboden durchaus schlimmer hätten ausfallen können. Der Beschuldigte bedrängte den Privatkläger zusammen mit dem Mitbeschuldigten, wodurch sich dieser in der Unterzahl be- fand. Bei der Tat handelte es sich um eine spontane Tathandlung zur Beschaf- fung von Zigaretten. Es handelte sich dabei um ein unbekanntes Opfer. Zu be- rücksichtigen ist ausserdem der geringe Deliktsbetrag. Das Tatverhalten zeugt von keiner hohen kriminellen Energie. Vergleicht man es mit anderen denkbaren unter den Grundtatbestand des Raubes fallenden Handlungen, ist die objektive Tatschwere noch als leicht zu bezeichnen. Aufgrund der objektiven Tatschwere ist von einer Einsatzstrafe von 10 Monaten auszugehen. 3.1.2. In subjektiver Hinsicht handelte der Beschuldigte aus rein egoistischen Be- weggründen zur Befriedigung seiner eigenen Bedürfnisse. Er handelte vorsätz-

- 13 - lich. Sein Verlangen nach Zigaretten überwiegte und er nahm dabei keine Rück- sicht darauf, dass er den Privatkläger in seiner körperlichen Unversehrtheit beein- trächtigen könnte. Das mehrfache Bedrängen des Privatklägers durch den Be- schuldigten zusammen mit dem Mitbeschuldigten B._____ lässt auf eine gewisse Hartnäckigkeit schliessen, mit welcher sie versuchten, ihr Ziel zu erreichen. Es gilt überdies zu berücksichtigen, dass der Beschuldigte spontan auf den Privatkläger einschlug, als dieser ihm nicht aufforderungsgemäss die Zigaretten aushändigen wollte. Der Beschuldigte nützte darauf die Hilflosigkeit des Privatklägers aus, als dieser am Boden kauerte, um die Zigarettenschachtel aus dessen rechten Tasche zu entwenden. Indessen ist dem Umstand Rechnung zu tragen, dass der Be- schuldigte ein gewisses Mass an Alkoholisierung aufwies, was eine enthem- mende Wirkung gehabt haben dürfte. Das Tatverschulden ist als insgesamt noch leicht einzustufen. Aufgrund der Alkoholisierung und der psychischen Probleme, die beim Tatentschluss einen gewissen Einfluss gehabt haben dürften, wird die objektive Tatschwere durch die subjektiven Zumessungsgründe leicht relativiert, auch wenn deswegen noch keine verminderte Schuldfähigkeit zu bejahen ist. Die Einsatzstrafe ist daher um 2 Monate zu reduzieren. 3.1.3. Im Ergebnis erweist sich eine Einsatzstrafe von 8 Monaten als dem objekti- ven und subjektiven Verschulden angemessen. 3.2. Täterkomponente 3.2.1. Zu den persönlichen Verhältnissen ist festzuhalten, dass der Beschuldigte in Afghanistan aufgewachsen ist und als anerkannter Flüchtling mit einer Aufent- haltsbewilligung B in der Schweiz lebt. Aufgrund politischer Konflikte habe er seine Heimat verlassen müssen. Seine Mutter und die beiden jüngeren Brüder lebten nach wie vor in Afghanistan. Der Beschuldigte führte aus, dass er am Tata- bend mit seinen Freunden – dem Mitbeschuldigten und dem Zeugen E._____ – die Verlobung mit seiner in Afghanistan lebenden Freundin habe feiern wollen (Urk. 3/4 F/A 6, 15; Urk. 3/8 F/A 19, 20; Prot. I S. 6 ff.). Auf die Ausführungen der Vorinstanz zu den psychischen Problemen, unter welchen der Beschuldigte leiden würde, ist vollumfänglich zu verweisen (Urk. 35 E. 4.5.2.). Diese Probleme wür- den insbesondere vom Erlebten in der Heimat Afghanistan und der Sorge um

