SB200171, Versuchte schwere Körperverletzung etc.

Erwägungen (53 Absätze)

E. 1 Die Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich erhob am 10. September 2019 Anklage gegen den Beschuldigten wegen versuchter vorsätzlicher schwerer Körperverletzung etc. (Urk. D1/42). Mit eingangs wiedergegebenem Urteil vom

23. Januar 2020 (Urk. 71) sprach das Bezirksgericht Zürich, 7. Abteilung, den Be- schuldigten der versuchten schweren Körperverletzung und der einfachen Kör- perverletzung zum Nachteil des Privatklägers A._____ sowie der mehrfachen Übertretung gegen das Betäubungsmittelgesetz schuldig. Vom weiteren Vorwurf der versuchten schweren Körperverletzung sowie vom Vorwurf der Gefährdung des Lebens zum Nachteil der Geschädigten D._____ sprach das Bezirksgericht ihn dagegen frei. Es bestrafte den Beschuldigten mit einer teilbedingten Freiheits- strafe von 30 Monaten, wobei der Vollzug der Freiheitsstrafe im Umfang von 22 Monaten aufgeschoben wurde, sowie zusätzlich mit einer Busse von Fr. 500.–. Für die Dauer der Probezeit von 2 Jahren ordnete es überdies eine Bewährungs- hilfe an und erteilte eine Weisung betreffend Weiterführung der laufenden ambu- lanten Therapie. Über das Genugtuungsbegehren des Privatklägers hatte die Vor- instanz infolge Rückzugs des Antrags nicht mehr zu befinden. Gegen dieses Ur- teil meldete die Staatsanwaltschaft fristgerecht Berufung an (Urk. 66).

E. 1.1 Gemäss Art. 426 Abs. 1 StPO trägt die beschuldigte Person die Verfah- renskosten, wenn sie verurteilt wird. Vorliegend wird der Beschuldigte für seine ihm unter Anklagesachverhalt 1.1.1 (zum Nachteil des Privatklägers) sowie 1.2 (Verstoss gegen das Betäubungsmittelgesetz) vorgeworfene Handlungen verur- teilt. Hinsichtlich der Vorwürfe zum Nachteil der Geschädigten (Anklagesachver- halt 1.1.2) wird er dagegen – wie bereits vor Vorinstanz – freigesprochen. Die Vorinstanz hielt allerdings dafür, dass ein Absehen von der vollständigen Kosten- auflage aufgrund dieser Teilfreisprüche nicht gerechtfertigt sei, da der Beschuldig- te "sämtliche Kosten durch seine Handlungen verursacht" habe (Urk. 71 S. 43).

- 46 -

E. 1.2 Eine Kostenauflage trotz ganz oder teilweiser Einstellung des Verfahrens oder Freispruchs der beschuldigten Person kann gemäss Art. 426 Abs. 2 StPO dann erfolgen, wenn sie rechtswidrig und schuldhaft die Einleitung des Verfahrens bewirkt oder dessen Durchführung erschwert hat. Diesbezüglich ist allerdings fol- gendes zu beachten: Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts verstösst ei- ne Kostenauflage bei Freispruch oder Einstellung des Verfahrens gegen den Grundsatz der Unschuldsvermutung (Art. 32 Abs. 1 BV, Art. 6 Ziff. 2 EMRK), wenn dem Angeschuldigten in der Begründung des Kostenentscheids direkt oder indirekt vorgeworfen wird, er habe sich strafbar gemacht bzw. es treffe ihn ein strafrechtliches Verschulden. Dagegen ist es mit Verfassung und Konvention ver- einbar, einem nicht verurteilten Angeschuldigten die Kosten zu überbinden, wenn er in zivilrechtlich vorwerfbarer Weise, d.h. im Sinne einer analogen Anwendung der sich aus Art. 41 OR ergebenden Grundsätze, gegen eine geschriebene oder ungeschriebene Verhaltensnorm, die sich aus der Gesamtheit der schweizeri- schen Rechtsordnung ergeben kann, klar verstossen und dadurch das Strafver- fahren veranlasst oder dessen Durchführung erschwert hat.

E. 1.3 Hinsichtlich der in Sachverhaltsabschnitt 1.1.2 der Anklage festgehaltenen beschriebenen körperlichen Übergriffe des Beschuldigten, konkret des Würgens der Geschädigten am Hals sowie hinsichtlich des Fusstritts ins Gesicht der Ge- schädigten wird der Beschuldigte zwar freigesprochen. Er bestritt allerdings wie dargelegt nicht, die Geschädigte allenfalls kurzzeitig gewürgt zu haben und aner- kannte ferner, sie bei seinem Fusstritt nach hinten im Gesicht getroffen zu haben. Wenngleich diese beiden Handlungen in strafrechtlicher Sicht die ihm vorgewor- fenen Tatbestände der Gefährdung des Lebens und der versuchten schweren Körperverletzung nicht erfüllten, ist offensichtlich, dass er damit zumindest in zivil- rechtlicher Hinsicht die Geschädigte in ihrer Persönlichkeit verletzt hat (Art. 28 ZGB, Verletzung der körperlichen Integrität). Nachdem in rechtlicher Hinsicht die Grenzen zwischen Tätlichkeiten, einfacher Körperverletzungen und versuchter schwerer Körperverletzungen bzw. Gefährdung des Lebens fliessend sind, und die tatsächlichen Verhältnisse – insbesondere Art, Dauer und Intensität seiner im Grundsatz unbestrittenermassen verübten körperlichen Übergriffe auf die Ge- schädigte (Dauer des Würgens, Intensität des Fusstritts und Art der Ausübung) –

E. 1.4 Zum selben Ergebnis führt auch ein weiterer Aspekt: Wird die beschuldigte Person bei einer Mehrzahl vorgeworfener Handlungen nur teilweise schuldig ge- sprochen, können ihr dennoch die gesamten Kosten des Verfahrens auferlegt werden, wenn die ihr zur Last gelegten Handlungen in einem engen und direkten Zusammenhang stehen, und alle Untersuchungshandlungen hinsichtlich jedes Anklagepunkts notwendig waren. So ist bei einem einheitlichen Sachverhalts- komplex vom Grundsatz der vollständigen Kostenauflage nur abzuweichen, wenn die Strafuntersuchung im freizusprechenden (Teil-) Punkt zu Mehrkosten geführt hat (Urteil des Bundesgerichts 6B_574/2012 vom 28. Mai 2013 E. 2.3). Dass letz- teres vorliegend mit Blick auf die Handlungen zum Nachteil der Geschädigten der Fall gewesen wäre, für die der Beschuldigte freigesprochen wird, ist allerdings nicht ersichtlich. Vorliegend stand ein Vorfall zur Beurteilung, in dessen Rahmen der Beschuldigte innert kurzer Zeit abwechslungsweise sowohl gegen den Privat- kläger als auch gegen die Geschädigte vorging. Der Vorfall präsentiert sich inso- fern als einigermassen einheitlicher Sachverhaltskomplex. Die im Rahmen der Strafuntersuchung durchgeführten Untersuchungshandlungen, insbesondere die zahlreichen Einvernahmen der am Vorfall beteiligten bzw. anwesenden Personen

– wozu insbesondere auch die Geschädigte gehörte – wie auch das psychiatri- sche und die toxikologischen Gutachten betreffend die beiden Beschuldigten wä- ren weitestgehend auch dann notwendig gewesen, wenn die Vorwürfe betreffend die Geschädigte nicht bestanden hätten und es stattdessen nur um die Vorwürfe zum Nachteil des Privatklägers sowie die Verstösse gegen das Betäubungsmit- telgesetz gegangen wäre, für die der Beschuldigte wie dargelegt schuldig gespro-

- 48 - chen wird. Entsprechend rechtfertigt sich auch unter diesem Gesichtspunkt eine vollständige Kostenauflage an den Beschuldigten.

E. 1.5 Nach dem Gesagten ist die von der Vorinstanz verfügte vollständige Kos- tenauflage an den Beschuldigten im Ergebnis zu bestätigen. Diese wird vom Be- schuldigten in seiner Anschlussberufung sodann auch zu Recht nicht bean- standet.

E. 1.6 Sodann blieb im Berufungsverfahren auch die vorinstanzliche Kostenfest- setzung samt Festlegung der Entschädigungen für den früheren amtlichen Vertei- diger des Beschuldigten, die unentgeltlichen Rechtsbeistände für die Geschädigte und den Privatkläger (Urk. 71 S. 42 sowie Dispositiv-Ziffer 11 und 12) unbean- standet und ist ebenfalls zu bestätigten. Zu Recht hat die Vorinstanz diese Kosten für die unentgeltlichen Rechtsbeistände für den Privatkläger zwar von der Kosten- tragungspflicht des Beschuldigten ausgenommen und auf die Gerichtskasse ge- nommen, dann aber in missverständlicher Weise festgehalten, dass eine Nach- forderung "gemäss Art. 138 Abs. 1 StPO in Verbindung mit Art. 135 Abs. 4 StPO" vorbehalten bleibe. Die in Art. 138 Abs. 1 StPO vorgesehene sinngemässe An- wendung von Art. 135 Abs. 4 StPO kann hinsichtlich der unentgeltlichen Rechts- verbeiständung der Privatklägerschaft einen Rückforderungsvorbehalt begründen, allerdings vom Begünstigten, mithin vom Privatkläger, welcher den unentgeltli- chen Rechtsbeistand in Anspruch genommen hat, allerdings nur dann und soweit er zur Tragung der Verfahrenskosten verpflichtet wird (vgl. Art. 135 Abs. 4 StPO analog i.V.m. Art. 427 StPO). Letzteres ist vorliegend nicht der Fall. Nachdem aufgrund der beschränkten finanziellen Verhältnisse des Beschuldigten eine Kos- tentragungspflicht hinsichtlich der Entschädigung der unentgeltlichen Rechtsver- treter zu seinen Lasten ebenfalls nicht in Frage kommt (Art. 426 Abs. 4 StPO), sind diese Kosten entsprechend definitiv auf die Gerichtskasse zu nehmen. Mit Blick auf den Beschuldigten bzw. die Kosten seiner amtlichen Verteidigung ist der vor-instanzliche Vorbehalt einer Rückerstattung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO da- gegen wiederum zutreffend.

- 49 -

2. Berufungsverfahren

E. 2 Mit Eingabe vom 7. April 2020 erstattete die Staatsanwaltschaft fristgerecht ihre Berufungserklärung (Urk. 72).

E. 2.1 Die Kosten des Berufungsverfahrens tragen die Parteien nach Massgabe ihres Obsiegens oder Unterliegens (Art. 428 Abs. 1 StPO). Vorliegend unterliegt die Staatsanwaltschaft mit ihrer Berufung vollständig. Der Beschuldigte unterliegt mit seiner Anschlussberufung vollständig. Bei diesem Ausgang des Berufungsver- fahrens erscheint es unter Gewichtung der zu beurteilenden Berufungs- und An- schlussberufungsanträge angemessen, die Kosten des Berufungsverfahrens zu 1/5 dem Beschuldigten aufzuerlegen und im Übrigen auf die Staatskasse zu nehmen.

E. 2.1.1 Die Staatsanwaltschaft sieht in der dem Beschuldigten vorgeworfenen Würgehandlung den Tatbestand der Gefährdung des Lebens als erfüllt. Gemäss Art. 129 StGB macht sich strafbar, wer einen Menschen in skrupelloser Weise in unmittelbare Lebensgefahr bringt.

- 27 -

E. 2.1.2 Hinsichtlich des Würgevorgangs konnte bereits auf sachverhaltlicher Ebene nicht rechtsgenüglich erstellt werden, dass für die Geschädigte eine vom Tatbe- stand geforderte unmittelbare Lebensgefahr bestanden hatte. Mit der Vorinstanz (Urk. 71 S. 24) ist der Beschuldigte somit vom Vorwurf der Gefährdung des Le- bens gemäss Anklageziffer 1.1.2 freizusprechen.

E. 2.1.3 Dass der Beschuldigte die Geschädigte an diesem Abend dennoch ander- weitig – d.h. weniger intensiv und ohne Bestehens einer Lebensgefahr – "ge- würgt" hatte, ist zwar durchaus denkbar und wird selbst vom Beschuldigten nicht ausgeschlossen, braucht aber vorliegend nicht abschliessend geklärt zu werden. Nachdem die Lebensgefahr wie dargelegt in dubio pro reo zu verneinen ist und die Geschädigte unbestrittenermassen keine bleibenden Schäden vom mutmass- lichen Würdevorgang davongetragen hat, käme für dieses Würgen rechtlich nur noch eine einfache Körperverletzung nach Art. 123 Abs. 1 StGB oder allenfalls ei- ne Tätlichkeit gemäss Art. 126 Abs. 1 StGB in Frage, welche beide einen ent- sprechenden Strafantrag der Geschädigten voraussetzen würden. Ein solcher liegt aber wie bereits erwähnt nicht vor (vgl. Verzicht auf Strafantrag vom 1. Janu- ar 2019, Urk. D1/4/1). Der Beschuldigte ist entsprechend hinsichtlich des Würge- vorgangs gemäss Anklageziffer 1.1.2 vollständig freizusprechen.

E. 2.2 Der amtliche Verteidiger ist aus der Gerichtskasse zu entschädigen (Art. 135 Abs. 1 StPO). Mit Kostennoten vom 9. Februar 2021 (Urk. 106) macht er einen Aufwand von etwas über 35 Stunden geltend, was in Anbetracht des Um- fangs und der Bedeutung dieses Verfahrens angemessen erscheint. Rechtsan- walt Y1._____ ist für seine Tätigkeit als amtlicher Verteidiger des Beschuldigten im Berufungsverfahren (inkl. Spesen und MwSt.) mit Fr. 8'500.– zu entschädigen. Die Rückzahlungspflicht des Beschuldigten gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO bleibt im Umfang von 1/5, mithin Fr. 1'700.–, vorbehalten.

E. 2.2.1 Der schweren Körperverletzung im Sinne von Art. 122 StGB macht sich schuldig, wer vorsätzlich einen Menschen lebensgefährlich verletzt, den Körper, ein wichtiges Organ oder Glied eines Menschen verstümmelt oder unbrauchbar macht, einen Menschen bleibend entstellt oder eine andere schwere Schädigung des Körpers oder der körperlichen oder geistigen Gesundheit eines Menschen verursacht. Tritt der von Art. 122 StGB umschriebene Erfolg nicht ein, kommt nur eine Bestrafung wegen Versuchs nach Art. 22 StGB in Betracht. Wie bereits die Vorinstanz zutreffend ausführte, muss der Täter hierfür allerdings mit Vorsatz in Bezug auf die Verwirklichung des Taterfolgs handeln. Die Staatsanwaltschaft ge- steht dem Beschuldigten zwar zu, dass ihm kein direkter Schädigungsvorsatz für eine schwere Körperverletzung vorgeworfen werden könne, hält aber dafür, dass der Beschuldigte zumindest eventualvorsätzlich gehandelt habe.

- 28 -

E. 2.2.2 Eventualvorsatz im Sinne von Art. 12 Abs. 2 Satz 2 StGB ist gegeben, wenn der Täter den Eintritt des Erfolgs bzw. die Tatbestandsverwirklichung für möglich hält, aber dennoch handelt, weil er den Erfolg für den Fall seines Eintritts in Kauf nimmt, sich mit ihm abfindet, mag er ihm auch unerwünscht sein. Eventu- alvorsatz kann unter anderem angenommen werden, wenn sich dem Täter der Eintritt des tatbestandsmässigen Erfolgs infolge seines Verhaltens als so wahr- scheinlich aufdrängte, dass sein Verhalten vernünftigerweise nur als Inkaufnahme dieses Erfolgs gewertet werden kann. Eventualvorsatz kann indessen auch vor- liegen, wenn der Eintritt des tatbestandsmässigen Erfolgs nicht in diesem Sinne sehr wahrscheinlich, sondern bloss möglich war. Doch darf nicht allein aus dem Wissen des Beschuldigten um die Möglichkeit des Erfolgseintritts auf dessen In- kaufnahme geschlossen werden. Vielmehr müssen weitere Umstände hinzukom- men (BGE 133 IV 1 E. 4.1; BGE 131 IV 1 E. 2.2, je mit Hinweisen).

E. 2.2.3 Auf der Sachverhaltsebene gilt hinsichtlich dieses Vorwurfs wie dargelegt zwar als erstellt, dass der Beschuldigte aus seiner Position im Vierfüsserstand mit seinem Bein nach hinten geschlagen hat, wobei er zwar wusste, dass sich dort die Geschädigte befand, die im Rahmen ihres Gerangels ebenfalls am Boden war. Nachdem aber davon ausgegangen werden muss, dass dieser Fusstritt nicht gezielt ins oder in Richtung des Gesichts der Geschädigten und insbesondere auch nicht besonders kraftvoll oder wuchtig erfolgte, sondern von mässiger Inten- sität war, lässt sich der ihm von der Staatsanwaltschaft vorgeworfene Eventual- vorsatz, wonach er die Möglichkeit einer lebensgefährlichen Kopfverletzung der Geschädigten bewusst in Kauf genommen hatte, nicht aufrechterhalten. Weder drängte sich bei einem solchen ungezielten und nicht besonders kräftigen Tritt nach hinten eine schwere Schädigung des Körpers der Geschädigten oder le- bensgefährliche Kopfverletzungen als besonders wahrscheinlich auf, noch sind andere Umstände ersichtlich, welche dafür sprechen würden, dass der Beschul- digte solch gravierende Verletzungen in Kauf nahm. Selbst wenn man davon aus- geht, dass der Beschuldigte – eben gerade weil sein Ausschlagen gegen hinten ausserhalb seines Sichtfeldes und entsprechend ungezielt in Richtung der sich ebenfalls am Boden befindlichen Geschädigten erfolgte – nicht ausschliessen konnte, dass er sie auch am Kopf treffen könnte (vgl. Urk. D1/5/3 S. 13), und

E. 2.2.4 Nach dem Gesagten scheidet eine eventualvorsätzliche versuchte schwere Körperverletzung gemäss Art. 122 StGB somit aus. Hinsichtlich der Frage, ob der in der Anklage vorgeworfene Abbruch des vorderen Schneidezahns tatsächlich erfolgte und überdies auf den Fusstritt des Beschuldigten zurückzuführen war, wurden auf gewisse Ungereimtheiten aufgrund des übrigen Verletzungsbildes be- reits hingewiesen (vgl. hiervor E. III.3.3. in fine). Letztlich kann diese Frage jedoch offen bleiben, wäre ein abgebrochener Zahn doch rechtlich höchstens als einfa- che Körperverletzung im Sinne von Art. 123 Abs. 1 StGB zu qualifizieren, hinsicht- lich welcher es auch hier von vornherein am erforderlichen Strafantrag der Ge- schädigten fehlt (vgl. oben E. IV.2.1.3.).

E. 2.2.5 Die Staatsanwaltschaft bringt in ihrer Berufungserklärung schliesslich vor, dass die Tätlichkeiten der Geschädigten in Form von Schlagen und Haare Reis- sen als von Notwehr umfasste Abwehrhandlungen zu qualifizieren seien. Dies wie auch ihre daraus getroffene Folgerung, dass der Fusstritt des Beschuldigten, der als vermeintliche Reaktion auf diese gerechtfertigten Abwehrhandlungen erfolgt sein soll, mithin nach wie vor Teil eines rechtswidrigen Angriffs auf die Geschädig- te darstellten (Urk. 72 S. 2), dürfte zwar zutreffen, ändert jedoch aus dem bereits dargelegten Grund (fehlender Strafantrag) nichts am Ergebnis.

3. Ergebnis

E. 2.3 Der unentgeltliche Vertreter des Privatklägers ist ebenfalls aus der Ge- richtskasse zu entschädigen (Art. 138 Abs. 1 StPO i.V.m. Art. 135 Abs. 1 StPO sowie § 2 ff. AnwGebV). Der mit Kostennote vom 28. Januar 2021 (Urk. 101) gel- tend gemachte Vertretungsaufwand erscheint angemessen. Der Privatkläger und sein Vertreter haben auf Teilnahme an der Berufungsverhandlung verzichtet. Un- ter zusätzlicher Berücksichtigung des Aufwands für das Studium des vorliegenden Entscheids samt angemessener Nachbesprechungszeit (je hälftiger Anteil zu- sammen mit Verfahren betr. E._____, SB200170) ist Rechtsanwalt X._____ ent- sprechend für seine Tätigkeit als unentgeltlicher Rechtsvertreter des Privatklägers im vorliegenden Berufungsverfahren (inkl. Spesen und MwSt.) mit Fr.1'100.– zu entschädigen. Die Kosten werden definitiv auf die Gerichtskasse genommen (vgl. Art. 426 Abs. 4 StPO; Art. 30 Abs. 3 OHG).

- 50 - Es wird beschlossen:

E. 2.3.1 Die Geschädigte schilderte die Vorgänge in der Nacht des 1. Januar 2019 anlässlich der rund zwei Monate später, am 7. März 2019, durchgeführten staats- anwaltschaftlichen Einvernahme zunächst in freier Erzählung. Mit Blick auf den Würgevorgang gab sie von sich aus zunächst an, sie habe die WC-Türe aufge- macht und der Beschuldigte sei sogleich hineingekommen und habe sie angegrif- fen und sie gewürgt. Nach dem Würgen habe er sie dann irgendwann losgelas- sen. Sie habe sich während dem Würgen natürlich auch gewehrt (Urk. D1/8/1 S. 6). Im Rahmen der folgenden Befragung gab sie auf die Frage, wie der Be- schuldigte B._____ denn auf sie eingewirkt habe, an, er habe sie vielleicht zu Bo- den gestossen, sie wisse es aber nicht mehr genau. Sie könne sich nicht erin- nern, dass er sie mit den Fäusten geschlagen habe. Sie könne sich generell nicht mehr so gut an alles erinnern, was an diesem Abend geschah, sondern nur noch bruchstückweise. Sie habe Erinnerungslücken, was sie einerseits auf den Alkohol und andererseits auf den Fusstritt des Beschuldigten in ihr Gesicht zurückführe. Sie habe an diesem Abend vor dem Vorfall Bier und noch ein Gläschen zum An- stossen getrunken, wobei sie sicher mehr als eine Bierdose, maximal 10 Bierdo- sen konsumiert habe. Sie habe sich leicht betrunken, aber immer noch gut gefühlt (a.a.O. S. 9, 10, 15, 20). Hinsichtlich dem Würgevorgang gab sie auf Nachfrage dann an, sie könne sich nur an einen Würgevorfall des Beschuldigten erinnern, und zwar denjenigen im WC. Sie sei auf dem Boden gelegen, als er sie gewürgt habe, sie wisse allerdings nicht mehr in welcher Position. Der Beschuldigte habe sie von vorne mit zwei Händen gewürgt. Er sei irgendwie leicht über ihr bzw. vor ihr gewesen (a.a.O. S. 10 f.). Auf entsprechende Nachfrage führte die Geschädig- te aus, der Beschuldigte habe ihren ganzen Hals mit beiden Händen umfasst, wobei seine Finger auf der Seite des Halses und die Daumen auf dem Kehlkopf zu liegen gekommen seien. Er habe auf einer Skala von 1 - 10 ihrer Wahrneh-

E. 2.3.2 Hinsichtlich der Aussagen des Privatklägers kann wie gesagt auf die Zu- sammenfassung der Vorinstanz verwiesen werden (Urk. 71 S. 15). Dieser be- schreibt den Würgevorfall zum Nachteil der Geschädigten gegenüber der Staats- anwaltschaft dahingehend, dass der Beschuldigte die Geschädigte gepackt und mit beiden Händen am Hals gewürgt habe. Er sei sich nicht mehr ganz sicher, ob sie dabei am Boden gelegen sei oder nicht. Er könne aber mit Sicherheit sagen, dass der Beschuldigte die Geschädigte gewürgt habe. Zwischen erster und zwei- ter Schiesssequenz (betrifft Anklagesachverhalt 1.1.1) sei der Beschuldigte auch einmal auf die Geschädigte losgegangen und habe sie während dieser Zeitspan- ne gewürgt. Er sei dazwischen gegangen und habe den Beschuldigten ange-

E. 2.3.3 Der Beschuldigte vermochte sich zum Würgevorwurf zum Nachteil der Ge- schädigten nur sehr begrenzt zu äussern (vgl. Urk. 71 S. 15 f.; Prot. II S. 33 f.). Er gab an, sich nicht daran zu erinnern, die Geschädigte gewürgt zuhaben. Es könne aber sein, dass er sie am Hals "gepackt" habe. Die von der Geschädigten ange- gebene Würgedauer sei aber jedenfalls zu lang, würde er sich doch an einen der- art langen Vorgang sicher erinnern können. Diesen Standpunkt vertrat er sodann konstant über sämtliche Einvernahmen, soweit er nicht von seinem Aussagever- weigerungsrecht Gebrauch machte.