- 14 - seine noch in Afghanistan lebende Familie herrühren (Urk. 3/4 F/A 15; Urk. 3/8 F/A 20). Am 28. April 2022 kam es zu einer fürsorgerischen Unterbringung in der Clienia Schlössli AG (Privatklinik für Psychiatrie und Psychotherapie), wobei keine akute Selbst- und Fremdgefährdung festgestellt wurde (Urk. 24). Es wurde beim Beschuldigten jedoch eine schwergradige posttraumatische Belastungsstörung diagnostiziert (Urk. 25 S. 2). Der Beschuldigte war zwischenzeitlich obdachlos und ging keiner Arbeit nach (Prot. I S. 6 f.). Das Vorleben des Beschuldigten bleibt zumessungsneutral, nachdem die psychischen Probleme des Beschuldig- ten bereits beim subjektiven Verschulden berücksichtigt wurden. 3.2.2. Die Vorinstanz hat die Vorstrafen des Beschuldigten in ihrem Entscheid un- beachtet gelassen (Urk. 35 E. 4.5.). Aus dem aktuellem Strafregisterauszug ist er- sichtlich, dass eine Verurteilung noch vor dem Tatzeitpunkt des vorliegend ange- klagten Deliktes datiert. So wurde der Beschuldigte am 31. Januar 2022 von der Bundesanwaltschaft wegen Gewalt und Drohung gegen Behörden und Beamte im Sinne von Art. 285 Ziff. 1 Abs. 1 StGB zu einer Geldstrafe von 40 Tagessätzen zu Fr. 30.– und zu einer Busse von Fr. 200.– verurteilt (Urk. 49). Der Beschuldigte war zum Tatzeitpunkt damit vorbestraft. So beging er am 7. Juli 2022 einen Haus- friedensbruch und am 26. September 2022 ein Vergehen gegen das Betäubungs- mittelgesetz. Die Vorstrafe und das Delinquieren trotz laufendem Strafverfahren sind straferhöhend zu berücksichtigen. 3.2.3. Bezüglich des Nachtatverhaltens ist anzumerken, dass sich der Beschul- digte – nachdem er auf die Videoaufzeichnungen von der Tat hingewiesen wurde

– geständig zeigte, sein Verhalten jedoch nicht wesentlich zur Aufklärung der Straftat beitrug, da genügend Sachbeweismittel – insbesondere besagte Video- aufzeichnungen – vorlagen. Aufrichtige Einsicht in das Unrecht seiner Taten oder gar Reue zeigte er keine. Das Geständnis ist daher nur, aber immerhin, leicht strafmindernd zu berücksichtigen. 3.2.4. Da die straferhöhenden Zumessungskriterien überwiegen, ist die nach der Tatkomponente erhaltene Strafe aufgrund der Täterkomponente um 2 Monate auf 10 Monate Freiheitsstrafe zu erhöhen.

- 15 - 3.3. Fazit Der Beschuldigte ist zusammenfassend mit 10 Monaten Freiheitsstrafe zu bestra- fen. An die Freiheitsstrafe sind 32 Tage erstandene Haft (Urk. 11/1; Urk. 11/12) anzurechnen. IV. Widerruf Der Beschuldigte wurde mittels Strafbefehl der Bundesanwaltschaft vom 31. Ja- nuar 2022 zu einer bedingten Geldstrafe von 40 Tagessätzen zu Fr. 30.– sowie einer Busse von Fr. 200.– verurteilt, unter Ansetzung einer Probezeit von 2 Jah- ren (Urk. 49). Diese Strafe wurde bereits mit Urteil des Bezirksgerichts Zürich vom

12. Juli 2023 widerrufen, weshalb auf den diesbezüglichen Antrag der Staatsan- waltschaft nicht einzutreten ist. V. Vollzug Die Vorinstanz hat die theoretischen rechtlichen Grundlagen zum Vollzug zutref- fend dargetan (Urk. 35 E. 5.). In objektiver Hinsicht ist die Ausfällung einer vollum- fänglich bedingten Freiheitsstrafe möglich. Der Beschuldigte weist bezüglich des zu beurteilenden Deliktes, das zu einer Freiheitsstrafe führte, keine einschlägigen Vorstrafen auf. Die Verfahren hinsichtlich der dem Beschuldigten vorgeworfenen Diebstähle sind noch hängig (Urk. 49), weshalb insofern die Unschuldsvermutung zu gelten hat. Der Beschuldigte wurde jedoch bereits mit Strafbefehl vom 31. Ja- nuar 2022 wegen Gewalt oder Drohung gegen Behörden oder Beamte zu einer Geldstrafe von 40 Tagessätzen zu Fr. 30.– sowie einer Busse von Fr. 200.– ver- urteilt. Zudem delinquierte er trotz laufendem Strafverfahren weiter. Auch wenn gewisse Bedenken bestehen, dass er sich aufgrund der geltend gemachten Ar- beitslosigkeit erneut zu ähnlichen Delikten hinreissen lassen könnte, ist dennoch eine günstige Prognose zu stellen. Den verbleibenden Bedenken ist mittels einer längeren Probezeit von 4 Jahren Rechnung zu tragen.

- 16 - VI. Landesverweisung

1. Ausgangslage 1.1. Die Vorinstanz hat von der Anordnung einer Landesverweisung abgesehen. Sie gelangte zum Schluss, dass ein schwerer persönlicher Härtefall vorliegen würde. Die öffentlichen Interessen an der Landesverweisung würden gegenüber den privaten Interessen des Beschuldigten am Verbleib in der Schweiz nicht über- wiegen (Urk. 35 E. 6.8.). 1.2. Die Staatsanwaltschaft beantragt mit ihrer Berufung, wie bereits vor Vorin- stanz, die Anordnung einer Landesverweisung für die Dauer von 5 Jahren (Urk. 16 S. 3; Urk. 36 S. 2). Sie macht vor Berufungsgericht insbesondere gel- tend, dass angesichts der Vorstrafen und dem Umstand, dass der Beschuldigte sich aktuell wieder in einer laufenden Strafuntersuchung befinde, ein Verzicht auf die Anordnung der Landesverweisung nicht gerechtfertigt sei (Urk. 36 S. 2; Urk. 54 S. 2 f.). 1.3. Die amtliche Verteidigung hat vor Vorinstanz ein Absehen von der Anord- nung einer Landesverweisung mit der Begründung, dass der Beschuldigte keine Katalogtat begangen habe, beantragt (Urk. 26 S. 13 f.). Ferner wies sie insbeson- dere auch im Berufungsverfahren darauf hin, dass der Beschuldigte ein anerkann- ter Flüchtling sei, der in der Schweiz Asyl erhalten habe (Urk. 51 S. 7 f). Sollte das Gericht dennoch zum Schluss kommen, dass eine Katalogtat nach Art. 66a Abs. 1 StGB vorliegen würde, sei es verpflichtet eine Verhältnismässigkeitsprüfung nach Art. 66a Abs. 2 StGB vorzunehmen und die Flüchtlingseigenschaft des Beschul- digten zu berücksichtigen. Aufgrund des geringen Taterfolgs bestünde nur ein be- grenztes öffentliches Interesse an einer Landesverweisung des Beschuldigten. Dies führe dazu, dass die privaten Interessen des Beschuldigten, nicht in den Ver- folgerstaat ausgeschafft zu werden, deutlich überwiegen würden. Ferner habe das Staatssekretariat für Migration (SEM) einen totalen Vollzugsstopp nach Af- ghanistan verhängt (Urk. 26 S. 13 f.; Urk. 51 S. 8 f.).

- 17 -

2. Rechtliche Grundlagen 2.1. Die Vorinstanz hat die rechtlichen Grundlagen für die Anordnung und die Dauer einer Landesverweisung korrekt aufgeführt, worauf vorab zur Vermeidung unnötiger Wiederholungen verwiesen werden kann (Urk. 35 E. 6.2.-3.). Sie hat sich zutreffend zur Verwirklichung einer Katalogtat und zum Ausländerstatus des Beschuldigten als Staatsangehörigen von Afghanistan samt seiner Flüchtlingsei- genschaft geäussert und das Vorhandensein dieser beiden Voraussetzungen zu Recht bejaht. Weiter hat sie erwogen, dass ein schwerer persönlicher Härtefall im rechtlichen Sinne vorliege (Urk. 35 E. 6). 2.2. Gemäss Art. 66a Abs. 2 StGB kann das Gericht ausnahmsweise von einer Landesverweisung absehen, wenn diese für den Beschuldigten einen schweren persönlichen Härtefall bewirken würde und die privaten Interessen des Beschul- digten am Verbleib in der Schweiz gegenüber den öffentlichen Interessen an der Landesverweisung überwiegen. Die Vorinstanz hat die Kriterien für die Prüfung der sogenannten Härtefallklausel ausführlich und zutreffend dargelegt (Urk. 35 E. 6.2.-3. und 6.5.). Darauf kann verwiesen werden. Rekapitulierend und zusam- menfassend ist festzuhalten, dass die Härtefallklausel nur ausnahmsweise zum Zuge kommt und restriktiv anzuwenden ist (BGE 144 IV 332 E. 3.3.1; Urteile des Bundesgerichts 6B_75/2020 vom 19. Januar 2021 E. 2.2; 6B_1474/2019 vom