E. 2.4 Am 2. Januar 2019, mithin am Tag nach dem Vorfall, wurde die Geschä- digte im Spital Männedorf untersucht. Wie die Vorinstanz zutreffend darlegte, konnte dabei eine leichte Druckdolenz im Bereich des rechten Kopfwendermus- kels festgestellt werden. Sodann habe die Geschädigte beim Schlucken leichte Schmerzen im Bereich des rechten Halses angegeben. Würgemale, Hämatome, Schwellungen oder Rötungen am Hals wies die Geschädigte dagegen nicht auf und war auch sonst nahezu beschwerdefrei, weshalb seitens des Spitals auch auf eine Bildgebung verzichtet worden sei (Urk. D1/12/2; Urk. 71 S. 16).

E. 2.5 Im Gutachten, welches vom Rechtsmedizinischen Institut Zürich (IRM) am

E. 2.6 Wie die berufungsführende Staatsanwaltschaft zutreffend darauf hinweist, ist gemäss Gutachten des IRM eine durch das Würgen hervorgerufene Lebensge- fahr grundsätzlich also bereits dann anzunehmen, wenn man davon ausgeht, dass es der Geschädigten während des Würgevorgangs schwarz vor den Augen wurde. Der Umstand, dass objektive körperliche Symptome wie insbesondere Stauungsblutungen bei der Geschädigten nicht festgestellt werden konnten, führt die Gutachter dabei jedenfalls nicht zum Schluss, dass eine Lebensgefahr ver- neint werden müsste. Die gutachterliche Einschätzung kann mithin nur so ver- standen werden, dass aus rechtsmedizinischer Sicht keineswegs nur dann von einer Lebensgefahr ausgegangen werden dürfte, wenn solchen objektiven Symp- tome nachgewiesen wären. Vielmehr würden auch vom Opfer überzeugend und glaubhaft beschriebene subjektive Symptome wie beispielsweise das Schwarz- werden vor den Augen genügen, um von einer unmittelbaren Lebensgefahr aus- zugehen. Entsprechend ist vorliegend für die rechtliche Beurteilung der Frage nach der Lebensgefahr grundsätzlich entscheidend, ob sich rechtsgenüglich er- stellen lässt, dass der Geschädigten beim bzw. durch das Würgen des Beschul- digten schwarz vor den Augen geworden ist.

E. 2.7 Betrachtet man das Aussageverhalten der Geschädigten im Rahmen der einzigen Befragung, die mit ihr durchgeführt werden konnte, zeigt sich ein gespal- tenes Bild:

E. 2.7.1 Zum einen vermag sie zwar in Teilen den Würgevorgang relativ detailliert zu schildern, indem sie etwa die Position des Beschuldigten oder dessen Griff an ihrem Hals zu beschreiben vermag. Sodann erwähnt sie von sich aus ein relativ ausgefallenes Detail, wonach der Beschuldigte den Griff zwischenzeitlich etwas gelockert und dann wieder mehr zugedrückt habe. Zum andern haben ihre Aus- sagen aber auch etwas Widersprüchliches, etwa als sie zunächst von sich aus angibt, sie habe sich während dem Würgen natürlich gewehrt, später in der glei- chen Einvernahme dann aber auf entsprechende Nachfrage, ob ihre Muskelkräfte während dem Würgen jemals derart geschwunden seien, dass sie sich nicht mehr

- 16 - habe wehren können, aussagt, sie wisse es nicht mehr genau, sie habe in dieser Phase aber sowieso nicht mehr die Kraft gehabt, um sich zu wehren.

E. 2.7.2 Ferner machen ihre Angaben zur Intensität des von ihr erduldeten Würgens stutzig, und zwar sowohl in zeitlicher Hinsicht als auch mit Blick auf die Intensität des Zudrückens ihres Halses durch den Beschuldigten. So erscheint zunächst ih- re Angabe, wonach der Würgevorgang lange, d.h. bis zu 10 Minuten gedauert haben soll, mit der Vorinstanz als wenig glaubhaft. Wie bereits die Vorinstanz ausführte, kann es bei solchen ausserordentlichen Vorfällen aus Sicht des Opfers durchaus schwierig sein, die Zeitdauer eines solchen Vorgangs im Nachhinein noch zuverlässig abzuschätzen bzw. dürften solche Übergriffe vom Opfer auf- grund der vorherrschenden Bedrängnis subjektiv tendenziell als länger empfun- den werden, als sie tatsächlich waren. Hätte der Beschuldigte die Geschädigte – wie sie es angibt – tatsächlich während mehreren Minuten mit beiden Händen derart stark gewürgt, wäre davon auszugehen, dass die Folgen dieses Vorgangs weitaus gravierender gewesen wären. Selbst wenn die Geschädigte ausführte, dass der Beschuldigte den Griff phasenweise wieder gelockert hatte, gab sie ebenfalls zu Protokoll, während des Würgens keine Luft mehr bekommen zu ha- ben. Bei einem mehrminütigen Würgen wäre entsprechend naheliegend, dass die Geschädigte bald einmal das Bewusstsein verloren hätte, woran sie sich aber nicht erinnert, dass dies geschehen wäre. Zumindest wäre jedoch zu erwarten gewesen, dass solch intensives Würgen wenigstens teilweise sichtbare Spuren hinterlassen hätte. Anlässlich der ärztlichen Untersuchung im Spital Männedorf am Tag nach dem Vorfall konnten allerdings keinerlei äusserliche Merkmale wie Würgemale, Hämatome, Schwellungen oder Rötungen festgestellt werden. Als einzige Symptome, die in diese Richtung gehen, sind allenfalls die von der Ge- schädigten beschriebene subjektiven Druckdolenz sowie gewisse Schluckbe- schwerden zu werten, wobei aber auch diese von der Geschädigten nur als leicht und überdies nur als einseitig (rechts) beschrieben werden. Letzteres passt wie- derum nur bedingt zu ihrer Aussage, wonach der Beschuldigte mit beiden Händen gewürgt habe.

- 17 -

E. 2.7.3 Schliesslich fällt auf, dass die Geschädigte dem Würgevorgang von sich aus nicht ein derart grosses Gewicht zuzumessen scheint, wie dies für einen Würgevorfall solcher Schwere, wie er in der Anklage umschrieben wird, zu erwar- ten wäre. Geht man von den Aussagen der Geschädigten hinsichtlich Intensität des Würgens und dem Schwarzwerden vor den Augen aus, würde dies faktisch bedeuten, dass sie sich praktisch in einem mehrminütigen Kampf ums Überleben befunden hatte. Ihre übrigen Aussagen widerspiegeln solches aber nicht. So er- wähnt sie von sich aus nur, dass sie vom Beschuldigten "gewürgt" worden sei. Wäre es tatsächlich so gewesen, dass die Geschädigte subjektiv und objektiv kurz davor gewesen wäre zu sterben, wäre zu erwarten, dass sie sich in irgendei- ner Weise von sich aus dahingehend äussert. Stattdessen ergab sich die ver- meintlich gravierende Tragweite dieses Übergriffs erst auf mehrfache, teils sehr explizite Nachfragen hin. Insbesondere erwähnte die Geschädigte von sich aus nicht, dass sie – zumindest zwischenzeitlich – keine Luft mehr bekommen habe. Sodann entstand auch die Aussage, wonach es ihr im Zuge des Würgens schwarz vor den Augen geworden sei, erst auf entsprechende explizite Nachfrage des einvernehmenden Staatsanwalts hin (Urk. 1/8/1 S. 11 Frage/Antwort [nach- folgend "F/A"] 46). Auch sonst scheint für die Geschädigte diese vermeintlich er- schreckend nahe Todesgefahr kein wirkliches Thema zu sein. Dies zeigt sich nicht nur daran, dass sie sich – wie die Vorinstanz bereits ausführte – beim Ein- treffen der Polizei primär über das Erscheinen der Polizisten aufgeregt, diese an- geschnauzt und sodann jegliche Mitwirkung und Aussage an der Tatbestandsauf- nahme verweigert und umgehend einen Verzicht auf Strafantrag unterzeichnet hatte (vgl. Urk. 71 S. 18; Urk. 1/8/1 S. 6). Auf entsprechende Nachfrage, was sie bei diesem Vorfall gefühlt habe bzw. welche Emotionen sie dabei erlebt habe, äusserte sich die Geschädigte sodann auch nur allgemein zur Gefühlssituation an diesem Silvesterabend mit Blick auf den Beschuldigten bzw. ihre Beziehung zu diesem (Urk. D1/8/1 S. 15 f.). Hätte sie der Beschuldigte mit seinem Würgen an diesem Abend tatsächlich in Lebensgefahr gebracht, wäre zu erwarten, dass sich dies in irgendeiner Form – zumindest aber in erwähnenswerter Weise – auf ihre Gefühlslage hinsichtlich dieses Vorfalls ausgewirkt hätte. Insgesamt verbleiben nach einer Gesamtwürdigung der Aussagen der Geschädigten somit beachtliche

E. 2.7.4 Diese Zweifel können auch anhand der übrigen Beweismittel, soweit sich diese überhaupt zu diesem Punkt aussprechen, nicht beseitigt werden. Aus den Aussagen des Beschuldigten selber lässt sich zum fraglichen Würgevorgang kaum etwas entnehmen, gibt er doch an, sich an einen solchen nicht erinnern zu können. Insofern erscheint sein Standpunkt plausibel, wonach er hinsichtlich der übrigen angeklagten Vorgänge (Schläge zum Nachteil des Privatklägers wie auch der Geschädigten, Schüsse mit dem Soft-Air-Gewehr auf den Kopfbereich des ersteren sowie betreffend das Küchenmesser) erinnern konnte und sich diesbe- züglich auch von Beginn weg geständig zeigte, weshalb er sich auch an den frag- lichen Würgevorgang erinnern müsste, wenn dieser denn tatsächlich so passiert bzw. so lang und heftig gewesen wäre. Wenngleich sein übriges Verhalten als In- diz dafür zu werten ist, dass der Beschuldigte grundsätzlich zu seinen Taten steht, lässt sich dennoch nicht ausschliessen, dass es sich dabei nicht um eine Schutzbehauptung handelt, für welche er als Beschuldigter ein offensichtliches In- teresse hätte. Von den übrigen Anwesenden beschrieb der Privatkläger zwar ein Würgen des Beschuldigten zum Nachteil der Geschädigten. Bei genauerer Be- trachtung vermögen seine diesbezüglichen Aussagen den Anklagevorwurf aber im entscheidenden Punkt nicht zu stützen bzw. sprechen sogar eher dafür, dass der Übergriff nicht derart intensiv war, wie in der Anklage umschrieben. So sprach er von einer nur sehr kurzen Würgedauer im Bereich von 5 Sekunden. Ohnehin ist den Aussagen des Privatklägers zu diesem Würgevorgang aber mit Vorsicht zu begegnen, sagte er doch an der tatnächsten Einvernahme durch die Polizei noch aus, die Geschädigte sei vom Beschuldigten gewürgt worden, worauf sie dann irgendwie zu Boden gefallen seien (Urk. D1/7/1 S. 5). Zwar steht bereits diese Beschreibung in gewissem Widerspruch zu seinen späteren Aussagen, wo- nach die Geschädigte während dem Würgevorgang am Boden gelegen sei. Irritie- rend ist aber vor allem, dass der Privatkläger an dieser Einvernahme, als er auf- gefordert wurde, sich eingehender zum erwähnten Würgen zu äussern, keine wei-

E. 2.7.5 Wie sich aus dem Gesagten ergibt, verbleiben anhand der Aussagen der Beteiligten, insbesondere auch anhand jener der Geschädigten selber, letztlich verschiedentlich Zweifel daran, dass die Geschädigte vom Beschuldigten über längere Zeit und so intensiv gewürgt worden war, wie dies in der Anklage um- schrieben wird. Wenngleich diese für die Annahme einer Lebensgefahr nicht zwingend nötig wären, passt die gänzliche Abwesenheit von jeglichen objektiven Befunden einer Lebensgefahr oder Würgemalen zumindest zu dieser Einschät- zung. Im Ergebnis ist aufgrund der verbleibenden relevanten Zweifel dem Grund- satz in dubio pro reo folgend somit nicht rechtsgenüglich erstellt, dass die Ge- schädigte durch ein allfälliges Würgen des Beschuldigten tatsächlich eine sauer- stoffmangelbedingten Hirnfunktionsstörung erlitten hatte, die sich als Ausdruck bestehender Lebensgefahr in Form von Schwarzwerdens vor ihren Augen geäus- sert hatte.

3. Fusstritt ins Gesicht der Geschädigten

E. 3 Mit Präsidialverfügung vom 16. April 2020 wurde den Parteien Frist zur An- schlussberufung angesetzt (Urk. 75). Am 7. Mai 2020 ging in der Folge die An- schlussberufungserklärung des Beschuldigten fristgerecht beim Obergericht ein (Urk. 81), nachdem dieser zuvor mit Eingabe vom 17. April 2020 um Gewährung der amtlichen Verteidigung infolge inzwischen eingetretener Mittellosigkeit ersucht hatte (Urk. 77). Letztere wurde ihm mit Verfügung vom 23. April 2020 in der Per- son des bisherigen Verteidigers, Rechtsanwalt Y1._____, gewährt (Urk. 78).

- 9 -

E. 3.1 Weitere Straftaten des Beschuldigten sind nach wie vor keine bekannt (Urk. 105). Der Beschuldigte gilt als Ersttäter und hat sich entsprechend seither bewährt. Das forensisch psychiatrische Gutachten attestiert dem Beschuldigten eine geringe bis moderate langfristige Rückfallgefahr für Gewaltdelikte im Allge- meinen, welche als leicht unterdurchschnittlich einzustufen sei. Der Gutachter er- kannte den Grund für die beschränkte Rückfallgefahr vorwiegend in der gesteiger- ten Eifersucht, welche in moderater Weise zum vorliegend beurteilten Tatgesche- hen beigetragen hatte, sowie in der festgestellten ADHS und der Neigung zum übermässigem Alkoholkonsum, welche ebenfalls einen geringen Tatbeitrag ge- leistet hätten. Als legalprognostisch günstig erachtete er dabei allerdings, dass den vorliegenden Taten situative Faktoren zugrunde lagen, insbesondere der un- geklärte Beziehungsstatus zur Geschädigten sowie das unmittelbare überraschen seiner Ex-Partnerin beim Geschlechtsverkehr in der damals noch gemeinsamen Wohnung, welche die gewaltsame Überreaktion des Beschuldigten begünstigten (Urk. D1/18/5 S. 63 f., S. 68). Wie bereits im Rahmen der Ausführungen zum Nachtatverhalten erwogen, zeigte der Beschuldigte von Beginn weg aufrichtige Reue und Einsicht in das von ihm begangene Unrecht. Dennoch erachtet der Gutachter die vorhandene, wenn auch nur geringe bis moderate Rückfallgefahr

E. 3.2 Der Beschuldigte zeigte sich bereits bisher durchaus bereit und auch in der Lage, sich mit seinen Taten wie auch mit den Faktoren, welche diese Begünstig- ten (ADHS, Eifersucht), auseinanderzusetzen und sich einer entsprechenden the- rapeutischen Behandlung zu unterziehen (vgl. Urk. D1/18/5 S. 64) bzw. seinen Alkoholkonsum zu senken (Prot. I S. 12; Prot. II S. 25). So befindet sich der Be- schuldigte nach wie vor und auf freiwilliger Basis in psychiatrischer Behandlung bei Dr. med. C._____ und nimmt regelmässige Therapiegespräche wahr, anläss- lich welcher er oft auch über die Tatnacht spreche (Prot. I S. 23; Urk. 103/2). Die Therapie möchte er – wie er an der Berufungsverhandlung erneut bestätigte – auch in Zukunft weiterführen (Prot. I S. 23; Urk. 108 S. 18; Urk. 103/2). Dr. med. C._____ geht gemäss seinem Kurzbericht zum Behandlungsverlauf vom 14. Ja- nuar 2021 in der Gesamtbeurteilung von einem sehr positiven Verlauf aus (Urk. 103/2).

E. 3.2.1 Der Beschuldigte rügt mit seiner Anschlussberufung wie bereits gesagt, dass die Vorinstanz den Strafmilderungsgrund des Handelns in einer nach den Umständen entschuldbaren heftigen Gemütsbewegung (Art. 48 lit. c StGB) zu Un- recht nicht berücksichtigt bzw. nicht einmal geprüft habe (Urk. 81 S. 3; Urk. 108 S. 15 f.). Die Rüge ist zumindest im Ergebnis unbegründet. Bezüglich der heftigen Gemütsbewegung nehmen Lehre und Rechtsprechung an, die Reaktion des Tä- ters müsse mehr oder weniger unmittelbar auf den plötzlich auftretenden Emoti- onszustand erfolgen. Die Tat muss sich somit als regelrechte "Kurzschlusshand- lung" präsentieren (BGE 118 IV 233 E. 2a; Urteil des Bundesgerichts 6S.180/2004 vom 24. September 2004 E. 1.1 m.w.H.). Wie sich sowohl aus den Aussagen des Mitbeschuldigten E._____ wie auch aus den Aussagen des Be- schuldigten selber ergibt, lag eine solche Situation vorliegend nicht vor bzw. je- denfalls nicht in einem Ausmass, das die Tat des Beschuldigten entschuldbar er- scheinen lassen würde. Aus den genannten Aussagen ergibt sich, dass der Be-

E. 3.2.2 Nach dem Gesagten ist der Strafmilderungsgrund gemäss Art. 48 lit. c StGB vorliegend nicht gegeben. Wie im Rahmen der subjektiven Tatkomponenten noch zu zeigen sein wird, ist die beim Beschuldigten vorhandene Gefühlslage aber dennoch nicht gänzlich ausser Acht zu lassen. Dies wurde auch bereits von der Vorinstanz berücksichtigt (Urk. 71 S. 29 f. sowie S. 31). Und schliesslich wird die gemäss Gutachten infolge hoher Affektaufladung leicht verminderte Steue- rungs- oder Kontrollfähigkeit des Beschuldigten in gewissem Masse auch im Rahmen der leichten Verminderung der Schuldfähigkeit zu Gunsten des Beschul- digten zu berücksichtigen sein.

E. 3.2.3 Der Privatkläger gab hinsichtlich des Fusstritts zu Protokoll, der Beschuldig- te und die Geschädigte seien irgendwie zu Boden gefallen. Der Beschuldigte ha- be sich auf allen Vieren befunden und ähnlich wie ein Pferd mit dem rechten Bein nach hinten ausgeschlagen, wobei er die Geschädigte am Kopf getroffen habe (Urk. D1/7/1 S. 5). Diese Schilderungen zum Ablauf des Fusstritts bestätigte der Privatkläger auch anlässlich seiner staatsanwaltschaftlichen Einvernahme. Hin- sichtlich der Intensität des Tritts ergänzte er dabei, der Beschuldigte habe "nicht so fest" getreten (Urk. D1/7/2 S. 19, 21).

E. 3.3 Sodann erweist sich seine persönliche Situation weiterhin als stabil. Nach seiner Haftentlassung ist er wieder zur Mutter und den beiden Brüdern nach F._____ gezogen und lebt dort nach wie vor. Ferner ist er eine neue Beziehung

E. 3.4 In Anbetracht der genannten Umstände ist dem Beschuldigten insgesamt eine durchaus günstige Legalprognose zu stellen. Wie nachfolgend zu zeigen sein wird, erweist es sich mit der Vorinstanz und im Einklang mit den Anträgen des Beschuldigten selber als sinnvoll, ihm bezüglich der Weiterführung der The- rapie eine Weisung zu erteilen. Im Lichte des hiervor Gesagten ist dabei davon auszugehen, dass die Legalprognose dadurch zusätzlich begünstigt wird. Insge- samt sind die Voraussetzungen für die Gewährung des teilbedingten Vollzugs mithin gegeben. In Anbetracht der guten Legalprognose und der seit dem vo- rinstanzlichen Urteil weiterhin sehr positiven Entwicklung des Beschuldigten er- scheint es angemessen, den zu vollziehenden Anteil der Freiheitsstrafe auf das gesetzliche Minimum von 6 Monaten festzusetzen und diese im übrigen Umfang von 24 Monaten aufzuschieben.

4. Mit der Vorinstanz ist die Probezeit sodann auf 2 Jahre festzusetzen (Art. 44 Abs. 1 StGB).

5. Schliesslich hat die Vorinstanz in ihrem Urteil die Anordnung einer ambu- lanten Massnahme geprüft, diese Möglichkeit jedoch unter Einbezug der bundes- gerichtlichen Rechtsprechung in Anbetracht der guten Legalprognose des Be- schuldigten verworfen. Diese Beurteilung ist (weiterhin) zutreffend und es kann entsprechend auf die Erwägungen der Vorinstanz verwiesen werden (Urk. 71 S. 37 f.; Art. 82 Abs. 4 StPO). Nachdem der Gutachter trotz seiner Einstufung der Rückfallgefahr für Gewaltdelikte als gering bis moderat bzw. leicht unterdurch- schnittlich eine Fortführung der bereits laufenden psychotherapeutischen Behand-

- 45 - lung wie bereits ausgeführt als sinnvoll erachtete, mit welcher die Legalprognose zusätzlich begünstigt werden könne (vgl. oben E. VI.3.1), verwies die Vorinstanz zutreffend auf die vom Bundesgericht in solchen Fällen erkannte Möglichkeit, den Täter mit einer Weisung im Sinne von Art. 44 Abs. 2 StGB zu einer geeigneten Behandlung anzuhalten (Urteil des Bundesgerichts 6B_652/2016 vom 28. März 2017 E. 3.3.2; Urk. 71 S. 38). Auch der Beschuldigte selber befürwortet eine der- artige Weisung (vgl. Urk. 81 S. 1; Prot. I S. 23; Urk. 108 S. 18; Urk. 103/2). Ange- sichts der gutachterlichen Empfehlung und den vom Gutachter eingeschätzten guten Erfolgsaussichten einer risikosenkenden Therapie sowie in Anbetracht der nach wie vor hohen Behandlungsmotivation des Beschuldigten erscheint es mit der Vorinstanz als sinnvoll, dem Beschuldigten für die Dauer der Probezeit die Weisung zu erteilen, die begonnene Therapie (aktuell bei Dr. med. C._____ wei- terzuführen. Ebenfalls ist gestützt auf die Empfehlung des Gutachters eine Be- währungshilfe anzuordnen, um mittels Haaranalysen die Einhaltung eines mass- vollen Alkoholkonsums zu überprüfen.