23. März 2020 E. 1.2). Dabei ist anhand der gängigen Integrationskriterien eine Einzelfallprüfung vorzunehmen (Urteil des Bundesgerichts 6B_1024/2019 vom

29. Januar 2020 E. 1.3.2 m.w.H.). Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung lässt sich zur Prüfung des Härtefalls im Sinne von Art. 66a Abs. 2 StGB der Krite- rienkatalog der Bestimmung über den "schwerwiegenden persönlichen Härtefall" in Art. 31 Abs. 1 der Verordnung vom 24. Oktober 2007 über Zulassung, Aufent- halt und Erwerbstätigkeit (VZAE) heranziehen. Zu berücksichtigen sind nament- lich der Grad der persönlichen und wirtschaftlichen Integration, einschliesslich fa- miliärer Bindungen des Ausländers in der Schweiz bzw. in der Heimat, Aufent- haltsdauer und Resozialisierungschancen. Da die Landesverweisung strafrechtli- cher Natur ist, ist ebenso der Rückfallgefahr und einer allfälligen wiederholten De- linquenz Rechnung zu tragen (Urteil des Bundesgerichts 6B_166/2021 vom

- 18 -

8. September 2021 E. 3.3.2 m.w.H.). Insofern dient die Härtefallklausel im Sinne von Art. 66a StGB der Umsetzung des Verhältnismässigkeitsprinzips (BGE 145 IV 364 E. 3.2; 144 IV 332 E. 3.1.2 m.w.H.). 2.3. Im Allgemeinen ist die Prüfung einer Ausnahme von der obligatorischen Landesverweisung nach Art. 66a Abs. 2 StGB zweigeteilt: Die Feststellung eines persönlichen Härtefalls geht der Interessenabwägung vor. Bei anerkannten Flüchtlingen wird der Härtefall allerdings gleichsam vorausgesetzt. Ob von einer obligatorischen Landesverweisung abzusehen ist, entscheidet sich allein im Rah- men der Interessenabwägung, bei der die privaten Interessen eines Straftäters am Verbleib in der Schweiz gegen die öffentlichen Interessen an der Landesver- weisung abzuwägen sind. Die Flüchtlingseigenschaft ist dabei insofern von Be- deutung, als anerkannte Flüchtlinge, die sich rechtmässig in der Schweiz aufhal- ten, gemäss Art. 32 der Flüchtlingskonvention und der einschlägigen ausländer- rechtlichen Bundesgerichtspraxis nur unter der Voraussetzung einer zumindest schwerwiegenden Gefährdung der öffentlichen Sicherheit und Ordnung ausgewie- sen werden dürfen. Damit wird eine im Rahmen der Interessenabwägung nach Art. 66a Abs. 2 StGB zu beachtende Mindestanforderung an das öffentliche Interesse an der Landesverweisung statuiert. Im Anwendungsbereich der Flücht- lingskonvention kann es sich nur in der umschriebenen Form gegen private Inter- essen des anerkannten Flüchtlings am Verbleib in der Schweiz durchsetzen. Im Übrigen erfasst die Interessenabwägung gleich wie bei einer ausländerrechtlichen Aus- und Wegweisung resp. einem Entzug des laufenden Aufenthaltstitels sämtli- che wesentlichen Aspekte, so auch die Zumutbarkeit einer Rückkehr in das Her- kunftsland. Im Ausländerrecht muss die kantonale Behörde, die über den Widerruf der Aufenthalts- oder Niederlassungsbewilligung eines anerkannten Flüchtlings befindet, auch asylrechtliche Voraussetzungen prüfen. Das gilt sinngemäss auch für die Strafgerichte, wenn sie eine Landesverweisung anordnen. Eine abschlies- sende Beurteilung ist freilich nur möglich, wenn die unter Verhältnismässigkeit- saspekten erheblichen Verhältnisse stabil sind; bis zum späteren Vollzug (vgl. Art. 66c Abs. 2 StGB) eingetretene Tatsachenänderungen bleiben stets vor- behalten. Somit prüft das Sachgericht die rechtliche Durchführbarkeit der Landes- verweisung, soweit sie definitiv bestimmbar ist. Im Übrigen ist dem (flüchtlings-