6. Die Busse von Fr. 500.– ist gestützt auf Art. 105 Abs. 1 StGB zwingend unbedingt auszusprechen und ist entsprechend zu bezahlen. Bezahlt der Be- schuldigte die Busse schuldhaft nicht, so tritt an deren Stelle gestützt auf Art. 106 Abs. 2 StGB eine Ersatzfreiheitsstrafe von 5 Tagen. VII. Kosten- und Entschädigungsfolgen

1. Erstinstanzliches Verfahren

E. 4 Versuchte schwere Körperverletzung

E. 4.1 Auf der objektiven Seite des Tatverschuldens ist zunächst das Tatvorge- hen beachtlich. Diesbezüglich ist zu berücksichtigen, dass der Beschuldigte mit einem vollautomatischen Soft-Air-Gewehr auf den unbekleideten Privatkläger los- ging. Dabei schoss er aus kurzer Entfernung von gerade einmal 2 - 3 Metern ins- gesamt zwischen 20 und 30 Plastikkugeln auf den Privatkläger ab, wobei er die Soft-Air-Waffe auf den Oberkörper, den Hals und insbesondere den Kopf des Pri- vatklägers richtete. Dadurch, dass dieser ihm bei den Schussabgaben zugewandt war, schlugen mehrere Kugeln im besonders verletzlichen Gesichtsbereich und dabei in unmittelbarer Nähe der Augen ein. Aufgrund der grossen Anzahl abge- feuerter Schüsse, die der Privatkläger im Seriefeuermodus mit hoher Kadenz von mehreren Schüssen pro Sekunde auf den Privatkläger abgab, bestand die ernst- hafte Gefahr, dass der Privatkläger an einem oder gar an beiden Augen schwers- te bleibende Schädigungen insbesondere bis zur vollständigen Erblindung erlitten hätte, mit entsprechend lebenslangen gravierenden Auswirkungen auf sämtliche Lebensbereiche des noch jungen Privatklägers. Der Umstand, dass der Beschul- digte, obwohl er mit dem Mitbeschuldigten E._____ gegenüber dem Privatkläger zahlenmässig in der Überzahl war und sie diesen auch beide bzw. gemeinsam auch bereits mehrfach mit Fäusten geschlagen hatten, das starke Bedürfnis ver- spürte, angesichts der bis dahin noch ausgebliebenen sichtbaren Verletzungen respektive Reaktionen beim Privatkläger in einem anderem Raum das Soft-Air- Gewehr zu holen, es schussbereit zu machen (Akku einstecken, Waffe laden) und es schliesslich nicht nur einmal, sondern zweimal gegen den Privatkläger einzu- setzen, verdeutlicht, dass der Beschuldigte sein Ziel, den Privatkläger zu verlet- zen und ihm weh zu tun, mit einer bemerkenswerten Hartnäckigkeit verfolgte. Dies zeugt letztlich auch von einer nicht unerheblichen Brutalität und kriminellen Energie. Andererseits ist mit Blick auf die tatsächlich eingetretenen Verletzungs- folgen mit der Vorinstanz aber erheblich relativierend zu berücksichtigen, dass der Privatkläger von den Schüssen letztlich nur geringfügige Verletzungen in Form von oberflächlichen Hautverletzungen davontrug, die abgesehen von einem Plas- tikkügelchen, welches aus der Lippe entfernt werden musste, keine weitergehen- de ärztliche Versorgung oder gar Spitalaufenthalte erforderten und mittlerweile

- 35 - vollständig verheilt sein dürften, ohne auffällige Narben zurückzulassen (vgl. Hei- lungsfortschritt zwei Monate nach der Tat anhand des Fotobogens Urk. D1/14/14). Auch machte der Privatkläger keine psychischen Beeinträchti- gungen durch diesen Vorfall geltend (Urk. D1/7/2 S. 19). Zu seinen Gunsten ist ferner zu berücksichtigen, dass es sich dabei – auch wenn sich der Beschuldigte wie dargelegt im Vorfeld bereits gewisse Gedanken gemacht hatte (vgl. oben E. V.3.2.1.) – nicht um eine von langer Hand geplante Tat, sondern immer noch um eine relativ spontane Reaktion auf die zufällig durch das Zimmerfenster der Geschädigten gemachte Beobachtung gehandelt hat. Wenngleich es sich aus den hiervor gemachten Ausführungen bereits ergibt, ist mit der Vorinstanz nochmals zu betonen, dass es sich bei der verwendeten "Munition" nicht etwa – wie dies die Anklageschrift etwas übertrieben formuliert – um Schrotkugeln, die üblicherweise aus Metall bestehen und mit deutlich höherer Energie verschossen werden, han- delte. Bei der vom Beschuldigten eingesetzten Waffe handelt es sich vielmehr um eine Soft-Air-Waffe, die elektrisch bzw. mit Akku betrieben wird, mit Luftdruck funktioniert und 6 mm grosse, ungespitzte bzw. runde Plastikkugeln verschiesst (Urk. D1/20/1 S. 3) und entsprechend nur begrenzt geeignet sind, einen Men- schen schwer zu verletzen. Nichtsdestotrotz hat der Beschuldigte dadurch, dass er insbesondere auch ins Gesicht des Privatklägers schoss, die Soft-Air-Waffe beim Privatkläger aber auf die Augenpartie und damit ausgerechnet auf jenen Teil des menschlichen Körpers gerichtet, für den eine solche Soft-Air-Waffe wohl als einziger ernsthaft gefährlich werden kann. Das objektive Tatverschulden ist ent- sprechend mit der Vorinstanz als mittelschwer bis erheblich zu qualifizieren.

E. 4.2 Auf der subjektiven Seite wirkt sich zunächst der Eventualvorsatz des Be- schuldigten verschuldensrelativierend aus. Mit Blick auf die Beweggründe und Ziele des Beschuldigten ist mit der Vorinstanz zu berücksichtigen, dass der Be- schuldigte wie gesagt relativ spontan und aus seinem Entsetzen heraus handelte, seine Ex-Freundin, für die er noch Gefühle hatte, beim Oralverkehr ausgerechnet mit dem Privatkläger zu erwischen, vom welchem er sich kurz zuvor auf seine Bit- te hin noch hatte versichern lassen, dass dieser aus Rücksicht auf ihn und seine Gefühle zur Geschädigten gerade nicht mit dieser intim werden würde (Urk. D1/7/2 S. 6). Wenngleich dies eine derartige Überreaktion mitnichten zu

E. 4.3 Insgesamt vermögen die subjektiven Tatkomponenten die objektive Tat- schwere somit insbesondere aufgrund der leicht verminderten Schuldfähigkeit leicht zu relativieren. Wie bereits bei der Vorinstanz reduziert sich das Verschul- den somit im Ergebnis von mittelschwer bis erheblich auf mittelschwer. Entgegen dem Ansinnen der Verteidigung (Urk. 81 S. 3) genügt eine derartige Abstufung des Tatverschuldens durchwegs den Anforderungen an die Begründungspflicht hinsichtlich der Strafzumessung. Es ist insbesondere nicht erforderlich, dass der Sachrichter die Gewichtung der einzelnen Strafzumessungsfaktoren in Zahlen oder in Prozenten wiedergibt. (vgl. zum Vorgehen bei verminderter Schuldfähig- keit BGE 136 IV 55 E. 5.5 ff.). In casu wäre für das vollendete Delikt, d.h. für den Fall, dass eine bleibende Erblindung des Privatklägers eingetreten wäre, die hy- pothetische Einsatzstrafe bei 4 ½ Jahren bzw. 54 Monaten Freiheitsstrafe anzu- siedeln gewesen.

E. 4.4 Zu beachten ist vorliegend allerdings, dass es letztlich nur zu geringfügigen oberflächlichen Hautverletzungen gekommen ist, es mithin beim Versuch blieb. Wie stark dieser zu Gunsten des Täters zu berücksichtigen ist, hängt mitunter von der Nähe des Erfolgs, den tatsächlich eingetretenen Folgen sowie davon ab, ob das Ausbleiben des tatbestandsmässigen Erfolgs dem Verhalten des Täters oder lediglich dem Zufall zu verdanken ist. Wie nah gewisse Schüsse ober- und unter- halb der Augen des Privatklägers einschlugen, zeigen die Fotos in den Akten ein- drücklich (vgl. Urk. D1/14/1-2). Wie die Vorinstanz bereits zutreffend erwog, ist der Umstand, dass die Augen des Privatklägers aber dennoch gänzlich unver-

- 37 - sehrt blieben, wohl teilweise einem glücklichen Zufall und im Übrigen seiner geis- tesgegenwärtigen Reaktion mit seiner in die Schusslinie vorgestreckten Hand zu verdanken (vgl. D1/14/3). Zwar liess der Beschuldigte schliesslich selber vom Pri- vatkläger ab, allerdings erst, nachdem er bereits 20 - 30 Kugeln auf diesen abge- feuert hatte. Die massive Gefährdung für die Augen des Privatklägers war zu die- sem Zeitpunkt bereits eingetreten. Diese Umstände lassen das Verschulden des Beschuldigten somit kaum vermindert erscheinen. Nachdem vorliegend die Dis- krepanz zwischen den eingetretenen Verletzungen (oberflächliche Hautverletzun- gen) und dem tatbestandsmässigen Erfolg, der hätte eintreten können, letztlich aber sehr gross ist, rechtfertigt sich dennoch eine Reduktion der hypothetischen Einsatzstrafe im Umfang von einem Jahr auf 3 ½ Jahre bzw. 42 Monate Freiheits- strafe).

E. 5 Einfache Körperverletzung

E. 5.1 Der Beschuldigte drang nach der Entdeckung des Privatklägers, der zu diesem Zeitpunkt mit seiner Ex-Freundin, der Geschädigten D._____, geschlecht- lich verkehrte, unvermittelt durch das offene Fenster in das Zimmer der Geschä- digten ein und ging sofort auf den Privatkläger los. Er verpasste ihm insbesondere mehrere Faustschläge ins Gesicht. Seine Schläge erfolgten mithin gegen einen besonders empfindlichen und verletzlichen Körperbereich, bei welchem auch stumpfe Gewalteinwirkungen – wie bereits dargelegt (oben E. IV.1.4.) – unter Umständen durchaus in schwerwiegenden Verletzungen resultieren können. Wie ebenfalls bereits geschildert, ist allerdings davon auszugehen, dass die Faust- schläge nicht übermässig wuchtig und kraftvoll erfolgten (vgl. dazu ebenfalls oben E. IV.1.4.). Mit Blick auf das geschilderte Tatvorgehen ist zu berücksichtigen, dass sich der Beschuldigte das Überraschungsmoment zunutze machte und für eine erste Attacke ausnutze. Gleichzeitig ist allerdings relativierend zu berücksichtigen, dass die Tat nicht von langer Hand geplant, sondern eher spontan erfolgte. Im weiteren Verlauf der Auseinandersetzung nahm er den Privatkläger ferner in den Schwitzkasten, sodass sich dieser zunächst nicht mehr befreien konnte. Damit ermöglichte er seinem Kollegen E._____, dass dieser mehrmals ungehindert auf den in diesem Moment wehrlosen Privatkläger einschlagen konnte, wobei diese

E. 5.2 In subjektiver Hinsicht ist mit der Vorinstanz zunächst festzuhalten, dass der Beschuldigte direktvorsätzlich handelte; er wollte den Privatkläger "zurückver- letzen". Dies wirkt sich in der Strafzumessung allerdings neutral aus. Erschwe- rend wirkt sich demgegenüber mit Blick auf die Gesinnung zur Tat vorliegend aus, dass der Beschuldigte sich am Privatkläger für den intimen Umgang mit seiner Ex-Freundin mit Gewalt rächen wollte. Dies wird aber auch hier durch die bis zu einem gewissen Umstand nachvollziehbare Bestürzung des Beschuldigten relati- viert. Ferner wirkt sich seine geringfügig verminderte Schuldfähigkeit leicht ver- schuldensmindernd aus. Es kann auf die diesbezüglichen Erwägungen oben ver- wiesen werden (E. V.4.2.). Entsprechend wird das objektive Tatverschulden durch das subjektive leicht relativiert.

E. 5.3 Unter Würdigung sämtlicher objektiven und subjektiven Tatkomponenten erweist sich das Tatverschulden hinsichtlich der einfachen Körperverletzung somit als nicht mehr leicht und die Strafe wäre bei einer isolierten Betrachtung dieses Delikts mit 8 - 9 Monaten zwar etwas tiefer als durch die Vorinstanz, jedenfalls aber auch für das Obergericht klarerweise im das gesetzliche Höchstmass der Geldstrafe (180 Tagessätze) übersteigenden Bereich anzusiedeln gewesen. Ent- sprechend ist mit der Vorinstanz festzuhalten, dass aufgrund der Höhe des Ver- schuldens vorliegend auch für die einfache Körperverletzung nur eine Freiheits- strafe in Frage kommt, was auch vom Beschuldigten, der seinerseits eine (tiefere) Gesamtfreiheitsstrafe beantragt, nicht in Abrede gestellt wird (vgl. Antrag auf Ge- samtfreiheitsstrafe von maximal 18 Monaten). In Anbetracht des engen zeitlichen

- 39 - und sachlichen Zusammenhangs mit der versuchten schweren Körperverletzung ist die Einsatzstrafe in Anwendung des Asperationsprinzips allerdings nur mass- voll um 4 Monate auf 46 Monate Freiheitsstrafe zu erhöhen.

E. 6 Täterkomponenten

E. 6.1 Hinsichtlich des Vorlebens des Beschuldigten kann auf die zutreffenden Ausführungen der Vorinstanz verwiesen (Urk. 71 S. 33; Art. 82 Abs. 4 StPO) und sodann mit dieser festgehalten werden, dass sich aus seiner Biographie keine Umstände ergeben, welche das strafbare Verhalten erklären würden. Sie bleibt deshalb ohne Auswirkungen auf die Strafzumessung. Der Beschuldigte weist kei- ne Vorstrafen auf und hat sich soweit ersichtlich auch nach der vorliegend zu be- urteilenden Tat wohlverhalten (Urk. 105). Beides ist in der Strafzumessung aller- dings neutral zu werten. Mit Blick auf das Nachtatverhalten ist mit der Vorin-stanz zu Gunsten des Beschuldigten zu berücksichtigen, dass dieser unmittelbar nach dem Vorfall selbstständig die Polizei avisierte und berichtete, dass er gegen den Privatkläger und die Geschädigte tätlich geworden sei und auf Ersteren mit einer "Kügelipistole" geschossen habe (vgl. Urk. 71 S. 33). Er unternahm auch keine Versuche zu flüchten, sondern stellte sich widerstandlos der eintreffenden Polizei. Sodann zeigte er sich von Beginn weg weitestgehend geständig und belastete sich selber erheblich. Zu Recht nahm die Vorinstanz entsprechend an, dass seine Kooperationsbereitschaft – insbesondere da sich der Privatkläger und die Ge- schädigte hinsichtlich des Vorfalls nicht mehr überall im Detail erinnern konnten – durchaus in gewissem Masse zur Vereinfachung der Untersuchung beigetragen hatte. Zudem zeigte sich der Beschuldigte – ebenfalls von Beginn weg – aufrichtig reuig und einsichtig, was er mehrfach – zuletzt anlässlich der Berufungsverhand- lung (Prot. II S. 40 f.) – glaubhaft bekundete und auch in einem zweiseitigen Ent- schuldigungsbrief an den Privatkläger zum Ausdruck brachte (Urk. D1/25/18; Urk. D1/7/2 S. 26). Dass er sich auch selber ernsthaft mit seiner Tat und dem damit geschaffenen Unrecht auseinandergesetzt hat, zeigt sich etwa daran, dass er sich in einem Brief an den Staatsanwalt wandte, in dem er erklärte, er habe viel über den Vorfall nachgedacht und sei alles im Kopf immer wieder durchgegangen. Dabei habe er sich selber eingestehen müssen, dass er eine bleibende Schädi-

E. 6.2 Aus dem Gesagten erhellt, dass sich die Tatkomponenten – insbesondere das Nachtatverhalten, welches die Vorinstanz zu Recht als vorbildlich hervorhob (Urk. 71 S. 34) – deutlich zu Gunsten des Beschuldigten auswirkt. Es erscheint angemessen, die Einsatzstrafe um rund einen Drittel auf 30 Monate Freiheitsstra- fe zu reduzieren.

E. 6.3 Der Vollständigkeit halber anzumerken bleibt noch, dass der Umstand, dass der Beschuldigte zwischenzeitlich seine Ausweisdokumente (Reisepass, Identitätskarte) bei der Staatsanwaltschaft deponierte, entgegen der Verteidigung (Urk. 108 S. 16 f.) keine zusätzliche Strafminderung oder Anrechnung an die aus- gesprochene Freiheitsstrafe rechtfertigt. Zum einen erfolgte die Hinterlegung der Ausweisdokumente zwar auf Anfrage des Staatsanwalts, jedoch mit Zustimmung des Beschuldigten (vgl. Urk. D1/5/3 S. 21). Entsprechend hätte er bzw. sein Ver- teidiger die Ausweisdokumente, welche weder sichergestellt bzw. beschlagnahmt noch im Rahmen einer Ersatzmassnahme, namentlich einer Ausweissperre, zwangsweise zurückbehalten worden waren, jederzeit herausverlangen können, wenn er denn entsprechenden Bedarf gehabt hätte, worauf angesichts seiner nicht mehr vorhandener Freiwilligkeit von der zuständigen Stelle hätte entschie- den werden müssen, ob eine Zwangs- bzw. Ersatzmassnahme anzuordnen ge- wesen wäre. Zum andern ist in casu aber ohnehin davon auszugehen, dass die dadurch entstandene Einschränkung der persönlichen Freiheit des Beschuldigten höchstens sehr geringfügig gewesen sein konnte, macht er doch gar nicht gel-

- 41 - tend, beabsichtigt zu haben, die Schweiz in dieser Zeit tatsächlich zu verlassen oder die Ausweisdokumente anderweitig dringend gebraucht zu haben. Dass die Aufforderung zur Herausgabe erst im Rahmen der erstinstanzlichen Hauptver- handlung erfolgte (Urk. 59) – wobei dem Antrag ohne Weiteres stattgegeben und die Ausweisdokumente umgehend noch an der mündlichen Urteilseröffnung aus- gehändigt wurden (Urk. 71 S. 41 und rechtskräftige Dispositiv-Ziffer 9) – bestätigt diesen Eindruck.

E. 7 Übertretung gegen das Betäubungsmittelgesetz Hinsichtlich der von der Vorinstanz erkannten Busse für die mehrfache Übertre- tung gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19a BetmG in Verbin- dung mit Art. 19 Abs. 1 lit. b BetmG kann grundsätzlich auf die vorinstanzlichen Erwägungen verwiesen werden (Urk. 71 S. 34). In Anbetracht des geringen Tat- verschuldens sowie der sehr begrenzten finanziellen Verhältnisse des Beschul- digten (vgl. Prot. II S. 22) erscheint mit der Vorinstanz eine Busse von Fr. 500.– angemessen.

- 42 - VI. Vollzug

1. Vorliegend wird der Beschuldigte zu einer Freiheitsstrafe von 30 Monaten verurteilt. Entsprechend kommt ein teilbedingter Vollzug der Freiheitsstrafe ge- mäss Art. 43 StGB grundsätzlich in Frage.

2. Mit Blick auf die rechtlichen Anforderungen an die Gewährung des teilbe- dingten Vollzugs kann auf die zutreffenden Ausführungen der Vorinstanz verwie- sen werden (Urk. 71 S. 35 f.).

Dispositiv

Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichts Zürich, 7. Abteilung, vom 23. Januar 2020 hinsichtlich − Dispositiv-Ziffer 1 (Schuldsprüche wegen versuchter schwerer Körper- verletzung und einfacher Körperverletzung gem. Anklageziffer 1.1.1 sowie wegen mehrfacher Übertretung des Betäubungsmittelgesetzes gem. Anklageziffer 1.2) − Dispositiv-Ziffern 7 und 8 (Einziehung bzw. Herausgabe beschlag- nahmter Gegenstände) − Dispositiv-Ziffer 9 (Herausgabe von Reisedokumenten) − Dispositiv-Ziffer 10 - 11 (Kostenfestsetzung) in Rechtskraft erwachsen ist.
Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil. Es wird erkannt:
Der Beschuldigte B._____ wird vom Vorwurf der versuchten schweren Kör- perverletzung im Sinne von Art. 122 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB (Anklageziffer 1.1.2) und der Gefährdung des Lebens im Sinne von Art. 129 StGB (Anklageziffer 1.1.2) freigesprochen.
Der Beschuldigte wird bestraft mit 30 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 79 Tage durch Haft erstanden sind, sowie mit Fr. 500.– Busse.
Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird im Umfang von 24 Monaten aufgescho- ben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt. Im Übrigen (6 Monate, abzüg- lich 79 Tage bereits erstandene Haft) wird die Freiheitsstrafe vollzogen.
Die Busse ist zu bezahlen. Bezahlt der Beschuldigte die Busse schuldhaft nicht, so tritt an deren Stelle eine Ersatzfreiheitsstrafe von 5 Tagen. - 51 -
Für die Dauer der Probezeit wird eine Bewährungshilfe angeordnet und dem Beschuldigten die Weisung erteilt, die ambulante Therapie (aktuell bei Dr. med. C._____ im Sinne der Erwägungen weiterzuführen.
Die für die Untersuchung und das erstinstanzliche gerichtliche Verfahren entstandenen Kosten der unentgeltlichen Rechtsvertretungen der Geschä- digten D._____ und des Privatklägers werden definitiv auf die Gerichtskasse genommen. Die Kosten für die frühere amtliche Verteidigung des Beschuldigten im Un- tersuchungsverfahren werden auf die Gerichtskasse genommen. Die Rück- zahlungspflicht des Beschuldigten gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO bleibt vor- behalten. Im Übrigen wird die erstinstanzliche Kostenauflage (Ziff. 12) bestätigt.
Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf: Fr. 4'000.– ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 8'500.– amtliche Verteidigung Fr. 1'100.– unentgeltliche Vertretung Privatklägerschaft (1/2)
Die Kosten des Berufungsverfahrens, mit Ausnahme derjenigen der amtli- chen Verteidigung und der unentgeltlichen Vertretung der Privatklägerschaft, werden zu einem Fünftel dem Beschuldigten auferlegt und im Übrigen auf die Gerichtskasse genommen. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden auf die Gerichtskasse ge- nommen. Die Rückzahlungspflicht des Beschuldigten gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO bleibt im Umfang von einem Fünftel vorbehalten. Die Kosten der unentgeltlichen Vertretung der Privatklägerschaft werden de- finitiv auf die Gerichtskasse genommen.
Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung im Dispositiv an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Beschuldigten (übergeben) - 52 - − die Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich (übergeben) − den unentgeltlichen Vertreter des Privatklägers im Doppel für sich und zuhanden des Privatklägers sowie in vollständiger Ausfertigung an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Beschuldigten − die Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich − den unentgeltlichen Vertreter des Privatklägers im Doppel für sich und zuhanden des Privatklägers und nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälli- ger Rechtsmittel an − die Vorinstanz − den Justizvollzug des Kantons Zürich, Abteilung Bewährungs- und Vollzugsdienste − die KOST Zürich mit dem Formular "Löschung des DNA-Profils und Vernichtung des ED-Materials" zwecks Löschung des DNA-Profils − die Kantonspolizei Zürich, KDM-ZD, mit separatem Schreiben (§ 54a Abs. 1 PolG) − die Koordinationsstelle VOSTRA mit Formular A.
Rechtsmittel: Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Strafsa- chen erhoben werden. Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, von der Zustellung der vollständigen, begründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesge- richtsgesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts- gesetzes. - 53 - Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer Zürich, 12. Februar 2021

Volltext (verifizierbarer Originaltext)

Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer Geschäfts-Nr.: SB200171-O/U/cs-ad Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. Spiess, Präsident, Oberrichter lic. iur. Wenker und Oberrichterin lic. iur. Haus Stebler sowie Gerichtsschreiber MLaw Andres Urteil vom 12. Februar 2021 in Sachen Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich, vertreten durch Staatsanwalt lic. iur. Kaegi, Anklägerin, Berufungsklägerin und Anschlussberufungsbeklagte sowie A._____, Privatkläger unentgeltlich vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____, gegen B._____, Beschuldigter, Berufungsbeklagter und Anschlussberufungskläger amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt lic. iur. Y1._____, betreffend versuchte schwere Körperverletzung etc. Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Zürich, 7. Abteilung, vom

23. Januar 2020 (DG190276)

- 2 -

- 3 - Anklage: Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich vom 10. Septem- ber 2019 (Urk. D1/42) ist diesem Urteil beigeheftet. Urteil der Vorinstanz: (Urk. 71)

1. Der Beschuldigte ist schuldig − der versuchten schweren Körperverletzung im Sinne von Art. 122 Abs. 2 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB (Anklageziffer 1.1.1), − der einfachen Körperverletzung im Sinne von Art. 123 Ziff. 1 Abs. 1 StGB (Anklageziffer 1.1.1) sowie − der mehrfachen Übertretung gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19a BetmG, teilweise in Verbindung mit Art. 19 Abs. 1 lit. b BetmG (Anklageziffer 1.2).