- 19 - rechtlichen) Non-refoulement-Gebot (Art. 25 Abs. 2 BV, Art. 5 Abs. 1 AsylG) und anderen völkerrechtlich zwingenden Bestimmungen auf der Ebene des Vollzugs Rechnung zu tragen (vgl. Art. 66d Abs. 1 StGB; vorbehalten Art. 5 Abs. 2 AsylG und Art. 33 Ziff. 2 des Abkommens vom 28. Juli 1951 über die Rechtsstel- lung der Flüchtlinge [Flüchtlingskonvention, FK; SR 0.142.30]). Die nach kantona- lem Recht zuständige Vollzugsbehörde prüft zum gegebenen Zeitpunkt neben der tatsächlichen Vollstreckbarkeit auch die aktuelle Durchführbarkeit der Landesver- weisung in rechtlicher Hinsicht, soweit Umstände, die für die Beurteilung der Zu- mutbarkeit und Verhältnismässigkeit massgebend sind, nicht oder erst als Pro- gnose in den Sachentscheid eingeflossen sind. Im Fall von Flüchtlingen muss dies zwingend auf Grundlage einer Stellungnahme des Staatssekretariats für Mi- gration erfolgen (Urteil des Bundesgerichts 6B_747/2019 vom 24. Juni 2020 E. 2.2.3. mit Hinweisen).

3. Katalogtat Der Beschuldigte hat sich in Form des Raubes im Sinne von Art. 140 Ziff. 1 Abs. 1 StGB einer Katalogtat nach Art. 66a Abs. 1 lit. c StGB schuldig gemacht. Als Staatsangehöriger von Afghanistan ist er ein Ausländer, womit die Voraussetzun- gen für eine obligatorische Landesverweisung grundsätzlich erfüllt sind. Der Be- schuldigte ist somit des Landes zu verweisen, sofern kein schwerer persönlicher Härtefall vorliegt und die Interessenabwägung nicht zu Gunsten des Beschuldig- ten ausfällt.

4. Härtefallprüfung Der Beschuldigte ist in Afghanistan geboren und aufgewachsen. Er hielt sich vor seiner Verhaftung seit ca. 1 Jahr in der Schweiz auf. Mehrheitlich war er, nebst psychiatrischen Klinikaufenthalten, im Asylheim untergebracht. Der 20-jährige Be- schuldigte ist somit weder in der Schweiz geboren noch aufgewachsen und hält sich auch noch nicht lange Zeit in der Schweiz auf, weshalb unter dem Gesichts- punkt der Aufenthaltsdauer grundsätzlich keine Umstände vorliegen, welche ge- mäss Art. 66a Abs. 2 StGB von vornherein besonders ins Gewicht fallen würden. Während seines Aufenthaltes in der Schweiz besuchte der Beschuldigte zwi- schenzeitlich eine Deutschschule. Gemäss eigener Aussagen sei es ihm jedoch

- 20 - aufgrund seiner psychischen Probleme während eines Jahres weder möglich ge- wesen eine Schule zu besuchen noch einer Arbeitstätigkeit nachzugehen. Finan- ziell sei er vom Sozialamt abhängig (Urk. 3/8 F/A 15 ff; Prot. I S. 7; Prot. II S. 11 f.). Es kann daher nicht davon gesprochen werden, dass der Beschuldigte in der Schweiz beruflich und wirtschaftlich integriert ist. Der Beschuldigte ist ledig, hat keine Kinder und lebt auch nicht in einer festen Beziehung mit jemandem, der in der Schweiz wohnhaft ist. Im Gegenteil, er hat sich am Tatabend mit seiner in Af- ghanistan lebenden Freundin verlobt. Es liegen damit keine Anhaltspunkte für eine besonders intensive, über die normale Integration hinausgehende private Be- ziehung gesellschaftlicher Natur vor, wie dies als Härtefall begründende Tatsache erforderlich wäre (BGE 144 II 1). Der Beschuldigte hat in der Schweiz keinerlei fa- miliäre Bindungen, denn seine engsten Bezugspersonen (Verlobte, Mutter, Brüder etc.), mit denen er in Kontakt steht, leben nach wie vor in Afghanistan. Im Weite- ren ist darauf hinzuweisen, dass der Beschuldigte nebst der vorliegend zu beurtei- lenden Tat vom 17. Mai 2022 zudem wegen Nötigung, Gewalt und Drohung ge- gen Behörden und Beamte, mehrfachen Vergehens gegen das Betäubungsmittel- gesetz und Hausfriedensbruchs verurteilt worden ist, was gemäss Bundesgericht zur Beurteilung des Sozialverhaltens zu berücksichtigen ist. In diesem Zusam- menhang ist der Vollständigkeit halber festzuhalten, dass diverse Verfahren be- treffend mehrfachen Diebstahls und Hinderung der Amtshandlung hängig sind. Die vom Beschuldigten begangenen Delikte wurden, abgesehen von der vorlie- gend zu beurteilenden Tat, ausnahmslos mit Geldstrafen sanktioniert. Abgesehen von der Flüchtlingseigenschaft des Beschuldigten liegt daher kein schwerer per- sönlicher Härtefall vor.

- 21 -

5. Interessensabwägung 5.1. Betreffend die Flüchtlingseigenschaft des Beschuldigten ist auf die ausführli- chen und zutreffenden Ausführungen der Vorinstanz zu verweisen (Urk. 35 E. 6.5.-6.6.). Laut Art. 33 Ziff. 1 der Genfer Flüchtlingskonvention [FK; SR 0.142.30]) darf niemand in einen Staat abgeschoben werden, in dem er oder sie ernsthaften Nachteilen, wie insbesondere die Gefährdung des Leibes, des Lebens oder der Freiheit sowie Massnahmen, die einen unerträglichen psychischen Druck bewirken, ausgesetzt wäre (vgl. auch Art. 5 Abs. 1 des Asylgesetzes vom 26. Juni 1998 [AsylG; SR 142.31]). Auf diese Bestimmung kann sich ein Flüchtling nur dann nicht berufen, wenn erhebliche Gründe dafür vorliegen, dass er als Gefahr für die Sicherheit der Schweiz angesehen werden muss oder wenn er eine Bedro- hung für die Gemeinschaft der Schweiz bedeutet. Diese Voraussetzung ist insbe- sondere dann gegeben, wenn der Flüchtling wegen eines besonders schweren Verbrechens oder Vergehens rechtskräftig verurteilt worden ist (Art. 33 Ziff. 2 FK; so auch Art. 5 Abs. 2 AsylG). Vor diesem Hintergrund vermag also nur ein beson- ders schweres Verbrechen das Absehen vom Non-refoulement-Gebot bewirken. Der Beschuldigte müsste in einem solchen Fall für die Allgemeinheit der Schweiz (Zufluchtsstaat) eine Gefahr darstellen, wobei nicht allein aufgrund einer Verurtei- lung wegen eines besonders schweren Verbrechens auf eine entsprechende All- gemeingefährlichkeit geschlossen werden darf. Vielmehr muss zusätzlich eine konkrete Wiederholungsgefahr bestehen. Auch kann der anerkannte Flüchtling gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung betreffend die Aus- und Wegwei- sung nur ausgewiesen werden (oben erwähnt), wenn er die innere oder äussere Sicherheit gefährdet oder die öffentliche Ordnung "in schwerwiegender Weise" verletzt hat (Art. 65 AsylG), womit die Möglichkeit der Ausweisung flüchtlings- bzw. asylrechtlich beschränkt wird (BGE 135 II 110 E. 2.2.1 f.). 5.2. Bezüglich der privaten Interessen des Beschuldigten, in der Schweiz zu blei- ben, ist der Umstand zu gewichten, dass gemäss eigener Aussagen sein Vater für die Regierung in Afghanistan gearbeitet habe und von Terroristen umgebracht worden sei. Dabei sei auch er selber verletzt worden und zwar habe er Brandwun- den am linken Knie und am Oberschenkel davon getragen. Er habe jedoch fliehen