2. Vom Vorwurf der versuchten schweren Körperverletzung im Sinne von Art. 122 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB (Anklageziffer 1.1.2) und der Gefährdung des Lebens im Sinne von Art. 129 StGB (Anklagezif- fer 1.1.2) wird der Beschuldigte freigesprochen.

3. Der Beschuldigte wird bestraft mit 30 Monaten Freiheitsstrafe, wovon bis und mit heute 79 Tage durch Haft erstanden sind, sowie mit einer Busse von Fr. 500.–.

4. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird im Umfang von 22 Monaten aufgescho- ben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt. Im Übrigen (8 Monate, abzüg- lich 79 Tage, die durch Untersuchungshaft erstanden sind) wird die Frei- heitsstrafe vollzogen.

5. Die Busse ist zu bezahlen. Bezahlt der Beschuldigte die Busse schuldhaft nicht, so tritt an deren Stelle eine Ersatzfreiheitsstrafe von 5 Tagen.

- 4 -

6. Für die Dauer der Probezeit wird eine Bewährungshilfe angeordnet und dem Beschuldigten wird folgende Weisung erteilt: Weiterführung der Therapie (aktuell bei Dr. med. C._____.

7. Die folgenden, polizeilich sichergestellten bzw. mit Verfügungen der Staats- anwaltschaft I des Kantons Zürich vom 9. Juli 2019 bzw. 27. August 2019 beschlagnahmten Gegenstände und Betäubungsmittel werden eingezogen und der Lagerbehörde nach Eintritt der Rechtskraft dieses Urteils zur Ver- nichtung bzw. gutscheinenden Verwendung überlassen: − 2 aufgezogene Spritzen mit unbekannter, klarer, gelblicher Flüssigkeit mit braunem, gelartigem Niederschlag (Asservat-Nr. A012'210'229); − Minigrip mit getrockneten, gelblich-weissen Pflanzenblüten (Asservat- Nr. A012'198'219); − 1 Kartonschachtel, braun, ohne Inhalt (Asservat-Nr. A012'180'880); − 1 Soft-Air-Sturmgewehr, M4 Nachbau, schwarz, Marke "Cyma", für Rundkugeln mit 6 mm Durchmesser, mit Metallmagazin (300 Schuss), elektrisch betrieben, Sicherungshebel auf "Semi-Auto" (Asservat- Nr. A012'198'048); − 7 Rundkugelmunition, weiss, 6 mm Durchmesser, für Soft-Air-Gun (As- servat-Nr. A012'198'071); − 6 aufgezogene Spritzen und 2 Alufolien gefüllt mit Psilocybin (Asservat- Nr. A012'198'139, Betäubungsmittel-Lagernummer S00056-2019); − 1 alubeschichtetes Minigrip-Säcklein gefülllt mit 0.99 Gramm N, N- Dimenthyltryptamin, DMT (Asservat-Nr. A012'198'151, Betäubungsmit- tel-Lagernummer S00056-2019); − 1 alubeschichtetes Minigrip-Säcklein gefüllt mit 3.5 Gramm Psilocin, Psilocybin (Asservat-Nr. A012'198'208, Betäbungsmittel-Lager- nummer S00056-2019); − 1 Minigrip-Säcklein gefüllt mit 2.1 Gramm Salvia Divinorum, Salvino- rin A (Asservat-Nr. A012'198'220, Betäubungsmittel-Lager- nummer S00056-2019);

- 5 - − 2 Tupperware und 6 Einmachgläser gefüllt mit Pilzmycel von Psilocin, Psilocybin (Asservat-Nr. A012'180'879, Betäubungsmittel-Lager- nummer S00056-2019).

8. Die folgenden, polizeilich sichergestellten bzw. mit Verfügung der Staatsan- waltschaft I des Kantons Zürich vom 9. Juli 2019 beschlagnahmten Gegen- stände werden dem Beschuldigten nach Eintritt der Rechtskraft dieses Ur- teils auf erstes Verlangen herausgegeben: − 1 Faserpelzjacke, grün, Marke "Merlin" (Asservat-Nr. A012'199'507); − 1 Stoffhose, bunt, Marke "Jungle" (Asservat-Nr. A012'199'529); − 1 T-Shirt, ärmellos, grau, Marke "No Time" (Asservat- Nr. A012'199'530); − 1 Schal/Tuch, weiss/grün, quadratisch (Asservat-Nr. A012'199'541); − 1 Paar Winterschuhe, knöchelhoch, braunes Wildleder, Marke "Park Authority" (Asservat-Nr. A012'199'552). Werden die Gegenstände vom Beschuldigten oder einer durch ihn bevoll- mächtigte Person nicht innert 60 Tagen nach Eintritt der Rechtskraft dieses Urteils herausverlangt, werden sie der Lagerbehörde zur Vernichtung über- lassen.

9. Die bei den Akten liegenden, auf den Beschuldigten lautenden Reisedoku- mente (CH-Reisepass, Ausweis-Nr. 1, CH-Identitätskarte, Ausweis-Nr. 2) werden dem Beschuldigten im Anschluss an die Urteilseröffnung vom 23. Januar 2020 herausgegeben.

10. Rechtsanwalt lic. iur. X._____ wird für seine Bemühungen als unentgeltlicher Rechtsbeistand des Privatklägers, A._____, im vorliegenden Verfahren und im Verfahren DG190277-L mit gesamthaft Fr. 8'300.– (pauschal inkl. Bar- auslagen und MwSt.) aus der Gerichtskasse entschädigt.

- 6 -

11. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf: Fr. 3'000.00 ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 2'500.00 Gebühr Strafuntersuchung; Fr. 48.00 IRM, Asservatenverwaltung; Fr. 14'556.70 Gutachten/Expertisen betr. Beschuldigter; Fr. 534.15 Gutachten/Expertisen betr. Privatkläger, ½; Fr. 495.50 Gutachten betr. Geschädigte; Fr. 400.15 diverse Kosten; Fr. 5'468.45 frühere amtliche Verteidigung (RA Y2._____); Fr. 4'150.00 unentgeltlicher Rechtsbeistand Privatkläger (RA X._____), ½; Fr. 1'889.95 unentgeltliche Rechtsbeiständin Geschädigte (RAin Z._____).

12. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens, ausge- nommen diejenigen der früheren amtlichen Verteidigung sowie diejenigen der unentgeltlichen Rechtsbeistandschaft von D._____ und dem Privatklä- ger, werden dem Beschuldigten auferlegt.

13. Die Kosten der früheren amtlichen Verteidigung und der unentgeltlichen Rechtsbeistandschaft von D._____ sowie die Hälfte der Kosten der unent- geltlichen Rechtsbeistandschaft des Privatklägers werden auf die Gerichts- kasse genommen; vorbehalten bleibt eine Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO bzw. Art. 138 Abs. 1 StPO in Verbindung mit Art. 135 Abs. 4 StPO. Berufungs- und Anschlussberufungsanträge:

a) Des Vertreters der Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich: (Urk. 107 S. 1)

1. Bestätigung des erstinstanzlichen Urteils betreffend die Schuldsprüche gemäss Urteil-Dispositiv Ziffer 1.

- 7 -

2. Schuldigsprechung des Beschuldigten zusätzlich wegen versuchter vorsätzlicher schwerer Körperverletzung im Sinne von Art. 122 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB, Gefährdung des Lebens im Sinne von Art. 129 StGB sowie Angriff im Sinne von Art. 134 StGB.

3. Bestrafung des Beschuldigten mit einer Freiheitsstrafe von 5 ½ Jahren.

4. Auferlegung der Kosten des Berufungsverfahrens auf die Staatskasse.

b) Der Verteidigung des Beschuldigten - Anschlussberufung: (Urk. 108 S. 1)

1. Die erstinstanzlichen Freisprüche seien zu bestätigen.

2. David B._____ sei, unter Anrechnung der erstandenen Haft, mit einer Freiheitsstrafe von 18 Monaten zu bestrafen.

3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe sei aufzuschieben, unter Ansetzung ei- ner Probezeit von 2 Jahren.

4. Die Kosten des Berufungsverfahrens seien auf die Gerichtskasse zu- nehmen.

c) Des Vertreters der Privatklägerschaft: (Urk. 100 S. 1)

1. Die Beurteilung der Zivilforderungen durch die Vorinstanz sei, soweit sie angefochten ist, zu bestätigen;

2. die Kosten des unentgeltlichen Rechtsbeistand des Privatklägers seien ausgangsgemäss aufzuerlegen;

3. dem Privatkläger sei nach Ausfertigung ein vollständiges Urteil zu- kommen zu lassen.

- 8 - Erwägungen: I. Prozessgeschichte

1. Die Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich erhob am 10. September 2019 Anklage gegen den Beschuldigten wegen versuchter vorsätzlicher schwerer Körperverletzung etc. (Urk. D1/42). Mit eingangs wiedergegebenem Urteil vom

2. Mit Eingabe vom 7. April 2020 erstattete die Staatsanwaltschaft fristgerecht ihre Berufungserklärung (Urk. 72).

3. Mit Präsidialverfügung vom 16. April 2020 wurde den Parteien Frist zur An- schlussberufung angesetzt (Urk. 75). Am 7. Mai 2020 ging in der Folge die An- schlussberufungserklärung des Beschuldigten fristgerecht beim Obergericht ein (Urk. 81), nachdem dieser zuvor mit Eingabe vom 17. April 2020 um Gewährung der amtlichen Verteidigung infolge inzwischen eingetretener Mittellosigkeit ersucht hatte (Urk. 77). Letztere wurde ihm mit Verfügung vom 23. April 2020 in der Per- son des bisherigen Verteidigers, Rechtsanwalt Y1._____, gewährt (Urk. 78).

- 9 -

4. Am 12. Februar 2021 fand die Berufungsverhandlung statt, anlässlich wel- cher die Parteien die eingangs aufgeführten Anträge stellten (Prot. II S. 11 ff.). Das Verfahren erweist sich als spruchreif. II. Prozessuales

1. Die Staatsanwaltschaft beantragt mit ihrer Berufung weitere Schuldsprü- che, einerseits hinsichtlich der Anklageziffer 1.1.1 (zum Nachteil des Privatklägers A._____, nachfolgend "Privatkläger") in Form des Tatbestands des Angriffs, wel- cher infolge echter Konkurrenz zu den bereits erfolgten Schuldsprüchen wegen versuchter schwerer und einfacher Körperverletzung hinzutreten soll. Anderer- seits beantragt sie die Schuldigsprechung des Beschuldigten hinsichtlich Ankla- geziffer 1.1.2 (zum Nachteil der Geschädigten D._____, nachfolgend "Geschädig- te") wegen versuchter schwerer Körperverletzung sowie Gefährdung des Lebens und fordert entsprechend auch eine höhere und entsprechend unbedingte Frei- heitsstrafe von 5 ½ Jahren (Urk. 72; Urk. 107). Der Beschuldigte wendet sich mit seiner Anschlussberufung einzig insofern gegen die vorinstanzlich ausgesproche- ne Sanktion, als dass er eine mildere Bestrafung in der Höhe von 18 Monaten Freiheitsstrafe und die Gewährung des vollständig bedingten Vollzugs verlangt. Gegen die vorinstanzlichen Schuldsprüche sowie die für die mehrfache Übertre- tung gegen das Betäubungsmittelgesetz ausgesprochene Busse von Fr. 500.– wendet er sich ausdrücklich nicht, genauso wenig gegen die für die Probezeit er- teilte Weisung und die angeordnete Bewährungshilfe (Urk. 81; Urk. 108).

2. Unangefochten geblieben und entsprechend in Rechtskraft erwachsen sind somit die Schuldsprüche wegen versuchter schwerer Körperverletzung, einfacher Körperverletzung sowie mehrfacher Übertretung gegen das Betäubungsmittelge- setz (Dispositiv-Ziffer 1). Wenngleich die vom Bezirksgericht angeordnete Bewäh- rungshilfe (Haaranalysen betreffend Einhaltung eines massvollen Alkoholkon- sums, vgl. Urk. 71 S. 38) sowie die zusätzlich erteilte Weisung der Fortführung seiner Therapie gemäss Dispositiv-Ziffer 6 von keiner Seite beanstandet wird, gilt diese Dispositiv-Ziffer dennoch als mitangefochten, nachdem die Staatsanwalt- schaft einen unbedingten Vollzug der Freiheitsstrafe beantragt, welcher keinen

- 10 - Raum für Weisungen und Bewährungshilfen im Sinne von Art. 44 StGB mehr lässt. Unangefochten blieben dagegen wiederum die vorinstanzlich verfügte Ein- ziehung bzw. Herausgabe sichergestellter und beschlagnahmter Gegenstände gemäss Dispositiv-Ziffern 7 bzw. 8 des vorinstanzlichen Urteils sowie die Heraus- gabe von Reisedokumenten des Beschuldigten gemäss Dispositiv-Ziffer 9, was vorweg mit Beschluss festzustellen ist. Darüber hinaus wurde die vorinstanzliche Kostenfestsetzung (inkl. Kosten der vormaligen amtlichen Verteidigung sowie der unentgeltlichen Rechtsvertretung, Dispositiv-Ziffern 10 und 11) von keiner Partei beanstandet. III. Materielles

1. Ausgangslage 1.1. Mit Ausnahme der vorliegend nicht mehr zu beurteilenden Betäubungsmit- teldelikte gehen sämtliche in der Anklage enthaltenen Vorwürfe gegen den Be- schuldigten auf den Vorfall am 1. Januar 2019 zurück, bei welchem neben dem Beschuldigten, dem Privatkläger und der Geschädigten teilweise auch der Mitbe- schuldigte E._____ (Parallelverfahren SB190170) zugegen oder gar daran betei- ligt war. Der Sachverhalt in Anklageziffer 1.1.1 beschreibt die dem Beschuldigten vorgeworfenen Übergriffe auf den Privatkläger, hinsichtlich welcher die Vorinstanz auf die Schuldsprüche wegen einfacher und versuchter schwerer Körperverlet- zung erkannte. Sachverhaltsmässig ist dieser Teil des Vorfalls nicht mehr umstrit- ten und gilt als erstellt. Der von der Staatsanwaltschaft beantragte zusätzliche Schuldspruch wegen Angriffs basiert auf diesem erstellten Sachverhalt und betrifft entsprechend ausschliesslich eine Rechtsfrage hinsichtlich der Konkurrenz ver- schiedener Straftatbestände. Konkret geht es um die Frage, ob die dem Beschul- digten nachgewiesene einfache und versuchte schwere Körperverletzung zum Nachteil des Privatklägers, für die er verurteilt wurde, eine gleichzeitige Verurtei- lung wegen Angriffs (begangen zusammen mit dem Mitbeschuldigten E._____) in- folge Konsumation (unechte Konkurrenz) verbieten, wie dies die Vorinstanz ver- tritt (vgl. Urk. 71 S. 22 f. sowie Urk. 72 S. 4 f.), oder ob infolge echter Konkurrenz noch ein zusätzlicher Schuldspruch wegen Angriffs zu ergehen hat. Auf diese

- 11 - Rechtsfrage wird entsprechend im Rahmen der rechtlichen Würdigung einzuge- hen sein (unten E. IV.1.). 1.2. Sowohl in tatsächlicher als auch in rechtlicher Hinsicht teilweise umstritten ist dagegen der in Anklageziffer 1.1.2 beschriebene Sachverhalt, welcher die dem Beschuldigten vorgeworfenen Übergriffe auf die Geschädigte umfasst und hin- sichtlich welcher die Staatsanwaltschaft wie dargelegt Schuldsprüche sowohl we- gen versuchter schwerer Körperverletzung (Fusstritt gegen den Kopf) als auch wegen Gefährdung des Lebens (Würgen) beantragt. Entsprechend ist nachfol- gend zunächst der rechtserhebliche Sachverhalt betreffend Anklageziffer 1.1.2 zu erstellen.

2. Würgevorgang zum Nachteil der Geschädigten 2.1. Die Vorinstanz erachtete es mit Blick auf den angeklagten Würgevorgang vorwiegend gestützt auf die Aussagen der Geschädigten, des Privatklägers sowie gewisser Eingeständnisse des Beschuldigten selber zwar als erstellt, dass dieser die Geschädigte im Zuge der Auseinandersetzung mit ihr gewürgt hatte. Nicht als erwiesen erachtet sie allerdings, dass dieses Würgen wie in der Anklage be- schrieben mehrere Minuten gedauert hatte. Entsprechend ging sie von einer "we- niger langen" Würgedauer aus (Urk. 71 S. 17 f.). Aufgrund verbleibender Zweifel nicht als erstellt erachtete die Vorinstanz sodann, dass für die Geschädigte infolge des Würgens tatsächlich eine Lebensgefahr bestanden hatte (Urk. 71 S. 18 f.). 2.2. Die Staatsanwaltschaft rügt diesbezüglich, dass sich die Vorinstanz in un- zulässiger Weise über die gutachterliche Einschätzung des Instituts für Rechts- medizin der Universität Zürich hinweggesetzt habe. Sie sei von der für Gerichte grundsätzlich bindenden gutachterlichen Einschätzung, wonach gestützt auf die subjektiv beschriebenen Symptome der Geschädigten (Schwarzwerden vor den Augen) eine unmittelbare Lebensgefahr bestanden habe, abgewichen, ohne dafür eine plausible Begründung zu nennen (Urk. 72 S. 4; Urk. 107 S. 4 f.). 2.3. Zur Erstellung des Sachverhalts betreffend den Würgevorgang ist zunächst auf die diesbezüglich vorhandenen Aussagen der Beteiligten einzugehen. Vorweg

- 12 - kann auf die zutreffende zusammenfassende Darlegung dieser Aussagen der Geschädigten, des Privatklägers sowie des Beschuldigten im vorinstanzlichen Ur- teil verwiesen werden (Urk. 71 S. 14 ff.). Der Mitbeschuldigte E._____ gab an, keine Aussagen zu diesem Vorfall machen zu können, weil er die Auseinander- setzung zwischen dem Beschuldigten und der Geschädigten nicht beobachtet ha- be (Urk. D1/5/3 S. 4 f ). 2.3.1. Die Geschädigte schilderte die Vorgänge in der Nacht des 1. Januar 2019 anlässlich der rund zwei Monate später, am 7. März 2019, durchgeführten staats- anwaltschaftlichen Einvernahme zunächst in freier Erzählung. Mit Blick auf den Würgevorgang gab sie von sich aus zunächst an, sie habe die WC-Türe aufge- macht und der Beschuldigte sei sogleich hineingekommen und habe sie angegrif- fen und sie gewürgt. Nach dem Würgen habe er sie dann irgendwann losgelas- sen. Sie habe sich während dem Würgen natürlich auch gewehrt (Urk. D1/8/1 S. 6). Im Rahmen der folgenden Befragung gab sie auf die Frage, wie der Be- schuldigte B._____ denn auf sie eingewirkt habe, an, er habe sie vielleicht zu Bo- den gestossen, sie wisse es aber nicht mehr genau. Sie könne sich nicht erin- nern, dass er sie mit den Fäusten geschlagen habe. Sie könne sich generell nicht mehr so gut an alles erinnern, was an diesem Abend geschah, sondern nur noch bruchstückweise. Sie habe Erinnerungslücken, was sie einerseits auf den Alkohol und andererseits auf den Fusstritt des Beschuldigten in ihr Gesicht zurückführe. Sie habe an diesem Abend vor dem Vorfall Bier und noch ein Gläschen zum An- stossen getrunken, wobei sie sicher mehr als eine Bierdose, maximal 10 Bierdo- sen konsumiert habe. Sie habe sich leicht betrunken, aber immer noch gut gefühlt (a.a.O. S. 9, 10, 15, 20). Hinsichtlich dem Würgevorgang gab sie auf Nachfrage dann an, sie könne sich nur an einen Würgevorfall des Beschuldigten erinnern, und zwar denjenigen im WC. Sie sei auf dem Boden gelegen, als er sie gewürgt habe, sie wisse allerdings nicht mehr in welcher Position. Der Beschuldigte habe sie von vorne mit zwei Händen gewürgt. Er sei irgendwie leicht über ihr bzw. vor ihr gewesen (a.a.O. S. 10 f.). Auf entsprechende Nachfrage führte die Geschädig- te aus, der Beschuldigte habe ihren ganzen Hals mit beiden Händen umfasst, wobei seine Finger auf der Seite des Halses und die Daumen auf dem Kehlkopf zu liegen gekommen seien. Er habe auf einer Skala von 1 - 10 ihrer Wahrneh-

- 13 - mung nach mit 8 oder 9 zugedrückt. Auf Nachfrage, ob sie während dem Würgen noch habe atmen können, verneinte sie dies. Hinsichtlich der Dauer gab sie ferner an, sie wisse nicht genau wie lange der Beschuldigte gewürgt habe, aber recht lange. Sie könne sich noch erinnern, dass er den Griff zwischenzeitlich etwas ge- lockert und dann wieder mehr zugedrückt habe. Das Würgen habe maximal zehn Minuten gedauert. Auf entsprechende Nachfrage, ob sie während dem Würgen jemals Sternchen oder Blitze gesehen habe, erklärte sie, dies nicht mehr genau zu wissen. Auf die Frage, ob sie während dem Würgen jemals weggetreten sei, gab sie an, sie glaube, sie sei kurz davor gewesen. Die entsprechende Nachfra- ge, ob ihr denn jemals schwarz vor den Augen geworden sei, beantwortete sie mit: "Ja, das schon". Spontanen Urinabgang und Schluckbeschwerden im Nach- gang verneinte sie. Auf die Frage, ob ihre Muskelkräfte während dem Würgen derart geschwunden seien, dass sie sich nicht mehr habe wehren können, gab sie an, sie wisse es nicht mehr genau. Sie habe in dieser Phase sowieso nicht mehr die Kraft gehabt, um sich zu wehren. Erst nach dem Würgen habe sie ihm dann "zurückgegeben" (a.a.O. S. 10 f.). An beiden Halsseiten habe sie im Nachgang rote Flecken gehabt. Auf einer Seite habe sie mehr solcher Flecken aufgewiesen, sie wisse jedoch nicht mehr, auf welcher. Während dreier Tage habe sie im Nachgang zu diesem Vorfalle zudem an starken Kopfschmerzen gelitten. Übel sei ihr aber nie geworden (a.a.O. S. 12). Wo die übrigen Personen gewesen seien, als sie und der Beschuldigte im WC gekämpft hätten, wisse sie nicht. Es sei je- denfalls niemand vorbeigekommen (a.a.O. S. 12). 2.3.2. Hinsichtlich der Aussagen des Privatklägers kann wie gesagt auf die Zu- sammenfassung der Vorinstanz verwiesen werden (Urk. 71 S. 15). Dieser be- schreibt den Würgevorfall zum Nachteil der Geschädigten gegenüber der Staats- anwaltschaft dahingehend, dass der Beschuldigte die Geschädigte gepackt und mit beiden Händen am Hals gewürgt habe. Er sei sich nicht mehr ganz sicher, ob sie dabei am Boden gelegen sei oder nicht. Er könne aber mit Sicherheit sagen, dass der Beschuldigte die Geschädigte gewürgt habe. Zwischen erster und zwei- ter Schiesssequenz (betrifft Anklagesachverhalt 1.1.1) sei der Beschuldigte auch einmal auf die Geschädigte losgegangen und habe sie während dieser Zeitspan- ne gewürgt. Er sei dazwischen gegangen und habe den Beschuldigten ange-