- 22 - können und habe sich sodann auf den Weg nach Europa gemacht (Urk. 3/4 F/A 15; Urk. 3/8 F/A 19 f.). Zur aktuellen Entwicklung in Afghanistan hält das SEM auf der Homepage informativ fest, dass seit dem 11. August 2021 grundsätzlich auf Wegweisungen nach Afghanistan verzichtet werde. Einzige Ausnahme wür- den Rückführungen darstellen, bei denen ein überwiegendes öffentliches Inter- esse bestehe, wobei als Beispiel schwer straffällige Personen genannt werden. In einem solch schweren Fall würden die Vollzugshandlungen vorsorglich weiterge- führt werden, wobei die Rückführung auch bei diesen Personen bis auf Weiteres nicht möglich sei (Staatssekretariat für Migration SEM, Asyl / Schutz vor Verfol- gung, Afghanistan-Krise, [zuletzt besucht am 01.02.2024). Vor diesem Hintergrund und mit Verweis auf die aktuelle Lage besteht, wie dies die Vorinstanz zutreffend ausführte (Urk. 35 E. 6.6.4), Grund zur Annahme, dass die Umstände bzw. die Bedrohungslage zu Lasten des Beschuldigten auch dann noch bestehen werden, wenn die ausgesprochene Freiheitsstrafe von acht Monaten (abzüglich 32 Tage erstandener Untersuchungshaft) rechtskräftig ist. Der Beschuldigte kann sich demzufolge auf das Non-refoulement-Gebot berufen (Art. 33 Ziff. 1 sowie Art. 32 FK). 5.3. Den privaten Interessen des Beschuldigten am Verbleib in der Schweiz sind die öffentlichen Interessen bezüglich Sicherheit und Ordnung gegenüber zu stel- len. Die Vorinstanz hat das noch leichte Tatverschulden (vgl. Ausführungen zur Strafzumessung Ziff. IV. 3.1.1.) betreffend den vorliegenden Raub zutreffend als minder schwere Kriminalität bezeichnet (Urk. 35 E. 6.7.). Der aktuelle Strafregis- terauszug (Urk. 49) weist zwar einige Vorstrafen auf, wobei es sich jedoch um keine besonders schweren Verbrechen handelt, welche ein Absehen vom Non-re- foulement-Gebot rechtfertigen würden, zumal nebst der für den vorliegend zu be- urteilenden Raub aufzuerlegenden Freiheitsstrafe lediglich Geldstrafen verhängt wurden. Von einer massiv belasteten strafrechtlichen Biographie ist demnach nicht auszugehen. Insofern fehlt es an einer schwerwiegenden Gefährdung der öffentlichen Ordnung bzw. inneren oder äusseren Sicherheit (vgl. auch ARNAIZ, fo- rumpoenale, S. 260 Ziff. 2.2.1; Urteil des Obergerichts ZH SB200030 vom 10. No- vember 2020 E. VII. 6 S. 47).

- 23 - 5.4. Der Beschuldigte stellt, wie die Vorinstanz zutreffend feststellte (Urk. 35 E. 6.7.-8.), insgesamt keine schwerwiegende Gefahr für die öffentliche Sicherheit und Ordnung in der Schweiz dar. Das öffentliche Interesse an der Ausweisung des Beschuldigten vermag sich demzufolge nicht gegen die persönlichen Interes- sen des Beschuldigten am Verbleib in der Schweiz durchzusetzen. Die Landes- verweisung ist im vorliegenden Fall demzufolge rechtlich unzulässig, da sich hier eine Ausnahme vom Non-refoulement-Gebot nicht rechtfertigt und die Anordnung gegen zwingendes Völkerrecht verstossen würde. Es ist daher mit der Vorinstanz von der Anordnung einer Landesverweisung abzusehen. Dass beim Beschuldig- ten bislang nicht von einer tragfähigen wirtschaftlichen und sozialen Integration in der Schweiz ausgegangen werden kann, ändert an dieser Tatsache nichts.

6. Fazit Vor diesem Hintergrund ist von einem schweren persönlichen Härtefall auszuge- hen. Auf die Anordnung einer Landesverweisung im Sinne von Art. 66a StGB ist demzufolge zu verzichten, zumal die öffentlichen Interessen an der Landesver- weisung gegenüber den privaten Interessen des Beschuldigten am Verbleib in der Schweiz nicht überwiegen. Basierend darauf ist selbstredend auch von der SIS- Ausschreibung abzusehen. VII. Kosten- und Entschädigungsfolgen

1. Erstinstanzliche Kostenauferlegung Die erstinstanzliche Kostenauferlegung gemäss Dispositivziffer 8 des angefochte- nen Entscheides ist zu bestätigen, nachdem der erstinstanzliche Entscheid im Schuldpunkt bestätigt wird (Art. 426 Abs. 1 Satz 1 und Abs. 2 StPO).