- 14 - schrien. Die Geschädigte sei zum Zeitpunkt des Würgens neben dem Bett am Boden gewesen. Der Beschuldige habe sich über sie gebogen, ihren Hals mit beiden Händen umfasst und zugedrückt. Er habe sie von vorne und von oben herab gewürgt. Weggetreten sei die Geschädigte dadurch seines Wissens nicht. Sie habe während dem Würgen nicht wirklich Gegenwehr geleistet. Die Dauer des Würgens beziffert er mit ca. 5 Sekunden (Urk. D1/7/2 S. 15, 21). 2.3.3. Der Beschuldigte vermochte sich zum Würgevorwurf zum Nachteil der Ge- schädigten nur sehr begrenzt zu äussern (vgl. Urk. 71 S. 15 f.; Prot. II S. 33 f.). Er gab an, sich nicht daran zu erinnern, die Geschädigte gewürgt zuhaben. Es könne aber sein, dass er sie am Hals "gepackt" habe. Die von der Geschädigten ange- gebene Würgedauer sei aber jedenfalls zu lang, würde er sich doch an einen der- art langen Vorgang sicher erinnern können. Diesen Standpunkt vertrat er sodann konstant über sämtliche Einvernahmen, soweit er nicht von seinem Aussagever- weigerungsrecht Gebrauch machte. 2.4. Am 2. Januar 2019, mithin am Tag nach dem Vorfall, wurde die Geschä- digte im Spital Männedorf untersucht. Wie die Vorinstanz zutreffend darlegte, konnte dabei eine leichte Druckdolenz im Bereich des rechten Kopfwendermus- kels festgestellt werden. Sodann habe die Geschädigte beim Schlucken leichte Schmerzen im Bereich des rechten Halses angegeben. Würgemale, Hämatome, Schwellungen oder Rötungen am Hals wies die Geschädigte dagegen nicht auf und war auch sonst nahezu beschwerdefrei, weshalb seitens des Spitals auch auf eine Bildgebung verzichtet worden sei (Urk. D1/12/2; Urk. 71 S. 16). 2.5. Im Gutachten, welches vom Rechtsmedizinischen Institut Zürich (IRM) am

4. April 2019 aufgrund der Akten erstellt wurde, wurde hinsichtlich der Frage, ob bei der Geschädigten aufgrund des Würgens Lebensgefahr bestanden habe, festgehalten, dass – sofern den Angaben der Geschädigten, wonach es ihr schwarz geworden sei vor Augen, gefolgt werde – subjektive Symptome vorlägen, die Ausdruck einer sauerstoffmangelbedingten Hirnfunktionsstörung darstellen, womit eine Lebensgefahr bejaht werden müsse. Aus rechtsmedizinischer Sicht könne die Frage mangels Hinweisen auf bzw. Dokumentation von objektiven Be- funden einer Lebensgefahr – wie Stauungsblutungen im Gesicht oder in den

- 15 - Kopfschleimhäuten – aber objektiv nicht beantwortet werden (Urk. D1/12/7 S. 2 f.). 2.6. Wie die berufungsführende Staatsanwaltschaft zutreffend darauf hinweist, ist gemäss Gutachten des IRM eine durch das Würgen hervorgerufene Lebensge- fahr grundsätzlich also bereits dann anzunehmen, wenn man davon ausgeht, dass es der Geschädigten während des Würgevorgangs schwarz vor den Augen wurde. Der Umstand, dass objektive körperliche Symptome wie insbesondere Stauungsblutungen bei der Geschädigten nicht festgestellt werden konnten, führt die Gutachter dabei jedenfalls nicht zum Schluss, dass eine Lebensgefahr ver- neint werden müsste. Die gutachterliche Einschätzung kann mithin nur so ver- standen werden, dass aus rechtsmedizinischer Sicht keineswegs nur dann von einer Lebensgefahr ausgegangen werden dürfte, wenn solchen objektiven Symp- tome nachgewiesen wären. Vielmehr würden auch vom Opfer überzeugend und glaubhaft beschriebene subjektive Symptome wie beispielsweise das Schwarz- werden vor den Augen genügen, um von einer unmittelbaren Lebensgefahr aus- zugehen. Entsprechend ist vorliegend für die rechtliche Beurteilung der Frage nach der Lebensgefahr grundsätzlich entscheidend, ob sich rechtsgenüglich er- stellen lässt, dass der Geschädigten beim bzw. durch das Würgen des Beschul- digten schwarz vor den Augen geworden ist. 2.7. Betrachtet man das Aussageverhalten der Geschädigten im Rahmen der einzigen Befragung, die mit ihr durchgeführt werden konnte, zeigt sich ein gespal- tenes Bild: 2.7.1. Zum einen vermag sie zwar in Teilen den Würgevorgang relativ detailliert zu schildern, indem sie etwa die Position des Beschuldigten oder dessen Griff an ihrem Hals zu beschreiben vermag. Sodann erwähnt sie von sich aus ein relativ ausgefallenes Detail, wonach der Beschuldigte den Griff zwischenzeitlich etwas gelockert und dann wieder mehr zugedrückt habe. Zum andern haben ihre Aus- sagen aber auch etwas Widersprüchliches, etwa als sie zunächst von sich aus angibt, sie habe sich während dem Würgen natürlich gewehrt, später in der glei- chen Einvernahme dann aber auf entsprechende Nachfrage, ob ihre Muskelkräfte während dem Würgen jemals derart geschwunden seien, dass sie sich nicht mehr

- 16 - habe wehren können, aussagt, sie wisse es nicht mehr genau, sie habe in dieser Phase aber sowieso nicht mehr die Kraft gehabt, um sich zu wehren. 2.7.2. Ferner machen ihre Angaben zur Intensität des von ihr erduldeten Würgens stutzig, und zwar sowohl in zeitlicher Hinsicht als auch mit Blick auf die Intensität des Zudrückens ihres Halses durch den Beschuldigten. So erscheint zunächst ih- re Angabe, wonach der Würgevorgang lange, d.h. bis zu 10 Minuten gedauert haben soll, mit der Vorinstanz als wenig glaubhaft. Wie bereits die Vorinstanz ausführte, kann es bei solchen ausserordentlichen Vorfällen aus Sicht des Opfers durchaus schwierig sein, die Zeitdauer eines solchen Vorgangs im Nachhinein noch zuverlässig abzuschätzen bzw. dürften solche Übergriffe vom Opfer auf- grund der vorherrschenden Bedrängnis subjektiv tendenziell als länger empfun- den werden, als sie tatsächlich waren. Hätte der Beschuldigte die Geschädigte – wie sie es angibt – tatsächlich während mehreren Minuten mit beiden Händen derart stark gewürgt, wäre davon auszugehen, dass die Folgen dieses Vorgangs weitaus gravierender gewesen wären. Selbst wenn die Geschädigte ausführte, dass der Beschuldigte den Griff phasenweise wieder gelockert hatte, gab sie ebenfalls zu Protokoll, während des Würgens keine Luft mehr bekommen zu ha- ben. Bei einem mehrminütigen Würgen wäre entsprechend naheliegend, dass die Geschädigte bald einmal das Bewusstsein verloren hätte, woran sie sich aber nicht erinnert, dass dies geschehen wäre. Zumindest wäre jedoch zu erwarten gewesen, dass solch intensives Würgen wenigstens teilweise sichtbare Spuren hinterlassen hätte. Anlässlich der ärztlichen Untersuchung im Spital Männedorf am Tag nach dem Vorfall konnten allerdings keinerlei äusserliche Merkmale wie Würgemale, Hämatome, Schwellungen oder Rötungen festgestellt werden. Als einzige Symptome, die in diese Richtung gehen, sind allenfalls die von der Ge- schädigten beschriebene subjektiven Druckdolenz sowie gewisse Schluckbe- schwerden zu werten, wobei aber auch diese von der Geschädigten nur als leicht und überdies nur als einseitig (rechts) beschrieben werden. Letzteres passt wie- derum nur bedingt zu ihrer Aussage, wonach der Beschuldigte mit beiden Händen gewürgt habe.

- 17 - 2.7.3. Schliesslich fällt auf, dass die Geschädigte dem Würgevorgang von sich aus nicht ein derart grosses Gewicht zuzumessen scheint, wie dies für einen Würgevorfall solcher Schwere, wie er in der Anklage umschrieben wird, zu erwar- ten wäre. Geht man von den Aussagen der Geschädigten hinsichtlich Intensität des Würgens und dem Schwarzwerden vor den Augen aus, würde dies faktisch bedeuten, dass sie sich praktisch in einem mehrminütigen Kampf ums Überleben befunden hatte. Ihre übrigen Aussagen widerspiegeln solches aber nicht. So er- wähnt sie von sich aus nur, dass sie vom Beschuldigten "gewürgt" worden sei. Wäre es tatsächlich so gewesen, dass die Geschädigte subjektiv und objektiv kurz davor gewesen wäre zu sterben, wäre zu erwarten, dass sie sich in irgendei- ner Weise von sich aus dahingehend äussert. Stattdessen ergab sich die ver- meintlich gravierende Tragweite dieses Übergriffs erst auf mehrfache, teils sehr explizite Nachfragen hin. Insbesondere erwähnte die Geschädigte von sich aus nicht, dass sie – zumindest zwischenzeitlich – keine Luft mehr bekommen habe. Sodann entstand auch die Aussage, wonach es ihr im Zuge des Würgens schwarz vor den Augen geworden sei, erst auf entsprechende explizite Nachfrage des einvernehmenden Staatsanwalts hin (Urk. 1/8/1 S. 11 Frage/Antwort [nach- folgend "F/A"] 46). Auch sonst scheint für die Geschädigte diese vermeintlich er- schreckend nahe Todesgefahr kein wirkliches Thema zu sein. Dies zeigt sich nicht nur daran, dass sie sich – wie die Vorinstanz bereits ausführte – beim Ein- treffen der Polizei primär über das Erscheinen der Polizisten aufgeregt, diese an- geschnauzt und sodann jegliche Mitwirkung und Aussage an der Tatbestandsauf- nahme verweigert und umgehend einen Verzicht auf Strafantrag unterzeichnet hatte (vgl. Urk. 71 S. 18; Urk. 1/8/1 S. 6). Auf entsprechende Nachfrage, was sie bei diesem Vorfall gefühlt habe bzw. welche Emotionen sie dabei erlebt habe, äusserte sich die Geschädigte sodann auch nur allgemein zur Gefühlssituation an diesem Silvesterabend mit Blick auf den Beschuldigten bzw. ihre Beziehung zu diesem (Urk. D1/8/1 S. 15 f.). Hätte sie der Beschuldigte mit seinem Würgen an diesem Abend tatsächlich in Lebensgefahr gebracht, wäre zu erwarten, dass sich dies in irgendeiner Form – zumindest aber in erwähnenswerter Weise – auf ihre Gefühlslage hinsichtlich dieses Vorfalls ausgewirkt hätte. Insgesamt verbleiben nach einer Gesamtwürdigung der Aussagen der Geschädigten somit beachtliche

- 18 - Zweifel, dass ein derart intensiver Würgevorgang, wie in der Anklage umschrie- ben, stattgefunden hatte und der Beschuldigte bei ihr damit tatsächlich eine sau- erstoffmangelbedingte Hirnfunktionsstörung ausgelöst hatte, die sich in Form von Schwarzwerdens vor ihren Augen geäussert hatte. 2.7.4. Diese Zweifel können auch anhand der übrigen Beweismittel, soweit sich diese überhaupt zu diesem Punkt aussprechen, nicht beseitigt werden. Aus den Aussagen des Beschuldigten selber lässt sich zum fraglichen Würgevorgang kaum etwas entnehmen, gibt er doch an, sich an einen solchen nicht erinnern zu können. Insofern erscheint sein Standpunkt plausibel, wonach er hinsichtlich der übrigen angeklagten Vorgänge (Schläge zum Nachteil des Privatklägers wie auch der Geschädigten, Schüsse mit dem Soft-Air-Gewehr auf den Kopfbereich des ersteren sowie betreffend das Küchenmesser) erinnern konnte und sich diesbe- züglich auch von Beginn weg geständig zeigte, weshalb er sich auch an den frag- lichen Würgevorgang erinnern müsste, wenn dieser denn tatsächlich so passiert bzw. so lang und heftig gewesen wäre. Wenngleich sein übriges Verhalten als In- diz dafür zu werten ist, dass der Beschuldigte grundsätzlich zu seinen Taten steht, lässt sich dennoch nicht ausschliessen, dass es sich dabei nicht um eine Schutzbehauptung handelt, für welche er als Beschuldigter ein offensichtliches In- teresse hätte. Von den übrigen Anwesenden beschrieb der Privatkläger zwar ein Würgen des Beschuldigten zum Nachteil der Geschädigten. Bei genauerer Be- trachtung vermögen seine diesbezüglichen Aussagen den Anklagevorwurf aber im entscheidenden Punkt nicht zu stützen bzw. sprechen sogar eher dafür, dass der Übergriff nicht derart intensiv war, wie in der Anklage umschrieben. So sprach er von einer nur sehr kurzen Würgedauer im Bereich von 5 Sekunden. Ohnehin ist den Aussagen des Privatklägers zu diesem Würgevorgang aber mit Vorsicht zu begegnen, sagte er doch an der tatnächsten Einvernahme durch die Polizei noch aus, die Geschädigte sei vom Beschuldigten gewürgt worden, worauf sie dann irgendwie zu Boden gefallen seien (Urk. D1/7/1 S. 5). Zwar steht bereits diese Beschreibung in gewissem Widerspruch zu seinen späteren Aussagen, wo- nach die Geschädigte während dem Würgevorgang am Boden gelegen sei. Irritie- rend ist aber vor allem, dass der Privatkläger an dieser Einvernahme, als er auf- gefordert wurde, sich eingehender zum erwähnten Würgen zu äussern, keine wei-

- 19 - teren Details mehr angab sondern nur erklärte, die Geschädigte habe ihm im Nachhinein davon erzählt, dass sie vom Beschuldigten stark gewürgt worden sei (Urk. D1/7/1 S. 7 oben). Entsprechend erscheint unklar, ob und inwieweit seine genannten detaillierten Angaben zum Würgevorgang in der staatsanwaltschaftli- chen Einvernahme zwei Monate später auf eigenen Beobachtungen beruhten o- der aus Erzählungen der Geschädigten im Nachgang des Vorfalls, die sich auch unbewusst mit seinen Erinnerungen vermischt haben könnten. 2.7.5. Wie sich aus dem Gesagten ergibt, verbleiben anhand der Aussagen der Beteiligten, insbesondere auch anhand jener der Geschädigten selber, letztlich verschiedentlich Zweifel daran, dass die Geschädigte vom Beschuldigten über längere Zeit und so intensiv gewürgt worden war, wie dies in der Anklage um- schrieben wird. Wenngleich diese für die Annahme einer Lebensgefahr nicht zwingend nötig wären, passt die gänzliche Abwesenheit von jeglichen objektiven Befunden einer Lebensgefahr oder Würgemalen zumindest zu dieser Einschät- zung. Im Ergebnis ist aufgrund der verbleibenden relevanten Zweifel dem Grund- satz in dubio pro reo folgend somit nicht rechtsgenüglich erstellt, dass die Ge- schädigte durch ein allfälliges Würgen des Beschuldigten tatsächlich eine sauer- stoffmangelbedingten Hirnfunktionsstörung erlitten hatte, die sich als Ausdruck bestehender Lebensgefahr in Form von Schwarzwerdens vor ihren Augen geäus- sert hatte.

3. Fusstritt ins Gesicht der Geschädigten 3.1. Im Gegensatz zum Würgevorgang, an welchen sich der Beschuldigte nicht erinnern konnte, anerkennt er, im Zuge seiner tätlichen Auseinandersetzung mit der Geschädigten diese mit dem Fuss getreten zu haben. Er bestreitet allerdings, dass er sie am Kopf habe treffen wollen. Die Vorinstanz erachtete es entgegen der Anklage als nicht erstellt, dass der vom Beschuldigten grundsätzlich aner- kannte Fusstritt wuchtig und massiv gewesen und zum Abbruch eines Schneide- zahnes geführt hatte, und sprach ihn entsprechend hinsichtlich des Vorwurfs der versuchten schweren Körperverletzung frei (Urk. 71 S. 21). Dagegen wehrt sich die Staatsanwaltschaft mit ihrer Berufung (Urk. 72 S. 2 f.; Urk. 107 S. 2 ff.).

- 20 - 3.2. Auch hier ist der Fokus auf die Aussagen der Beteiligten zu richten, die von der Vorinstanz zwar bereits zutreffend zusammengefasst wurden (Urk. 71 S. 19), nachfolgend allerdings zwecks besserer Nachvollziehbarkeit und teilweise mit Er- gänzungen nochmals wiederzugeben sind. 3.2.1. Der Beschuldigte gab anlässlich der tatnächsten Einvernahme gegenüber der Stadtpolizei an, die Geschädigte sei aus dem WC gekommen und habe ange- fangen ihn zu schlagen und an den Haaren zu reisen. Er habe sie dann – so gut er konnte – von sich weggestossen (Urk. D1/5/1 S. 2). Anlässlich der zweiten, staatsanwaltschaftlichen Einvernahme gab er an, er habe mit den Füssen gegen die WC-Türe getreten, in welchem sich die Geschädigte eingeschlossen hatte. Plötzlich sei die Türe aufgegangen und die Geschädigte sei herausgekommen und auf ihn losgegangen. Sie seien dann beide zu Boden gefallen, hätten sich beide gegenseitig an den Haaren gerissen, und er habe sie auch mit dem Fuss von sich weggestossen (Urk. D1/5/2 S. 4). Anlässlich der Konfrontationseinver- nahme gab er schliesslich an, es habe ein ziemliches Gerangel zwischen ihm und der Geschädigten gegeben. Er habe sie dabei einmal mit dem Fuss "weggetre- ten", er könne nicht sagen, wo er sie getroffen habe, habe er doch gar nicht ge- sehen, wo er hingetreten habe. Sie seien beide am Boden gewesen und er habe auf allen Vieren nach hinten "gekickt". Dies sei eher als Abwehrhandlung, jeden- falls aber nicht als Angriff gedacht gewesen (Urk. D1/5/3 S. 9, 13). Anlässlich der erstinstanzlichen Hauptverhandlung gab er dann zu Protokoll, sie seien beide auf dem Boden und die Geschädigte hinter ihm gewesen. Sie habe ihn an den Haa- ren gerissen. Sein "Kick" sei ungezielt nach hinten erfolgt, um sich gegen die Ge- schädigte zu wehren und sie von sich wegzustossen. Er habe damals aber nicht gesehen, wo er sie getroffen habe. Dass er die Geschädigte dabei am Kopf ge- troffen habe, habe er erst in der Einvernahme erfahren (Prot. I S. 20 - 22). Dies bestätigte er im Wesentlichen auch anlässlich der Berufungsverhandlung (Prot. II S. 34 f.). 3.2.2. Die Geschädigte erklärte gegenüber dem einvernehmenden Staatsanwalt, der Fusstritt des Beschuldigten sei erfolgt, als sie sich gegen das Würgen gewehrt habe. Sie sei zu diesem Zeitpunkt am Boden gelegen. Der Tritt sei stark erfolgt,

- 21 - d.h. auf einer Skala von 1 - 10 etwa mit einer 7. Er habe Schuhe getragen, als er gegen ihr Gesicht getreten habe, woraufhin ein oberer Schaufelzahn abgebro- chen sei. Den Zahnschaden habe sie aber erst am Folgetag festgestellt. Sie sei nicht zum Zahnarzt gegangen, weil der Zahn nicht so weh getan habe und "es nicht so fest" gewesen sei (Urk. D1/8/1 S. 6, 9). Schlecht geworden sei es ihr nach dem Würgen und dem Tritt an den Kopf nie. Sie habe allerdings bis ca. 3 Tage nach dem Vorfall starke einseitige Kopfschmerzen gehabt und eine Ge- sichtshälfte habe wehgetan (Urk. D1/8/1 S. 12, 14). Sie habe auch Erinnerungslü- cken hinsichtlich des Vorfalls, wobei sie davon ausgehe, dass diese einerseits vom Alkoholkonsum (vgl. dazu bereits oben E. III.2.3.1.) und andererseits von diesem Fusstritt herrührten (Urk. D1/8/1 S. 15). 3.2.3. Der Privatkläger gab hinsichtlich des Fusstritts zu Protokoll, der Beschuldig- te und die Geschädigte seien irgendwie zu Boden gefallen. Der Beschuldigte ha- be sich auf allen Vieren befunden und ähnlich wie ein Pferd mit dem rechten Bein nach hinten ausgeschlagen, wobei er die Geschädigte am Kopf getroffen habe (Urk. D1/7/1 S. 5). Diese Schilderungen zum Ablauf des Fusstritts bestätigte der Privatkläger auch anlässlich seiner staatsanwaltschaftlichen Einvernahme. Hin- sichtlich der Intensität des Tritts ergänzte er dabei, der Beschuldigte habe "nicht so fest" getreten (Urk. D1/7/2 S. 19, 21). 3.3. Die Vorinstanz erachtete es wie erwähnt als nicht erstellt, dass der dem Beschuldigten vorgeworfene Fusstritt wuchtig und massiv gewesen und zum Ab- bruch eines Schneidezahnes geführt hatte. Tatsächlich erwecken die aufgeführ- ten Aussagen der Beteiligten Zweifel daran, dass der vom Beschuldigten grund- sätzlich eingestandene Fusstritt ins Gesicht der Geschädigten von grosser Inten- sität war, wie ihm dies in der Anklageschrift vorgeworfen wird (Urk. 42 S. 5: "mit Wucht ins Gesicht"). Zu nennen sind diesbezüglich zunächst die Aussagen des Privatklägers. Dieser gab zwar zunächst an, es sei zwischen dem Beschuldigten und der Geschädigten schon "ziemlich brutal" zu und her gegangen (Urk. D1/7/1 S. 2). Aus dem Kontext ergibt sich allerdings, dass er damit insbesondere auch den Würgevorgang gemeint hatte, während er hinsichtlich des Fusstritts bzw. dessen Intensität anlässlich der staatsanwaltschaftlichen Einvernahme von sich

- 22 - aus relativierte, dass dieser "nicht so fest" gewesen sei. Diese Aussage machte schliesslich auch die Geschädigte selber, als sie angab, sie sei nicht zum Zahn- arzt gegangen, weil der abgebrochene Zahn nicht so weh getan habe und "es nicht so fest" gewesen sei, womit sie – wie die Vorinstanz bereits zutreffend be- gründete – den Tritt ins Gesicht gemeint haben dürfte. Vor diesem Hintergrund lässt sich ihre ebenfalls getätigte Aussage, wonach der Tritt "stark" bzw. eine 7 auf einer Skala von 1 - 10 gewesen sei, nicht wirklich einordnen. Die Zweifel an der vermeintlich grossen Intensität des Fusstritts werden durch das Verletzungs- bild verstärkt. Gemäss Notfallbericht des Spitals Männedorf konnten im Rahmen der am Tag nach dem Vorfall durchgeführten körperlichen Untersuchung zum ei- nen keine Anzeichen festgestellt werden, die auf eine Hirnerschütterung hinge- deutet hätten (keine Übelkeit, Bewusstlosigkeit, Erbrechen oder andere Commo- tio-Zeichen). Zum andern konnten auch keinerlei äussere Verletzungen am Kopf wie Schwellungen, Hämatome, Prellmarken oder Hautschürfungen festgestellt werden. Überdies hätten auch keine Druckschmerzen bestanden (Urk. D1/12/2). Angesichts dessen habe gemäss Gutachten des IRM vom 4. April 2019 infolge des Fusstritts jedenfalls keine Lebensgefahr bestanden (Urk. D1/12/7 S. 3). Die gänzliche Abwesenheit von äusserlichen Verletzungsmerkmalen am Kopf und insbesondere im Gesicht als besonders sensitive Körperregion lässt sich aber auch darüber hinaus kaum mit der angeblich grossen Wucht des Fusstritts ins Gesicht der Geschädigten vereinbaren. Überdies hat die Vorinstanz diesbezüglich bereits überzeugend dargelegt, dass als wenig wahrscheinlich zu gelten habe, dass es infolge eines mit einem Winterschuh erfolgten Fusstritts zu einem Zahn- abbruch gekommen sein soll, die Lippen und die übrige Gesichtsregion dabei aber vollständig unversehrt geblieben wären (Urk. 71 S. 20). 3.4. Aufgrund der zahlreichen Ungereimtheiten und der sich daraus ergebenen Zweifel ist nicht erstellt, dass der Fusstritt des Beschuldigten mit grosser Wucht erfolgte, und es muss zu seinen Gunsten davon ausgegangen werden, dass der von ihm eingestandene Fusstritt ins Gesicht der Geschädigten von mässiger In- tensität war. Sodann ist anhand der insoweit übereinstimmenden Aussagen des Privatklägers, des Beschuldigten und teilweise auch der Geschädigten selber er- wiesen, dass der Fusstritt des Beschuldigten im Sinne eines Ausschlagens nach

- 23 - hinten erfolgte, als er sich im Vierfüsserstand auf dem Boden und die Geschädig- te sich hinter ihm ebenfalls am Boden befand. Angesichts der Positionen der bei- den Involvierten und gestützt auf die über sämtliche Einvernahmen konstanten und letztlich glaubhaften Aussagen des Beschuldigten ist davon auszugehen, dass sein Fusstritt zwar gewollt gegen und in Richtung der Geschädigten, die sich nach dem Wissen des Beschuldigten hinter ihm befand, erfolgte; dies geschah aber aus dem Gerangel heraus und – nicht zuletzt auch weil sich die Geschädigte aufgrund ihrer Position ausserhalb des Blickfelds des Beschuldigten befand – je- denfalls nicht gezielt gegen den Kopf der Geschädigten. Glaubhaft erscheint so- dann, dass der Beschuldigte mit diesem ungezielten Fusstritt nicht primär die Ab- sicht verfolgte, die Geschädigte schwer zu verletzen, sondern dass er die Ge- schädigte, die sich gegen seine Angriffe zur Wehr setzte, von sich wegstossen wollte. Dass der Fusstritt dabei – wie die Staatsanwaltschaft einwendet – gleich- zeitig erfolgt sein soll, wie die Geschädigte dem Beschuldigten an den Haaren ge- rissen hatte, was gemäss Staatsanwaltschaft ein unmöglicher Handlungsablauf wäre (Urk. 72 S. 3; Urk. 107 S. 3 f.), ergibt sich so jedoch weder aus den Aussa- gen der Beteiligten, noch nahm die Vorinstanz einen solchen gleichzeitigen Hand- lungsverlauf (Haarereissen und Fusstritt) an (vgl. Urk. 71 S. 21). IV. Rechtliches

1. Tathandlungen zum Nachteil des Privatklägers (Anklageziffer 1.1.1) 1.1. Mit Blick auf die ihm unter Anklagesachverhalt 1.1.1 vorgeworfenen Taten und Tatbeteiligungen zum Nachteil des Privatklägers sprach die Vorinstanz den Beschuldigten wegen eventualvorsätzlicher versuchter schwerer Körperverletzung gemäss Art. 122 Abs. 2 StGB (hinsichtlich Schüsse mit Soft-Air-Gewehr ins Ge- sicht) sowie einfacher Köperverletzung gemäss Art. 123 Ziff. 1 Abs. 1 StGB (hin- sichtlich mehrfacher Faustschläge gegen den Kopf und in den Schwitzkasten nehmen bei gleichzeitigen Faustschlägen des Mittäters E._____ gegen den Rip- pen- und den Rückenbereich) schuldig. Diese beiden Schuldsprüche blieben un- angefochten und sind – wie eingangs dargelegt – rechtskräftig. Die Staatsanwalt- schaft stellt sich mit ihrer Berufung auf den Standpunkt, der Beschuldigte erfülle

- 24 - mit seinen Tathandlungen gemäss nicht mehr umstrittener vorinstanzlicher Sach- verhaltsfeststellung sowohl den Tatbestand des Angriffs als auch der einfachen Körperverletzung. Diese stünden allerdings in echter Idealkonkurrenz zueinander, weshalb der Beschuldigte hinsichtlich beider Tatbestände schuldig zu sprechen sei. Es sei entgegen der Vorinstanz nicht nachvollziehbar, weshalb der Tatbe- stand des Angriffs im Sinne von Art. 134 StGB mit höherer Strafandrohung von maximal 5 Jahren vom Tatbestand der einfachen Körperverletzung im Sinne von Art. 123 Ziff. 1 Abs. 1 StGB mit niedrigerem Strafrahmen von maximal 3 Jahren konsumiert werden solle (Urk. 72 S. 4 f.; Urk. 107 S. 5 f.). 1.2. Die Vorinstanz hat die von der herrschenden Lehre und Rechtsprechung vertretene Auffassung hinsichtlich dieser Konkurrenzfrage zutreffend dargelegt, weshalb auf diese Ausführungen vorab verwiesen werden kann (Urk. 71 S. 22 f.). Gemäss gefestigter bundesgerichtlicher Rechtsprechung besteht in Fällen, in welchen der Täter mit seiner Tathandlung bzw. -beteiligung sowohl ein Körperver- letzungsdelikt als auch den Tatbestand des Angriffs erfüllt, zwar grundsätzlich echte Idealkonkurrenz, allerdings nur, wenn beim Angriff auch noch eine be- stimmte andere als die verletzte Person effektiv gefährdet wurde oder wenn die Person, die beim Angriff verletzt wurde, nur eine einfache Körperverletzung erlitt, die Gefährdung den Erfolg an Intensität aber übertraf (BGE 118 IV 227 E. 5b; BGE 135 IV 152 E. 2.1). 1.3. Vorliegend richtete sich das gemeinsame Vorgehen des Beschuldigten und des Mitbeschuldigten E._____ einzig gegen den Privatkläger. Der Angriff umfass- te somit einzig körperliche Übergriffe auf ihn. Wenngleich der Beschuldigte kurze Zeit später oder zwischenzeitlich auch auf die Geschädigte losging, erfolgten die- se Übergriffe ohne jegliche Beteiligung des Beschuldigten E._____. Sie erfüllen mithin den Tatbestand des Angriffs, der eine Mehrzahl von Angreifern voraus- setzt, von vornherein nicht. Beim vorliegend tatbestandsmässigen Angriff gemäss Anklageschverhalt Ziff. 1.1.1 wurden also ausser dem Privatkläger, welcher die Körperverletzungen erlitten hat, keine weiteren Personen verletzt oder gefährdet. 1.4. Entsprechend bleibt zu prüfen, ob die dem Privatkläger durch den Angriff widerfahrene Gefährdung über die letztlich erlittenen Folgen der einfachen Kör-

- 25 - perverletzung zu seinem Nachteil hinausging. Dass der Privatkläger mit Blick auf das Soft-Air-Gewehr eine über die schliesslich erlittenen Verletzungen hinausge- hende Gefährdung erfuhr, ist offensichtlich. Die vom Beschuldigten abgefeuerten Plastikkugeln insbesondere auf den Kopf bzw. Gesicht des Privatklägers bargen unbestrittenermassen die Gefahr, dass dieser bleibende Schädigungen der Au- gen bzw. seines Sehvermögens hätte erleiden können, was glücklicherweise dann aber nicht eintraf. Das Unrecht dieser "überschiessenden" Gefährdung wird beim Beschuldigten allerdings – wie die Vorinstanz zurecht anführt – bereits durch die Verurteilung wegen versuchter schwerer Körperverletzung abgegolten. Be- trachtet man die übrige vom Beschuldigten und dem Mitbeschuldigten E._____ im Rahmen des Angriffs gegen den Privatkläger angewendete Körpergewalt, er- schöpfte sich diese in je 3 - 4 Faustschlägen ins Gesicht und in die Rippen- und den Rückenbereich des Privatklägers. Zwar sind Faustschläge ins Gesicht ab ei- ner gewissen Intensität des Schlages zwar grundsätzlich geeignet, schwere Kopf- verletzungen und allenfalls gar bleibende Schäden beim Opfer hervorzurufen, sei dies direkt oder indirekt aufgrund eines durch den Schlag verursachten unkontrol- lierten Sturzes auf den Kopf. Vorliegend bestehen jedoch keine konkreten Hin- weise darauf, dass die Faustschläge ins Gesicht des Privatklägers eine Gefähr- dung mit sich brachten, die über die eingetretenen Verletzungsfolgen, die vorlie- gend vom Tatbestand der einfachen Körperverletzung erfasst werden, hinausgin- gen. So schilderte der Privatkläger anlässlich der ersten Einvernahme, er habe ein bzw. zwei blaue Augen erlitten, weshalb er "annehme", dass er auch geschla- gen worden sei. Er sei zu diesem Zeitpunkt aber voller Adrenalin gewesen, so dass er davon gar nichts gespürt habe. Dies bestätigte er auch in der staatsan- waltschaftlichen Einvernahme (Urk. D1/7/1 S. 7; Urk. D1/7/2 S. 11, 21 unten). Wenngleich das in einer solchen Situation im Körper ausgeschüttete Adrenalin die Schmerzen derartiger Einwirkungen in der Hitze des Gefechts bis zu einem ge- wissen Grad zu hemmen vermag, müsste es der Privatkläger dennoch mitbe- kommen haben, wenn die gegen ihn ausgeteilten Schläge derart stark gewesen wären, dass er dadurch etwa fast zu Boden gegangen oder kurz vor der Bewusst- losigkeit gewesen wäre. Diese Einschätzung wird dadurch gestützt, dass der Pri- vatkläger gegenüber der Polizei zu Protokoll gab, dass der Beschuldigte B._____

- 26 - wohl deshalb zur Soft-Air-Waffe gegriffen habe, weil er im Rahmen ihrer körperli- chen Auseinandersetzung gemerkt habe, dass er (der Privatkläger) stärker gewe- sen wäre, wenn sie sich "ernsthaft geprügelt" hätten (Urk. D1/7/1 S. 3 oben). Dies impliziert, dass der Privatkläger die Fausthiebe der beiden Beschuldigten sowie den Schwitzkasten, hinsichtlich welcher er sodann auch nie an Atemnot gelitten oder "Sternchen" gesehen hatte (Urk. D1/7/2 S. 12, 21 F/A 139), als nicht derart gravierend erlebte, dass von einer Gefährdung ausgegangen werden müsste, die über die erlittenen Verletzungen hinausging. Gleiches gilt hinsichtlich des dem Mitbeschuldigten vorgeworfenen Würgens mit beiden Händen am Hals des Pri- vatklägers. Hinsichtlich letzterem ging die Vorinstanz in ihrem Urteil gegen den Mitbeschuldigten E._____ in dubio pro reo von einer kürzeren Würgedauer als die in der Anklage umschriebenen 15 - 20 Sekunden aus. Entsprechend wurde dieser Würgevorgang des Mitbeschuldigten E._____ von der Vorinstanz – wie auch be- reits von der Staatsanwaltschaft in der Anklage betreffend den Mitbeschuldigten E._____ – als einfache Körperverletzung und nicht etwa als versuchte schwere Körperverletzung oder Gefährdung des Lebens qualifiziert (Schuldspruch rechts- kräftig). 1.5. Das Gesagte zeigt, dass der Angriffstatbestand vorliegend vollständig durch die beiden Verletzungstatbestände (einfache und schwere Körperverlet- zung zum Nachteil des Privatklägers) konsumiert wird. Für eine zusätzliche Verur- teilung wegen Angriffs besteht – entgegen der Staatsanwaltschaft – mithin kein Raum.

2. Tathandlungen zum Nachteil der Geschädigten (Anklageziffer 1.1.2) 2.1. Würgen der Geschädigten 2.1.1. Die Staatsanwaltschaft sieht in der dem Beschuldigten vorgeworfenen Würgehandlung den Tatbestand der Gefährdung des Lebens als erfüllt. Gemäss Art. 129 StGB macht sich strafbar, wer einen Menschen in skrupelloser Weise in unmittelbare Lebensgefahr bringt.

- 27 - 2.1.2. Hinsichtlich des Würgevorgangs konnte bereits auf sachverhaltlicher Ebene nicht rechtsgenüglich erstellt werden, dass für die Geschädigte eine vom Tatbe- stand geforderte unmittelbare Lebensgefahr bestanden hatte. Mit der Vorinstanz (Urk. 71 S. 24) ist der Beschuldigte somit vom Vorwurf der Gefährdung des Le- bens gemäss Anklageziffer 1.1.2 freizusprechen. 2.1.3. Dass der Beschuldigte die Geschädigte an diesem Abend dennoch ander- weitig – d.h. weniger intensiv und ohne Bestehens einer Lebensgefahr – "ge- würgt" hatte, ist zwar durchaus denkbar und wird selbst vom Beschuldigten nicht ausgeschlossen, braucht aber vorliegend nicht abschliessend geklärt zu werden. Nachdem die Lebensgefahr wie dargelegt in dubio pro reo zu verneinen ist und die Geschädigte unbestrittenermassen keine bleibenden Schäden vom mutmass- lichen Würdevorgang davongetragen hat, käme für dieses Würgen rechtlich nur noch eine einfache Körperverletzung nach Art. 123 Abs. 1 StGB oder allenfalls ei- ne Tätlichkeit gemäss Art. 126 Abs. 1 StGB in Frage, welche beide einen ent- sprechenden Strafantrag der Geschädigten voraussetzen würden. Ein solcher liegt aber wie bereits erwähnt nicht vor (vgl. Verzicht auf Strafantrag vom 1. Janu- ar 2019, Urk. D1/4/1). Der Beschuldigte ist entsprechend hinsichtlich des Würge- vorgangs gemäss Anklageziffer 1.1.2 vollständig freizusprechen. 2.2. Fusstritt ins Gesicht der Geschädigten 2.2.1. Der schweren Körperverletzung im Sinne von Art. 122 StGB macht sich schuldig, wer vorsätzlich einen Menschen lebensgefährlich verletzt, den Körper, ein wichtiges Organ oder Glied eines Menschen verstümmelt oder unbrauchbar macht, einen Menschen bleibend entstellt oder eine andere schwere Schädigung des Körpers oder der körperlichen oder geistigen Gesundheit eines Menschen verursacht. Tritt der von Art. 122 StGB umschriebene Erfolg nicht ein, kommt nur eine Bestrafung wegen Versuchs nach Art. 22 StGB in Betracht. Wie bereits die Vorinstanz zutreffend ausführte, muss der Täter hierfür allerdings mit Vorsatz in Bezug auf die Verwirklichung des Taterfolgs handeln. Die Staatsanwaltschaft ge- steht dem Beschuldigten zwar zu, dass ihm kein direkter Schädigungsvorsatz für eine schwere Körperverletzung vorgeworfen werden könne, hält aber dafür, dass der Beschuldigte zumindest eventualvorsätzlich gehandelt habe.

- 28 - 2.2.2. Eventualvorsatz im Sinne von Art. 12 Abs. 2 Satz 2 StGB ist gegeben, wenn der Täter den Eintritt des Erfolgs bzw. die Tatbestandsverwirklichung für möglich hält, aber dennoch handelt, weil er den Erfolg für den Fall seines Eintritts in Kauf nimmt, sich mit ihm abfindet, mag er ihm auch unerwünscht sein. Eventu- alvorsatz kann unter anderem angenommen werden, wenn sich dem Täter der Eintritt des tatbestandsmässigen Erfolgs infolge seines Verhaltens als so wahr- scheinlich aufdrängte, dass sein Verhalten vernünftigerweise nur als Inkaufnahme dieses Erfolgs gewertet werden kann. Eventualvorsatz kann indessen auch vor- liegen, wenn der Eintritt des tatbestandsmässigen Erfolgs nicht in diesem Sinne sehr wahrscheinlich, sondern bloss möglich war. Doch darf nicht allein aus dem Wissen des Beschuldigten um die Möglichkeit des Erfolgseintritts auf dessen In- kaufnahme geschlossen werden. Vielmehr müssen weitere Umstände hinzukom- men (BGE 133 IV 1 E. 4.1; BGE 131 IV 1 E. 2.2, je mit Hinweisen). 2.2.3. Auf der Sachverhaltsebene gilt hinsichtlich dieses Vorwurfs wie dargelegt zwar als erstellt, dass der Beschuldigte aus seiner Position im Vierfüsserstand mit seinem Bein nach hinten geschlagen hat, wobei er zwar wusste, dass sich dort die Geschädigte befand, die im Rahmen ihres Gerangels ebenfalls am Boden war. Nachdem aber davon ausgegangen werden muss, dass dieser Fusstritt nicht gezielt ins oder in Richtung des Gesichts der Geschädigten und insbesondere auch nicht besonders kraftvoll oder wuchtig erfolgte, sondern von mässiger Inten- sität war, lässt sich der ihm von der Staatsanwaltschaft vorgeworfene Eventual- vorsatz, wonach er die Möglichkeit einer lebensgefährlichen Kopfverletzung der Geschädigten bewusst in Kauf genommen hatte, nicht aufrechterhalten. Weder drängte sich bei einem solchen ungezielten und nicht besonders kräftigen Tritt nach hinten eine schwere Schädigung des Körpers der Geschädigten oder le- bensgefährliche Kopfverletzungen als besonders wahrscheinlich auf, noch sind andere Umstände ersichtlich, welche dafür sprechen würden, dass der Beschul- digte solch gravierende Verletzungen in Kauf nahm. Selbst wenn man davon aus- geht, dass der Beschuldigte – eben gerade weil sein Ausschlagen gegen hinten ausserhalb seines Sichtfeldes und entsprechend ungezielt in Richtung der sich ebenfalls am Boden befindlichen Geschädigten erfolgte – nicht ausschliessen konnte, dass er sie auch am Kopf treffen könnte (vgl. Urk. D1/5/3 S. 13), und

- 29 - selbst wenn man ihm gleichzeitig grundsätzliches Wissen darum attestiert, dass bei einem kräftigen Tritt (bzw. in den Worten des Beschuldigten "übertrieben fes- ten Kick", vgl. Urk. D1/5/3 S. 13) mit dem Schuh in den Kopf einer Person schwe- re bzw. lebensgefährliche Verletzungen entstehen können, ist dem Beschuldigten vorliegend kein Eventualvorsatz nachzuweisen, erfolgte sein Fusstritt – soweit er- stellbar – doch gerade nicht besonders kräftig. Dass er hinsichtlich seines Aus- schlagens nach Hinten solch schwere bzw. lebensgefährliche Kopfverletzungen in Kauf genommen bzw. sich damit abgefunden hätte, davon kann zu seinen Guns- ten nicht ausgegangen werden. 2.2.4. Nach dem Gesagten scheidet eine eventualvorsätzliche versuchte schwere Körperverletzung gemäss Art. 122 StGB somit aus. Hinsichtlich der Frage, ob der in der Anklage vorgeworfene Abbruch des vorderen Schneidezahns tatsächlich erfolgte und überdies auf den Fusstritt des Beschuldigten zurückzuführen war, wurden auf gewisse Ungereimtheiten aufgrund des übrigen Verletzungsbildes be- reits hingewiesen (vgl. hiervor E. III.3.3. in fine). Letztlich kann diese Frage jedoch offen bleiben, wäre ein abgebrochener Zahn doch rechtlich höchstens als einfa- che Körperverletzung im Sinne von Art. 123 Abs. 1 StGB zu qualifizieren, hinsicht- lich welcher es auch hier von vornherein am erforderlichen Strafantrag der Ge- schädigten fehlt (vgl. oben E. IV.2.1.3.). 2.2.5. Die Staatsanwaltschaft bringt in ihrer Berufungserklärung schliesslich vor, dass die Tätlichkeiten der Geschädigten in Form von Schlagen und Haare Reis- sen als von Notwehr umfasste Abwehrhandlungen zu qualifizieren seien. Dies wie auch ihre daraus getroffene Folgerung, dass der Fusstritt des Beschuldigten, der als vermeintliche Reaktion auf diese gerechtfertigten Abwehrhandlungen erfolgt sein soll, mithin nach wie vor Teil eines rechtswidrigen Angriffs auf die Geschädig- te darstellten (Urk. 72 S. 2), dürfte zwar zutreffen, ändert jedoch aus dem bereits dargelegten Grund (fehlender Strafantrag) nichts am Ergebnis.

3. Ergebnis 3.1. Nach dem Gesagten bleibt es hinsichtlich der dem Beschuldigten unter Anklageziffer 1.1.1 vorgeworfenen Handlungen zum Nachteil des Privatklägers

- 30 - bei den bereits in Rechtskraft erwachsenen Schuldsprüchen wegen einfacher Körperverletzung im Sinne von Art. 123 Ziff. 1 Abs. 1 StGB und versuchter schwe- rer Körperverletzung im Sinne von Art. 122 Abs. 2 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB. Entgegen dem Berufungsantrag der Staatsanwaltschaft ist der Be- schuldigte für diesen Sachverhalt nicht zusätzlich wegen Angriffs im Sinne von Art. 134 StGB zu verurteilen. Diese gegenüber der Anklageschrift (und dem staatsanwaltschaftlichen Berufungsantrag) andere rechtliche Beurteilung des Sachverhalts Ziff. 1.1.1 im Sinne einer Konsumation des Angriffs durch die beiden Körperverletzungstatbestände ist im Dispositiv dabei nicht als Freispruch aufzu- führen. 3.2. Hinsichtlich Anklagesachverhalt 1.1.2 ist der Beschuldigte mit der Vorin- stanz vom Vorwurf der versuchten schweren Körperverletzung im Sinne von Art. 122 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB und der Gefährdung des Le- bens im Sinne von Art. 129 StGB freizusprechen. V. Strafzumessung

1. Parteistandpunkte 1.1. Die Vorinstanz bestrafte den Beschuldigten mit einer Freiheitsstrafe von 30 Monaten, wobei sie deren Vollzug teilweise – im Umfang von 22 Monaten – be- dingt aufschob. Für die Übertretung sprach sie ferner eine Busse von Fr. 500.– aus. 1.2. Die Staatsanwaltschaft rügt das vorinstanzliche Strafmass – basierend auf den von ihr zusätzlich verlangten Schuldsprüchen wegen Angriffs (Anklagezif- fer 1.1.1), versuchter schwerer Körperverletzung (Anklageziffer 1.1.2 betr. Fuss- tritt) sowie Gefährdung des Lebens (Anklageziffer 1.1.2 betr. Würgen) – als zu tief und beantragt, den Beschuldigten mit einer Freiheitsstrafe von 5 ½ Jahren zu be- strafen (Urk. 72 S. 5 f.; Urk. 107 S. 6). 1.3. Der Beschuldigte wendet sich mit seiner Anschlussberufung seinerseits gegen das vorinstanzlich festgelegte Strafmass. Er kritisiert, die Vorinstanz habe auf der Seite der objektiven Tatschwere betreffend die versuchte schwere Kör-

- 31 - perverletzung zum Nachteil des Privatklägers zu wenig berücksichtigt, dass die Tatfolgen letztlich sehr gering geblieben seien. Sodann habe sie den verschul- densrelativierenden Faktoren, insbesondere dem Vorliegen blossen Eventualvor- satzes und der verminderten Schuldfähigkeit, auf der subjektiven Seite des Tat- verschuldens zu wenig Gewicht beigemessen. Zudem habe sie den Strafmilde- rungsgrund gemäss Art. 48 lit. c StGB (entschuldbare heftige Gemütsbewegung) nicht einmal geprüft. Es rechtfertige sich, den Beschuldigten mit einer Freiheits- strafe von 18 Monaten zu bestrafen und ihm den vollständig bedingten Vollzug zu gewähren (Urk. 71 S. 2 f.; Urk. 108 S. 11 ff.).