2. Kosten des Berufungsverfahrens 2.1. Im Berufungsverfahren werden die Kosten nach Obsiegen und Unterliegen auferlegt (Art. 428 Abs. 1 Satz 1 StPO). Die Staatsanwaltschaft unterliegt mit ihrer Berufung weitgehend. Auch der Beschuldigte unterliegt mit seiner Anschlussberu-

- 24 - fung teilweise. Die Kosten sind daher zur Hälfte dem Beschuldigten aufzuerlegen und im Übrigen auf die Gerichtskasse zu nehmen. 2.2. Die amtliche Verteidigung ist für das Berufungsverfahren entsprechend der eingereichten Honorarnote (Urk. 49A; Urk. 52), unter Hinzurechnung von zusätzli- chen 6 Stunden Aufwand für die Berufungsverhandlung, mit insgesamt Fr. 4'700.– (inklusive Mehrwertsteuer) aus der Gerichtskasse zu entschädigen. Es wird beschlossen:

1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichts Zürich, 10. Abtei- lung, Einzelgericht, vom 5. Oktober 2022 bezüglich der Dispositivziffern 5 (Sicherstellungen), 6 (Festsetzung Entschädigung amtliche Verteidigung) und 7 (Kostenfestsetzung) in Rechtskraft erwachsen ist.

2. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil. Es wird erkannt:

1. Der Beschuldigte A._____ ist schuldig des Raubes im Sinne von Art. 140 Ziff. 1 Abs. 1 StGB.

2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 10 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 32 Tage durch Haft erstanden sind.

3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 4 Jahre festgesetzt.

4. Von der Anordnung einer Landesverweisung wird abgesehen.

5. Die vorinstanzliche Kostenauflage (Dispositivziffer 8) wird bestätigt.

- 25 -

6. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf: Fr. 3'600.– ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 4'700.– amtliche Verteidigung.

7. Die Kosten des Berufungsverfahrens, mit Ausnahme derjenigen der amtli- chen Verteidigung, werden zur Hälfte dem Beschuldigten auferlegt und im Übrigen auf die Gerichtskasse genommen. Die Kosten der amtlichen Vertei- digung werden einstweilen auf die Gerichtskasse genommen; die Rückzah- lungspflicht des Beschuldigten bleibt im Umfang der Hälfte vorbehalten.

8. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung im Dispositiv an die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des  Beschuldigten (übergeben), die Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl (übergeben),  den Privatkläger,  und hernach als begründetes Urteil an die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Be-  schuldigten, die Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl,  den Privatkläger,  sowie nach Eintritt der Rechtskraft an die Vorinstanz,  das Migrationsamt des Kantons Zürich,  den Justizvollzug des Kantons Zürich, Abteilung Bewährungs- und Voll-  zugsdienste, die Koordinationsstelle VOSTRA/DNA mit dem Formular "Löschung  des DNA-Profils und Vernichtung des ED-Materials" zwecks Löschung des DNA-Profils, die Koordinationsstelle VOSTRA/DNA mit Formular A. 

9. Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Strafsa- chen erhoben werden.

- 26 - Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, von der Zustellung der vollständigen, begründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der I. strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesge- richtsgesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichtsge- setzes. Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer Zürich, 16. Februar 2024 Die Präsidentin: Die Gerichtsschreiberin: Oberrichterin lic. iur. Bertschi MLaw Meier Zur Beachtung: Der/die Verurteilte wird auf die Folgen der Nichtbewährung während der Probezeit aufmerksam gemacht: Wurde der Vollzug einer Geldstrafe unter Ansetzung einer Probezeit aufgeschoben, muss sie vor- erst nicht bezahlt werden. Bewährt sich der/die Verurteilte bis zum Ablauf der Probezeit, muss er/sie die Geldstrafe definitiv nicht mehr bezahlen (Art. 45 StGB); Analoges gilt für die bedingte Freiheitsstrafe. Eine bedingte Strafe bzw. der bedingte Teil einer Strafe kann im Übrigen vollzogen werden (Art. 46 Abs. 1 bzw. Abs. 4 StGB),

- wenn der/die Verurteilte während der Probezeit ein Verbrechen oder Vergehen begeht,

- wenn der/die Verurteilte sich der Bewährungshilfe entzieht oder die Weisungen missachtet.