2. Grundsätze der Strafzumessung und schwerste Straftat 2.1. Mit Blick auf die Grundsätze der Strafzumessung nach Art. 47 ff. StGB kann vorab auf die Ausführungen der Vorinstanz verwiesen werden (Urk. 71 S. 26 ff.). Im Übrigen hat das Bundesgericht diese Grundsätze und die an sie gestellten Begründungsanforderungen wiederholt dargelegt (BGE 136 IV 55 E. 5.4 ff. mit Hinweisen). Darauf kann verwiesen werden. Entsprechendes gilt für die Bildung der Einsatz- und der Gesamtstrafe nach Art. 49 Abs. 1 StGB in Anwendung des Asperationsprinzips (BGE 144 IV 217 E. 2.2 f.; 132 IV 102 E. 8 f.; Urteil des Bun- desgerichts 6B_460/2010 vom 4. Februar 2011 E. 3.3.4, je mit Hinweisen). 2.2. Wie nachfolgend noch zu zeigen sein wird, ist für beide Taten eine Frei- heitsstrafe auszusprechen, womit das Erfordernis von gleichartigen Strafen ge- mäss Art. 49 Abs. 1 StGB gegeben ist und entsprechend eine Ge- samt(freiheits)strafe zu bilden sein wird. Vorliegend erweist sich die versuchte schwere Körperverletzung im Sinne von Art. 122 Abs. 1 StGB in Verbindung mit Art. 22 StGB als die schwerer der beiden zu beurteilenden Straftaten. Sie bildet entsprechend den Ausgangspunkt für die vorliegende Strafzumessung. Im Falle des versuchten Deliktes ist im Sinne einer besseren Nachvollziehbarkeit zuerst eine hypothetische Strafe für das vollendete Delikt festzulegen. Die derart ermit- telte hypothetische Strafe ist in der Folge unter Berücksichtigung des fakultativen Strafmilderungsgrundes von Art. 22 Abs. 1 StGB zu reduzieren (vgl. dazu Urteil des Bundesgerichts 6B_ 466/2013 vom 25. Juli 2013 E. 2.3.1).

- 32 - 2.3. Für die vorliegend an sich nicht mehr umstrittene mehrfache Übertretung gegen das Betäubungsmittelgesetz ist als Sanktion einzig eine Busse vorgesehen (Art. 19a Abs. 1 BetmG).

3. Strafmilderungsgründe und Strafrahmen 3.1. Die tat- und täterangemessene Strafe ist grundsätzlich innerhalb des or- dentlichen Strafrahmens festzusetzen. Der ordentliche Rahmen ist nur zu verlas- sen, wenn aussergewöhnliche Umstände vorliegen und die für die betreffende Tat angedrohte Strafe im konkreten Fall zu hart bzw. zu milde erscheint (BGE 136 IV 55 E. 5.8.). Wie zu zeigen sein wird, führt der Milderungsgrund von Art. 22 Abs. 1 StGB für den vollendeten Versuch vorliegend nicht dazu, dass der untere Straf- rahmen zu verlassen wäre. Der Milderungsgrund ist indessen innerhalb des or- dentlichen Strafrahmens strafmindernd zu berücksichtigen (BGE 136 IV 55 E. 5.8; Urteil des Bundesgerichts 6B_164/2011 vom 23. Dezember 2011 E. 4.4.2). 3.2. Gleiches gilt im Ergebnis hinsichtlich des vom Beschuldigten in seiner An- schlussberufung geltend gemachten Strafmilderungsgrundes gemäss Art. 48 lit. c StGB (Handeln in entschuldbarer heftiger Gemütsbewegung): 3.2.1. Der Beschuldigte rügt mit seiner Anschlussberufung wie bereits gesagt, dass die Vorinstanz den Strafmilderungsgrund des Handelns in einer nach den Umständen entschuldbaren heftigen Gemütsbewegung (Art. 48 lit. c StGB) zu Un- recht nicht berücksichtigt bzw. nicht einmal geprüft habe (Urk. 81 S. 3; Urk. 108 S. 15 f.). Die Rüge ist zumindest im Ergebnis unbegründet. Bezüglich der heftigen Gemütsbewegung nehmen Lehre und Rechtsprechung an, die Reaktion des Tä- ters müsse mehr oder weniger unmittelbar auf den plötzlich auftretenden Emoti- onszustand erfolgen. Die Tat muss sich somit als regelrechte "Kurzschlusshand- lung" präsentieren (BGE 118 IV 233 E. 2a; Urteil des Bundesgerichts 6S.180/2004 vom 24. September 2004 E. 1.1 m.w.H.). Wie sich sowohl aus den Aussagen des Mitbeschuldigten E._____ wie auch aus den Aussagen des Be- schuldigten selber ergibt, lag eine solche Situation vorliegend nicht vor bzw. je- denfalls nicht in einem Ausmass, das die Tat des Beschuldigten entschuldbar er- scheinen lassen würde. Aus den genannten Aussagen ergibt sich, dass der Be-

- 33 - schuldigte schon lange vor dem eigentlichen Übergriff eine entsprechende Vorah- nung hatte, dass die Geschädigte und der Privatkläger in sexueller Hinsicht "et- was machen könnten". Entsprechend hatte er den Privatkläger, als dieser das Fest mit der Geschädigten frühzeitig verlassen hatte, bereits gebeten, mit der Ge- schädigten in dieser Hinsicht nichts anzufangen. Dass ihn dessen entsprechende Zusage darauf ernsthaft beruhigt hätte und die Entdeckung des intimen Kontakts der beiden bei seiner Rückkehr in die gemeinsame Wohnung für den Beschuldig- ten völlig überraschend gewesen wäre, davon ist nicht auszugehen. Vielmehr hat- te sich der Beschuldigte während des gemeinsamen Heimmarschierens mit dem Mitbeschuldigten E._____ mehr und mehr dahingehend "hineingesteigert", dass der Privatkläger mit der Geschädigten nun doch intim werden könnte. Entspre- chend hatte er sich mit dem Gedanken, den Privatkläger so mit der Geschädigten zu "erwischen" sowie damit, wie er darauf reagieren würde, im Vorfeld der Tat be- reits relativ intensiv beschäftigt. So habe er sich auf dem Nachhauseweg gerade auch dahingehend geäussert, dass der Privatkläger "etwas erleben könne", wenn er die beiden tatsächlich zusammen im Bett vorfinden würde (Urk. D1/6/2 S. 6 f.; Urk. D1/5/2 S. 13). 3.2.2. Nach dem Gesagten ist der Strafmilderungsgrund gemäss Art. 48 lit. c StGB vorliegend nicht gegeben. Wie im Rahmen der subjektiven Tatkomponenten noch zu zeigen sein wird, ist die beim Beschuldigten vorhandene Gefühlslage aber dennoch nicht gänzlich ausser Acht zu lassen. Dies wurde auch bereits von der Vorinstanz berücksichtigt (Urk. 71 S. 29 f. sowie S. 31). Und schliesslich wird die gemäss Gutachten infolge hoher Affektaufladung leicht verminderte Steue- rungs- oder Kontrollfähigkeit des Beschuldigten in gewissem Masse auch im Rahmen der leichten Verminderung der Schuldfähigkeit zu Gunsten des Beschul- digten zu berücksichtigen sein. 3.3. Entsprechend beläuft sich der Strafrahmen vorliegend im ordentlichen Be- reich von Art. 122 StGB, mithin auf 6 Monate bis 10 Jahre Freiheitsstrafe.

- 34 -

4. Versuchte schwere Körperverletzung 4.1. Auf der objektiven Seite des Tatverschuldens ist zunächst das Tatvorge- hen beachtlich. Diesbezüglich ist zu berücksichtigen, dass der Beschuldigte mit einem vollautomatischen Soft-Air-Gewehr auf den unbekleideten Privatkläger los- ging. Dabei schoss er aus kurzer Entfernung von gerade einmal 2 - 3 Metern ins- gesamt zwischen 20 und 30 Plastikkugeln auf den Privatkläger ab, wobei er die Soft-Air-Waffe auf den Oberkörper, den Hals und insbesondere den Kopf des Pri- vatklägers richtete. Dadurch, dass dieser ihm bei den Schussabgaben zugewandt war, schlugen mehrere Kugeln im besonders verletzlichen Gesichtsbereich und dabei in unmittelbarer Nähe der Augen ein. Aufgrund der grossen Anzahl abge- feuerter Schüsse, die der Privatkläger im Seriefeuermodus mit hoher Kadenz von mehreren Schüssen pro Sekunde auf den Privatkläger abgab, bestand die ernst- hafte Gefahr, dass der Privatkläger an einem oder gar an beiden Augen schwers- te bleibende Schädigungen insbesondere bis zur vollständigen Erblindung erlitten hätte, mit entsprechend lebenslangen gravierenden Auswirkungen auf sämtliche Lebensbereiche des noch jungen Privatklägers. Der Umstand, dass der Beschul- digte, obwohl er mit dem Mitbeschuldigten E._____ gegenüber dem Privatkläger zahlenmässig in der Überzahl war und sie diesen auch beide bzw. gemeinsam auch bereits mehrfach mit Fäusten geschlagen hatten, das starke Bedürfnis ver- spürte, angesichts der bis dahin noch ausgebliebenen sichtbaren Verletzungen respektive Reaktionen beim Privatkläger in einem anderem Raum das Soft-Air- Gewehr zu holen, es schussbereit zu machen (Akku einstecken, Waffe laden) und es schliesslich nicht nur einmal, sondern zweimal gegen den Privatkläger einzu- setzen, verdeutlicht, dass der Beschuldigte sein Ziel, den Privatkläger zu verlet- zen und ihm weh zu tun, mit einer bemerkenswerten Hartnäckigkeit verfolgte. Dies zeugt letztlich auch von einer nicht unerheblichen Brutalität und kriminellen Energie. Andererseits ist mit Blick auf die tatsächlich eingetretenen Verletzungs- folgen mit der Vorinstanz aber erheblich relativierend zu berücksichtigen, dass der Privatkläger von den Schüssen letztlich nur geringfügige Verletzungen in Form von oberflächlichen Hautverletzungen davontrug, die abgesehen von einem Plas- tikkügelchen, welches aus der Lippe entfernt werden musste, keine weitergehen- de ärztliche Versorgung oder gar Spitalaufenthalte erforderten und mittlerweile

- 36 - rechtfertigen vermochte, so ist der vom Beschuldigten in dieser Situation empfun- dene Vertrauensbruch bis zu einem gewissen Grad nachvollziehbar. Das sich verschuldenserhöhend auswirkende niedere Motiv, sich am Privatkläger zu rä- chen und ihn damit "zurückzuverletzen" (Urk. D1/5/1 S. 5; Urk. D1/5/2 S. 7), wird dadurch immerhin etwas relativiert. Verschuldensmindernd zu berücksichtigen ist dagegen die gemäss forensisch-psychiatrischem Gutachten dem Beschuldigten im Tatzeitpunkt zu attestierende leicht verminderte Schuldfähigkeit im Sinne von Art. 19 Abs. 2 StGB aufgrund hoher Affektaufladung und seiner durch ADHS und Alkoholintoxikation beeinträchtigten Steuerungsfähigkeit (Urk. D1/18/5 S. 67). 4.3. Insgesamt vermögen die subjektiven Tatkomponenten die objektive Tat- schwere somit insbesondere aufgrund der leicht verminderten Schuldfähigkeit leicht zu relativieren. Wie bereits bei der Vorinstanz reduziert sich das Verschul- den somit im Ergebnis von mittelschwer bis erheblich auf mittelschwer. Entgegen dem Ansinnen der Verteidigung (Urk. 81 S. 3) genügt eine derartige Abstufung des Tatverschuldens durchwegs den Anforderungen an die Begründungspflicht hinsichtlich der Strafzumessung. Es ist insbesondere nicht erforderlich, dass der Sachrichter die Gewichtung der einzelnen Strafzumessungsfaktoren in Zahlen oder in Prozenten wiedergibt. (vgl. zum Vorgehen bei verminderter Schuldfähig- keit BGE 136 IV 55 E. 5.5 ff.). In casu wäre für das vollendete Delikt, d.h. für den Fall, dass eine bleibende Erblindung des Privatklägers eingetreten wäre, die hy- pothetische Einsatzstrafe bei 4 ½ Jahren bzw. 54 Monaten Freiheitsstrafe anzu- siedeln gewesen. 4.4. Zu beachten ist vorliegend allerdings, dass es letztlich nur zu geringfügigen oberflächlichen Hautverletzungen gekommen ist, es mithin beim Versuch blieb. Wie stark dieser zu Gunsten des Täters zu berücksichtigen ist, hängt mitunter von der Nähe des Erfolgs, den tatsächlich eingetretenen Folgen sowie davon ab, ob das Ausbleiben des tatbestandsmässigen Erfolgs dem Verhalten des Täters oder lediglich dem Zufall zu verdanken ist. Wie nah gewisse Schüsse ober- und unter- halb der Augen des Privatklägers einschlugen, zeigen die Fotos in den Akten ein- drücklich (vgl. Urk. D1/14/1-2). Wie die Vorinstanz bereits zutreffend erwog, ist der Umstand, dass die Augen des Privatklägers aber dennoch gänzlich unver-

5. Einfache Körperverletzung 5.1. Der Beschuldigte drang nach der Entdeckung des Privatklägers, der zu diesem Zeitpunkt mit seiner Ex-Freundin, der Geschädigten D._____, geschlecht- lich verkehrte, unvermittelt durch das offene Fenster in das Zimmer der Geschä- digten ein und ging sofort auf den Privatkläger los. Er verpasste ihm insbesondere mehrere Faustschläge ins Gesicht. Seine Schläge erfolgten mithin gegen einen besonders empfindlichen und verletzlichen Körperbereich, bei welchem auch stumpfe Gewalteinwirkungen – wie bereits dargelegt (oben E. IV.1.4.) – unter Umständen durchaus in schwerwiegenden Verletzungen resultieren können. Wie ebenfalls bereits geschildert, ist allerdings davon auszugehen, dass die Faust- schläge nicht übermässig wuchtig und kraftvoll erfolgten (vgl. dazu ebenfalls oben E. IV.1.4.). Mit Blick auf das geschilderte Tatvorgehen ist zu berücksichtigen, dass sich der Beschuldigte das Überraschungsmoment zunutze machte und für eine erste Attacke ausnutze. Gleichzeitig ist allerdings relativierend zu berücksichtigen, dass die Tat nicht von langer Hand geplant, sondern eher spontan erfolgte. Im weiteren Verlauf der Auseinandersetzung nahm er den Privatkläger ferner in den Schwitzkasten, sodass sich dieser zunächst nicht mehr befreien konnte. Damit ermöglichte er seinem Kollegen E._____, dass dieser mehrmals ungehindert auf den in diesem Moment wehrlosen Privatkläger einschlagen konnte, wobei diese

- 38 - Schläge allerdings nicht auf den Kopf, sondern in den Rücken bzw. den Rippen- bereich gingen. Mit der Vorinstanz ist sodann die Überzahl der Angreifer ver- schuldenserhöhend zu berücksichtigen. Dennoch blieben die Tatfolgen für den Privatkläger mit mehreren Hautunterblutungen und Schürfungen im Gesicht sowie einer Schädelprellungen letztlich verhältnismässig gering. Sodann litt der Privat- kläger hinsichtlich des Schwitzkastens auch nie an Atemnot oder Sauerstoffarmut im Kopf (nie Sternchen gesehen, vgl. dazu bereits oben E. IV.1.4.). Das objektive Tatverschulden erweist sich nach dem Gesagten als nicht mehr leicht bis mittel- schwer. 5.2. In subjektiver Hinsicht ist mit der Vorinstanz zunächst festzuhalten, dass der Beschuldigte direktvorsätzlich handelte; er wollte den Privatkläger "zurückver- letzen". Dies wirkt sich in der Strafzumessung allerdings neutral aus. Erschwe- rend wirkt sich demgegenüber mit Blick auf die Gesinnung zur Tat vorliegend aus, dass der Beschuldigte sich am Privatkläger für den intimen Umgang mit seiner Ex-Freundin mit Gewalt rächen wollte. Dies wird aber auch hier durch die bis zu einem gewissen Umstand nachvollziehbare Bestürzung des Beschuldigten relati- viert. Ferner wirkt sich seine geringfügig verminderte Schuldfähigkeit leicht ver- schuldensmindernd aus. Es kann auf die diesbezüglichen Erwägungen oben ver- wiesen werden (E. V.4.2.). Entsprechend wird das objektive Tatverschulden durch das subjektive leicht relativiert. 5.3. Unter Würdigung sämtlicher objektiven und subjektiven Tatkomponenten erweist sich das Tatverschulden hinsichtlich der einfachen Körperverletzung somit als nicht mehr leicht und die Strafe wäre bei einer isolierten Betrachtung dieses Delikts mit 8 - 9 Monaten zwar etwas tiefer als durch die Vorinstanz, jedenfalls aber auch für das Obergericht klarerweise im das gesetzliche Höchstmass der Geldstrafe (180 Tagessätze) übersteigenden Bereich anzusiedeln gewesen. Ent- sprechend ist mit der Vorinstanz festzuhalten, dass aufgrund der Höhe des Ver- schuldens vorliegend auch für die einfache Körperverletzung nur eine Freiheits- strafe in Frage kommt, was auch vom Beschuldigten, der seinerseits eine (tiefere) Gesamtfreiheitsstrafe beantragt, nicht in Abrede gestellt wird (vgl. Antrag auf Ge- samtfreiheitsstrafe von maximal 18 Monaten). In Anbetracht des engen zeitlichen

6. Täterkomponenten 6.1. Hinsichtlich des Vorlebens des Beschuldigten kann auf die zutreffenden Ausführungen der Vorinstanz verwiesen (Urk. 71 S. 33; Art. 82 Abs. 4 StPO) und sodann mit dieser festgehalten werden, dass sich aus seiner Biographie keine Umstände ergeben, welche das strafbare Verhalten erklären würden. Sie bleibt deshalb ohne Auswirkungen auf die Strafzumessung. Der Beschuldigte weist kei- ne Vorstrafen auf und hat sich soweit ersichtlich auch nach der vorliegend zu be- urteilenden Tat wohlverhalten (Urk. 105). Beides ist in der Strafzumessung aller- dings neutral zu werten. Mit Blick auf das Nachtatverhalten ist mit der Vorin-stanz zu Gunsten des Beschuldigten zu berücksichtigen, dass dieser unmittelbar nach dem Vorfall selbstständig die Polizei avisierte und berichtete, dass er gegen den Privatkläger und die Geschädigte tätlich geworden sei und auf Ersteren mit einer "Kügelipistole" geschossen habe (vgl. Urk. 71 S. 33). Er unternahm auch keine Versuche zu flüchten, sondern stellte sich widerstandlos der eintreffenden Polizei. Sodann zeigte er sich von Beginn weg weitestgehend geständig und belastete sich selber erheblich. Zu Recht nahm die Vorinstanz entsprechend an, dass seine Kooperationsbereitschaft – insbesondere da sich der Privatkläger und die Ge- schädigte hinsichtlich des Vorfalls nicht mehr überall im Detail erinnern konnten – durchaus in gewissem Masse zur Vereinfachung der Untersuchung beigetragen hatte. Zudem zeigte sich der Beschuldigte – ebenfalls von Beginn weg – aufrichtig reuig und einsichtig, was er mehrfach – zuletzt anlässlich der Berufungsverhand- lung (Prot. II S. 40 f.) – glaubhaft bekundete und auch in einem zweiseitigen Ent- schuldigungsbrief an den Privatkläger zum Ausdruck brachte (Urk. D1/25/18; Urk. D1/7/2 S. 26). Dass er sich auch selber ernsthaft mit seiner Tat und dem damit geschaffenen Unrecht auseinandergesetzt hat, zeigt sich etwa daran, dass er sich in einem Brief an den Staatsanwalt wandte, in dem er erklärte, er habe viel über den Vorfall nachgedacht und sei alles im Kopf immer wieder durchgegangen. Dabei habe er sich selber eingestehen müssen, dass er eine bleibende Schädi-

- 40 - gung der Augen des Privatklägers – wenngleich er eine solche nicht direkt gewollt habe – mit seinen Schüssen immerhin in Kauf genommen hatte (vgl. Urk. D1/25/17). Schliesslich ist dem Beschuldigten mit der Vorinstanz zugute zu halten, dass er sich auch um Wiedergutmachung bemühte, indem er mit dem Pri- vatkläger ausserhalb des Strafverfahrens eine Vereinbarung über eine Schaden- ersatz- und Genugtuungssumme von Fr. 6'000.– geschlossen und noch während der laufenden Untersuchung und trotz seiner begrenzten finanziellen Verhältnisse mit der ratenweise Bezahlung derselben begonnen hat (Urk. 55/2-3; vgl. zum Ganzen Urk. 71 S. 33 f. mit entsprechenden Aktenverweisen). Mittlerweile hat der Beschuldigte den Betrag vollständig geleistet (Urk. 103/1). 6.2. Aus dem Gesagten erhellt, dass sich die Tatkomponenten – insbesondere das Nachtatverhalten, welches die Vorinstanz zu Recht als vorbildlich hervorhob (Urk. 71 S. 34) – deutlich zu Gunsten des Beschuldigten auswirkt. Es erscheint angemessen, die Einsatzstrafe um rund einen Drittel auf 30 Monate Freiheitsstra- fe zu reduzieren. 6.3. Der Vollständigkeit halber anzumerken bleibt noch, dass der Umstand, dass der Beschuldigte zwischenzeitlich seine Ausweisdokumente (Reisepass, Identitätskarte) bei der Staatsanwaltschaft deponierte, entgegen der Verteidigung (Urk. 108 S. 16 f.) keine zusätzliche Strafminderung oder Anrechnung an die aus- gesprochene Freiheitsstrafe rechtfertigt. Zum einen erfolgte die Hinterlegung der Ausweisdokumente zwar auf Anfrage des Staatsanwalts, jedoch mit Zustimmung des Beschuldigten (vgl. Urk. D1/5/3 S. 21). Entsprechend hätte er bzw. sein Ver- teidiger die Ausweisdokumente, welche weder sichergestellt bzw. beschlagnahmt noch im Rahmen einer Ersatzmassnahme, namentlich einer Ausweissperre, zwangsweise zurückbehalten worden waren, jederzeit herausverlangen können, wenn er denn entsprechenden Bedarf gehabt hätte, worauf angesichts seiner nicht mehr vorhandener Freiwilligkeit von der zuständigen Stelle hätte entschie- den werden müssen, ob eine Zwangs- bzw. Ersatzmassnahme anzuordnen ge- wesen wäre. Zum andern ist in casu aber ohnehin davon auszugehen, dass die dadurch entstandene Einschränkung der persönlichen Freiheit des Beschuldigten höchstens sehr geringfügig gewesen sein konnte, macht er doch gar nicht gel-

7. Übertretung gegen das Betäubungsmittelgesetz Hinsichtlich der von der Vorinstanz erkannten Busse für die mehrfache Übertre- tung gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19a BetmG in Verbin- dung mit Art. 19 Abs. 1 lit. b BetmG kann grundsätzlich auf die vorinstanzlichen Erwägungen verwiesen werden (Urk. 71 S. 34). In Anbetracht des geringen Tat- verschuldens sowie der sehr begrenzten finanziellen Verhältnisse des Beschul- digten (vgl. Prot. II S. 22) erscheint mit der Vorinstanz eine Busse von Fr. 500.– angemessen.

- 42 - VI. Vollzug

2. Mit Blick auf die rechtlichen Anforderungen an die Gewährung des teilbe- dingten Vollzugs kann auf die zutreffenden Ausführungen der Vorinstanz verwie- sen werden (Urk. 71 S. 35 f.).

3. Schliesslich hat die Vorinstanz auch die Prüfung der Voraussetzungen des bedingten Vollzugs zutreffend vorgenommen, auf die vorweg ebenfalls verwiesen werden kann (Urk. 71 S. 36 f.; Art. 82 Abs. 4 StPO). Die für die Legalprognose des Beschuldigten relevanten Verhältnisse haben sich seit dem vorinstanzlichen Urteil nicht wesentlich verändert, und wenn, dann zu seinen Gunsten: 3.1. Weitere Straftaten des Beschuldigten sind nach wie vor keine bekannt (Urk. 105). Der Beschuldigte gilt als Ersttäter und hat sich entsprechend seither bewährt. Das forensisch psychiatrische Gutachten attestiert dem Beschuldigten eine geringe bis moderate langfristige Rückfallgefahr für Gewaltdelikte im Allge- meinen, welche als leicht unterdurchschnittlich einzustufen sei. Der Gutachter er- kannte den Grund für die beschränkte Rückfallgefahr vorwiegend in der gesteiger- ten Eifersucht, welche in moderater Weise zum vorliegend beurteilten Tatgesche- hen beigetragen hatte, sowie in der festgestellten ADHS und der Neigung zum übermässigem Alkoholkonsum, welche ebenfalls einen geringen Tatbeitrag ge- leistet hätten. Als legalprognostisch günstig erachtete er dabei allerdings, dass den vorliegenden Taten situative Faktoren zugrunde lagen, insbesondere der un- geklärte Beziehungsstatus zur Geschädigten sowie das unmittelbare überraschen seiner Ex-Partnerin beim Geschlechtsverkehr in der damals noch gemeinsamen Wohnung, welche die gewaltsame Überreaktion des Beschuldigten begünstigten (Urk. D1/18/5 S. 63 f., S. 68). Wie bereits im Rahmen der Ausführungen zum Nachtatverhalten erwogen, zeigte der Beschuldigte von Beginn weg aufrichtige Reue und Einsicht in das von ihm begangene Unrecht. Dennoch erachtet der Gutachter die vorhandene, wenn auch nur geringe bis moderate Rückfallgefahr

- 43 - als genügend hoch, dass eine Behandlung der bei ihm vorhandenen Risikoeigen- schaften empfohlen werde, im Rahmen welcher der Beschuldigte sich mit seiner gesteigerten Eifersucht auseinandersetzen und die begangenen Taten verarbei- ten solle, um so seine zukünftige Steuerungsfähigkeit zu erhöhen. Daneben sei eine störungsspezifische Therapie der ADHS ebenso wichtig wie ein vertiefte Auseinandersetzung mit dem Suchtmittelkonsum, wobei betreffend Alkohol keine vollständige Abstinenz, aber ein gering ausgeprägter Konsum anzustreben sei. Diesbezüglich würden sich auch angemessene Kontrollen empfehlen, wobei aber halbjährliche Haaranalysen zur Kontrolle der Einhaltung eines massvollen Alko- holkonsums genügen würden. Durch eine adäquate Behandlung, welche im am- bulanten Rahmen vollzugsbegleitend bzw. ausserhalb des Strafvollzugs auch bei einem nicht forensisch spezialisierten Therapeuten, mithin insbesondere bei sei- nem bisherigen Therapeuten Dr. med. C._____, erfolgen könne, lasse sich die bereits geringe bis moderate Gefahr neuerlicher Gewaltdelikte weiter wesentlich senken (Urk. D1/18/5 S. 64 ff., 68 ff.). 3.2. Der Beschuldigte zeigte sich bereits bisher durchaus bereit und auch in der Lage, sich mit seinen Taten wie auch mit den Faktoren, welche diese Begünstig- ten (ADHS, Eifersucht), auseinanderzusetzen und sich einer entsprechenden the- rapeutischen Behandlung zu unterziehen (vgl. Urk. D1/18/5 S. 64) bzw. seinen Alkoholkonsum zu senken (Prot. I S. 12; Prot. II S. 25). So befindet sich der Be- schuldigte nach wie vor und auf freiwilliger Basis in psychiatrischer Behandlung bei Dr. med. C._____ und nimmt regelmässige Therapiegespräche wahr, anläss- lich welcher er oft auch über die Tatnacht spreche (Prot. I S. 23; Urk. 103/2). Die Therapie möchte er – wie er an der Berufungsverhandlung erneut bestätigte – auch in Zukunft weiterführen (Prot. I S. 23; Urk. 108 S. 18; Urk. 103/2). Dr. med. C._____ geht gemäss seinem Kurzbericht zum Behandlungsverlauf vom 14. Ja- nuar 2021 in der Gesamtbeurteilung von einem sehr positiven Verlauf aus (Urk. 103/2). 3.3. Sodann erweist sich seine persönliche Situation weiterhin als stabil. Nach seiner Haftentlassung ist er wieder zur Mutter und den beiden Brüdern nach F._____ gezogen und lebt dort nach wie vor. Ferner ist er eine neue Beziehung

- 44 - eingegangen. Diese ist zwar mittlerweile bereits wieder aufgelöst, die Trennung ging aber einvernehmlich und problemlos von statten. Überdies hat er inzwischen die Aufnahmeprüfung zur kantonalen Maturitätsschule für Erwachsene (KME) be- standen (Urk. 82) und in der Folge im August 2020 sein Studium (Basisjahr) in Teilzeit begonnen und bereits das erste Semester mit sehr guten Leistungen ab- geschlossen. Gleichzeitig geht er neben dem Studium weiterhin einer geregelten Arbeitstätigkeit im Detailhandel sowie einem Escape-Room nach. Sein langfristi- ges Ziel ist nach wie vor ein Hochschulstudium mit anschliessender Tätigkeit in der Forschung (Prot. S. 9 f.; Prot. II S. 22 ff.; Urk. 103/2; Urk. 109). 3.4. In Anbetracht der genannten Umstände ist dem Beschuldigten insgesamt eine durchaus günstige Legalprognose zu stellen. Wie nachfolgend zu zeigen sein wird, erweist es sich mit der Vorinstanz und im Einklang mit den Anträgen des Beschuldigten selber als sinnvoll, ihm bezüglich der Weiterführung der The- rapie eine Weisung zu erteilen. Im Lichte des hiervor Gesagten ist dabei davon auszugehen, dass die Legalprognose dadurch zusätzlich begünstigt wird. Insge- samt sind die Voraussetzungen für die Gewährung des teilbedingten Vollzugs mithin gegeben. In Anbetracht der guten Legalprognose und der seit dem vo- rinstanzlichen Urteil weiterhin sehr positiven Entwicklung des Beschuldigten er- scheint es angemessen, den zu vollziehenden Anteil der Freiheitsstrafe auf das gesetzliche Minimum von 6 Monaten festzusetzen und diese im übrigen Umfang von 24 Monaten aufzuschieben.

4. Mit der Vorinstanz ist die Probezeit sodann auf 2 Jahre festzusetzen (Art. 44 Abs. 1 StGB).

1. Erstinstanzliches Verfahren 1.1. Gemäss Art. 426 Abs. 1 StPO trägt die beschuldigte Person die Verfah- renskosten, wenn sie verurteilt wird. Vorliegend wird der Beschuldigte für seine ihm unter Anklagesachverhalt 1.1.1 (zum Nachteil des Privatklägers) sowie 1.2 (Verstoss gegen das Betäubungsmittelgesetz) vorgeworfene Handlungen verur- teilt. Hinsichtlich der Vorwürfe zum Nachteil der Geschädigten (Anklagesachver- halt 1.1.2) wird er dagegen – wie bereits vor Vorinstanz – freigesprochen. Die Vorinstanz hielt allerdings dafür, dass ein Absehen von der vollständigen Kosten- auflage aufgrund dieser Teilfreisprüche nicht gerechtfertigt sei, da der Beschuldig- te "sämtliche Kosten durch seine Handlungen verursacht" habe (Urk. 71 S. 43).

- 46 - 1.2. Eine Kostenauflage trotz ganz oder teilweiser Einstellung des Verfahrens oder Freispruchs der beschuldigten Person kann gemäss Art. 426 Abs. 2 StPO dann erfolgen, wenn sie rechtswidrig und schuldhaft die Einleitung des Verfahrens bewirkt oder dessen Durchführung erschwert hat. Diesbezüglich ist allerdings fol- gendes zu beachten: Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts verstösst ei- ne Kostenauflage bei Freispruch oder Einstellung des Verfahrens gegen den Grundsatz der Unschuldsvermutung (Art. 32 Abs. 1 BV, Art. 6 Ziff. 2 EMRK), wenn dem Angeschuldigten in der Begründung des Kostenentscheids direkt oder indirekt vorgeworfen wird, er habe sich strafbar gemacht bzw. es treffe ihn ein strafrechtliches Verschulden. Dagegen ist es mit Verfassung und Konvention ver- einbar, einem nicht verurteilten Angeschuldigten die Kosten zu überbinden, wenn er in zivilrechtlich vorwerfbarer Weise, d.h. im Sinne einer analogen Anwendung der sich aus Art. 41 OR ergebenden Grundsätze, gegen eine geschriebene oder ungeschriebene Verhaltensnorm, die sich aus der Gesamtheit der schweizeri- schen Rechtsordnung ergeben kann, klar verstossen und dadurch das Strafver- fahren veranlasst oder dessen Durchführung erschwert hat. 1.3. Hinsichtlich der in Sachverhaltsabschnitt 1.1.2 der Anklage festgehaltenen beschriebenen körperlichen Übergriffe des Beschuldigten, konkret des Würgens der Geschädigten am Hals sowie hinsichtlich des Fusstritts ins Gesicht der Ge- schädigten wird der Beschuldigte zwar freigesprochen. Er bestritt allerdings wie dargelegt nicht, die Geschädigte allenfalls kurzzeitig gewürgt zu haben und aner- kannte ferner, sie bei seinem Fusstritt nach hinten im Gesicht getroffen zu haben. Wenngleich diese beiden Handlungen in strafrechtlicher Sicht die ihm vorgewor- fenen Tatbestände der Gefährdung des Lebens und der versuchten schweren Körperverletzung nicht erfüllten, ist offensichtlich, dass er damit zumindest in zivil- rechtlicher Hinsicht die Geschädigte in ihrer Persönlichkeit verletzt hat (Art. 28 ZGB, Verletzung der körperlichen Integrität). Nachdem in rechtlicher Hinsicht die Grenzen zwischen Tätlichkeiten, einfacher Körperverletzungen und versuchter schwerer Körperverletzungen bzw. Gefährdung des Lebens fliessend sind, und die tatsächlichen Verhältnisse – insbesondere Art, Dauer und Intensität seiner im Grundsatz unbestrittenermassen verübten körperlichen Übergriffe auf die Ge- schädigte (Dauer des Würgens, Intensität des Fusstritts und Art der Ausübung) –

- 47 - unklar waren, sah sich die Staatsanwaltschaft zu Recht veranlasst, trotz an sich fehlender Strafanträge auch diesen Teil des Vorfalls hinsichtlich Offizialdelikte zu untersuchen und anzuklagen. Auch wenn er nun letztlich in strafrechtlicher Hin- sicht für diese Handlungen freizusprechen ist, so hat der Beschuldigte durch die- ses im zivilrechtlichen Sinne widerrechtliche Verhalten dennoch die Grundlage für die Strafuntersuchung und die Anklageerhebung mit anschliessender gerichtlicher Beurteilung geschaffen. Die Voraussetzungen für eine trotz Teilfreisprüchen voll- ständige Kostenauflage im Sinne von Art. 426 Abs. 2 StPO sind somit gegeben. 1.4. Zum selben Ergebnis führt auch ein weiterer Aspekt: Wird die beschuldigte Person bei einer Mehrzahl vorgeworfener Handlungen nur teilweise schuldig ge- sprochen, können ihr dennoch die gesamten Kosten des Verfahrens auferlegt werden, wenn die ihr zur Last gelegten Handlungen in einem engen und direkten Zusammenhang stehen, und alle Untersuchungshandlungen hinsichtlich jedes Anklagepunkts notwendig waren. So ist bei einem einheitlichen Sachverhalts- komplex vom Grundsatz der vollständigen Kostenauflage nur abzuweichen, wenn die Strafuntersuchung im freizusprechenden (Teil-) Punkt zu Mehrkosten geführt hat (Urteil des Bundesgerichts 6B_574/2012 vom 28. Mai 2013 E. 2.3). Dass letz- teres vorliegend mit Blick auf die Handlungen zum Nachteil der Geschädigten der Fall gewesen wäre, für die der Beschuldigte freigesprochen wird, ist allerdings nicht ersichtlich. Vorliegend stand ein Vorfall zur Beurteilung, in dessen Rahmen der Beschuldigte innert kurzer Zeit abwechslungsweise sowohl gegen den Privat- kläger als auch gegen die Geschädigte vorging. Der Vorfall präsentiert sich inso- fern als einigermassen einheitlicher Sachverhaltskomplex. Die im Rahmen der Strafuntersuchung durchgeführten Untersuchungshandlungen, insbesondere die zahlreichen Einvernahmen der am Vorfall beteiligten bzw. anwesenden Personen

- 48 - chen wird. Entsprechend rechtfertigt sich auch unter diesem Gesichtspunkt eine vollständige Kostenauflage an den Beschuldigten. 1.5. Nach dem Gesagten ist die von der Vorinstanz verfügte vollständige Kos- tenauflage an den Beschuldigten im Ergebnis zu bestätigen. Diese wird vom Be- schuldigten in seiner Anschlussberufung sodann auch zu Recht nicht bean- standet. 1.6. Sodann blieb im Berufungsverfahren auch die vorinstanzliche Kostenfest- setzung samt Festlegung der Entschädigungen für den früheren amtlichen Vertei- diger des Beschuldigten, die unentgeltlichen Rechtsbeistände für die Geschädigte und den Privatkläger (Urk. 71 S. 42 sowie Dispositiv-Ziffer 11 und 12) unbean- standet und ist ebenfalls zu bestätigten. Zu Recht hat die Vorinstanz diese Kosten für die unentgeltlichen Rechtsbeistände für den Privatkläger zwar von der Kosten- tragungspflicht des Beschuldigten ausgenommen und auf die Gerichtskasse ge- nommen, dann aber in missverständlicher Weise festgehalten, dass eine Nach- forderung "gemäss Art. 138 Abs. 1 StPO in Verbindung mit Art. 135 Abs. 4 StPO" vorbehalten bleibe. Die in Art. 138 Abs. 1 StPO vorgesehene sinngemässe An- wendung von Art. 135 Abs. 4 StPO kann hinsichtlich der unentgeltlichen Rechts- verbeiständung der Privatklägerschaft einen Rückforderungsvorbehalt begründen, allerdings vom Begünstigten, mithin vom Privatkläger, welcher den unentgeltli- chen Rechtsbeistand in Anspruch genommen hat, allerdings nur dann und soweit er zur Tragung der Verfahrenskosten verpflichtet wird (vgl. Art. 135 Abs. 4 StPO analog i.V.m. Art. 427 StPO). Letzteres ist vorliegend nicht der Fall. Nachdem aufgrund der beschränkten finanziellen Verhältnisse des Beschuldigten eine Kos- tentragungspflicht hinsichtlich der Entschädigung der unentgeltlichen Rechtsver- treter zu seinen Lasten ebenfalls nicht in Frage kommt (Art. 426 Abs. 4 StPO), sind diese Kosten entsprechend definitiv auf die Gerichtskasse zu nehmen. Mit Blick auf den Beschuldigten bzw. die Kosten seiner amtlichen Verteidigung ist der vor-instanzliche Vorbehalt einer Rückerstattung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO da- gegen wiederum zutreffend.

- 49 -

2. Berufungsverfahren 2.1. Die Kosten des Berufungsverfahrens tragen die Parteien nach Massgabe ihres Obsiegens oder Unterliegens (Art. 428 Abs. 1 StPO). Vorliegend unterliegt die Staatsanwaltschaft mit ihrer Berufung vollständig. Der Beschuldigte unterliegt mit seiner Anschlussberufung vollständig. Bei diesem Ausgang des Berufungsver- fahrens erscheint es unter Gewichtung der zu beurteilenden Berufungs- und An- schlussberufungsanträge angemessen, die Kosten des Berufungsverfahrens zu 1/5 dem Beschuldigten aufzuerlegen und im Übrigen auf die Staatskasse zu nehmen. 2.2. Der amtliche Verteidiger ist aus der Gerichtskasse zu entschädigen (Art. 135 Abs. 1 StPO). Mit Kostennoten vom 9. Februar 2021 (Urk. 106) macht er einen Aufwand von etwas über 35 Stunden geltend, was in Anbetracht des Um- fangs und der Bedeutung dieses Verfahrens angemessen erscheint. Rechtsan- walt Y1._____ ist für seine Tätigkeit als amtlicher Verteidiger des Beschuldigten im Berufungsverfahren (inkl. Spesen und MwSt.) mit Fr. 8'500.– zu entschädigen. Die Rückzahlungspflicht des Beschuldigten gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO bleibt im Umfang von 1/5, mithin Fr. 1'700.–, vorbehalten. 2.3. Der unentgeltliche Vertreter des Privatklägers ist ebenfalls aus der Ge- richtskasse zu entschädigen (Art. 138 Abs. 1 StPO i.V.m. Art. 135 Abs. 1 StPO sowie § 2 ff. AnwGebV). Der mit Kostennote vom 28. Januar 2021 (Urk. 101) gel- tend gemachte Vertretungsaufwand erscheint angemessen. Der Privatkläger und sein Vertreter haben auf Teilnahme an der Berufungsverhandlung verzichtet. Un- ter zusätzlicher Berücksichtigung des Aufwands für das Studium des vorliegenden Entscheids samt angemessener Nachbesprechungszeit (je hälftiger Anteil zu- sammen mit Verfahren betr. E._____, SB200170) ist Rechtsanwalt X._____ ent- sprechend für seine Tätigkeit als unentgeltlicher Rechtsvertreter des Privatklägers im vorliegenden Berufungsverfahren (inkl. Spesen und MwSt.) mit Fr.1'100.– zu entschädigen. Die Kosten werden definitiv auf die Gerichtskasse genommen (vgl. Art. 426 Abs. 4 StPO; Art. 30 Abs. 3 OHG).

- 50 - Es wird beschlossen:

1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichts Zürich, 7. Abteilung, vom 23. Januar 2020 hinsichtlich − Dispositiv-Ziffer 1 (Schuldsprüche wegen versuchter schwerer Körper- verletzung und einfacher Körperverletzung gem. Anklageziffer 1.1.1 sowie wegen mehrfacher Übertretung des Betäubungsmittelgesetzes gem. Anklageziffer 1.2) − Dispositiv-Ziffern 7 und 8 (Einziehung bzw. Herausgabe beschlag- nahmter Gegenstände) − Dispositiv-Ziffer 9 (Herausgabe von Reisedokumenten) − Dispositiv-Ziffer 10 - 11 (Kostenfestsetzung) in Rechtskraft erwachsen ist.

2. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil. Es wird erkannt:

1. Der Beschuldigte B._____ wird vom Vorwurf der versuchten schweren Kör- perverletzung im Sinne von Art. 122 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB (Anklageziffer 1.1.2) und der Gefährdung des Lebens im Sinne von Art. 129 StGB (Anklageziffer 1.1.2) freigesprochen.

2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 30 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 79 Tage durch Haft erstanden sind, sowie mit Fr. 500.– Busse.

3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird im Umfang von 24 Monaten aufgescho- ben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt. Im Übrigen (6 Monate, abzüg- lich 79 Tage bereits erstandene Haft) wird die Freiheitsstrafe vollzogen.

4. Die Busse ist zu bezahlen. Bezahlt der Beschuldigte die Busse schuldhaft nicht, so tritt an deren Stelle eine Ersatzfreiheitsstrafe von 5 Tagen.

- 51 -

5. Für die Dauer der Probezeit wird eine Bewährungshilfe angeordnet und dem Beschuldigten die Weisung erteilt, die ambulante Therapie (aktuell bei Dr. med. C._____ im Sinne der Erwägungen weiterzuführen.

6. Die für die Untersuchung und das erstinstanzliche gerichtliche Verfahren entstandenen Kosten der unentgeltlichen Rechtsvertretungen der Geschä- digten D._____ und des Privatklägers werden definitiv auf die Gerichtskasse genommen. Die Kosten für die frühere amtliche Verteidigung des Beschuldigten im Un- tersuchungsverfahren werden auf die Gerichtskasse genommen. Die Rück- zahlungspflicht des Beschuldigten gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO bleibt vor- behalten. Im Übrigen wird die erstinstanzliche Kostenauflage (Ziff. 12) bestätigt.

7. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf: Fr. 4'000.– ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 8'500.– amtliche Verteidigung Fr. 1'100.– unentgeltliche Vertretung Privatklägerschaft (1/2)

8. Die Kosten des Berufungsverfahrens, mit Ausnahme derjenigen der amtli- chen Verteidigung und der unentgeltlichen Vertretung der Privatklägerschaft, werden zu einem Fünftel dem Beschuldigten auferlegt und im Übrigen auf die Gerichtskasse genommen. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden auf die Gerichtskasse ge- nommen. Die Rückzahlungspflicht des Beschuldigten gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO bleibt im Umfang von einem Fünftel vorbehalten. Die Kosten der unentgeltlichen Vertretung der Privatklägerschaft werden de- finitiv auf die Gerichtskasse genommen.

9. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung im Dispositiv an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Beschuldigten (übergeben)

- 52 - − die Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich (übergeben) − den unentgeltlichen Vertreter des Privatklägers im Doppel für sich und zuhanden des Privatklägers sowie in vollständiger Ausfertigung an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Beschuldigten − die Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich − den unentgeltlichen Vertreter des Privatklägers im Doppel für sich und zuhanden des Privatklägers und nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälli- ger Rechtsmittel an − die Vorinstanz − den Justizvollzug des Kantons Zürich, Abteilung Bewährungs- und Vollzugsdienste − die KOST Zürich mit dem Formular "Löschung des DNA-Profils und Vernichtung des ED-Materials" zwecks Löschung des DNA-Profils − die Kantonspolizei Zürich, KDM-ZD, mit separatem Schreiben (§ 54a Abs. 1 PolG) − die Koordinationsstelle VOSTRA mit Formular A.

10. Rechtsmittel: Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Strafsa- chen erhoben werden. Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, von der Zustellung der vollständigen, begründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesge- richtsgesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts- gesetzes.

- 53 - Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer Zürich, 12. Februar 2021 Der Präsident: Der Gerichtsschreiber: Oberrichter lic. iur. Spiess MLaw Andres Zur Beachtung: Der/die Verurteilte wird auf die Folgen der Nichtbewährung während der Probezeit aufmerksam gemacht: Wurde der Vollzug einer Geldstrafe unter Ansetzung einer Probezeit aufgeschoben, muss sie vor- erst nicht bezahlt werden. Bewährt sich der/die Verurteilte bis zum Ablauf der Probezeit, muss er/sie die Geldstrafe definitiv nicht mehr bezahlen (Art. 45 StGB); Analoges gilt für die bedingte Freiheitsstrafe. Eine bedingte Strafe bzw. der bedingte Teil einer Strafe kann im Übrigen vollzogen werden (Art. 46 Abs. 1 bzw. Abs. 4 StGB),

- wenn der/die Verurteilte während der Probezeit ein Verbrechen oder Vergehen begeht,

- wenn der/die Verurteilte sich der Bewährungshilfe entzieht oder die Weisungen missachtet.