SB190402

Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer Geschäfts-Nr.: SB190402-O/U/ad Mitwirkend: die Oberrichter Dr. Bussmann, Präsident, und lic. iur. Stiefel, die Oberrichterin lic. iur. Bertschi sowie der Gerichtsschreiber lic. iur. Samokec Urteil vom 17. März 2020 in Sachen A._____, Beschuldigte, Berufungsklägerin und Anschlussberufungsbeklagte verteidigt durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____ gegen Staatsanwaltschaft Limmattal / Albis, vertreten durch Staatsanwältin lic. iur. Wiederkehr, Anklägerin, Berufungsbeklagte und Anschlussberufungsklägerin betreffend Diebstahl Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Dietikon, Einzelgericht in Strafsachen, vom 13. März 2019 (GG180038)

- 2 - Anklage: Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Limmattal/Albis vom 26. Oktober 2018 (Urk. 21) ist diesem Urteil beigeheftet. Urteil der Vorinstanz: (Urk. 40 S. 12 ff.) Es wird erkannt:

1. Die Beschuldigte ist einer strafbaren Handlung nicht schuldig und wird vom Vorwurf des Diebstahls freigesprochen.

2. Die Entscheidgebühr wird angesetzt auf: Fr. 1'800.00 ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 1'600.00 Gebühr für Strafuntersuchung. Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehalten. Verlangt keine der Parteien eine schriftliche Begründung des Urteils, ermäs- sigt sich die Entscheidgebühr auf zwei Drittel.

3. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens werden der Beschuldigten auferlegt. Berufungsanträge:

a) Der erbetenen Verteidigung: (Urk. 42 S. 2) "1. Die Ziffern 3 und 4 des Urteils des Bezirksgerichts Dietikon vom

13. März 2019 (GG180038) seien aufzuheben.

2. Es seien die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Ver- fahrens der Vorinstanz sowie die Kosten der erbetenen Verteidi- gung für das vorinstanzliche Verfahren auf die Staatskasse zu nehmen.

3. Der Berufungsklägerin sei eine angemessene Entschädigung für die zu Unrecht verfügte Untersuchungshaft und eine Genugtuung gemäss Art. 429 Abs. 1 lit. c StPO auszurichten.

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4. Eventualtier seien die Kosten der Vorinstanz sowie die Gebühr für die Strafuntersuchung sowie die kosten der erbetenen Verteidi- gung zu 2/3 auf die Staatskasse zu nehmen.

5. Die Kosten des Berufungsverfahrens, einschliesslich der Kosten der Verteidigung für das Berufungsverfahren, seien auf die Ge- richtskasse zu nehmen." _____________________________ Erwägungen: I. Verfahrensgang und Prozessuales

1. Gegen das eingangs im Dispositiv wiedergegebene, mündlich eröffnete Urteil des Bezirksgerichtes Dietikon, Einzelgericht in Strafsachen, vom 13. März 2019 (Urk. 40; Prot. I S. 11) meldete die erbetene Verteidigung mit Schreiben vom

15. März 2019 Berufung an (Urk. 35) und reichte nach Erhalt des begründeten Ur- teils am 15. August 2019 (Urk. 39/2) fristgerecht ihre Berufungserklärung ein (Urk. 42). Mit Präsidialverfügung vom 4. September 2019 wurde eine Kopie der Berufungserklärung der Staatsanwaltschaft zugestellt und Frist angesetzt, um An- schlussberufung zu erheben oder einen Nichteintretensantrag zu stellen (Urk. 45). Mit Eingabe vom 9. September 2019 erhob die Staatsanwaltschaft Anschlussbe- rufung (Urk. 47), wobei sie diese – nach der Vorladung zur Berufungsverhandlung auf den 10. Januar 2020 (Urk. 50) – am 3. Dezember 2019 wieder zurückzog (Urk. 51).

2. Mit Beschluss vom 5. Dezember 2019 wurde vom Rückzug der An- schlussberufung der Staatsanwaltschaft Vormerk genommen und die Ladung zur Berufungsverhandlung vom 10. Januar 2020 abgenommen (Urk. 53). Mit glei- chem Beschluss wurde aufgrund des Umstands, dass sich die nur noch von der Beschuldigten aufrechterhaltene Berufung einzig auf die vorinstanzliche Regelung

- 4 - der Kosten- und Entschädigungsfolgen beschränkte, die Durchführung des schrift- lichen Berufungsverfahrens angeordnet und der Beschuldigten Frist angesetzt, um ihre Berufungsanträge zu stellen und zu begründen sowie letztmals Beweis- anträge zu stellen. Mit Eingabe vom 10. Dezember 2019 verwies die Beschuldigte zur Berufungsbegründung auf ihre Berufungserklärung vom 2. September 2019 und liess gleichzeitig die Honorarnote einreichen (Urk. 55 und Urk. 56). Mit Präsi- dialverfügung vom 13. Dezember 2019 wurde der Staatsanwaltschaft sowie der Vorinstanz je eine Kopie der Eingabe der Beschuldigten vom 10. Dezember 2019 zugestellt (Urk. 57). Der Staatsanwaltschaft wurde Frist zur Einreichung einer Be- rufungsantwort angesetzt, wobei sie auf eine Berufungsantwort verzichtete (Urk. 59). Die Vorinstanz verzichtete auf Vernehmlassung (Urk. 60). Das Verfah- ren ist damit spruchreif.

3. Die Beschuldigte ficht den vorinstanzlichen Entscheid hinsichtlich der Kostenauflage (Ziff. 3) und der Entschädigungsfolgen (Ziff. 4) an (Urk. 42 S. 2). Damit ist festzustellen, dass das Urteil des Bezirksgerichtes Dietikon, Einzelge- richt in Strafsachen, vom 13. März 2019 hinsichtlich der Dispositivziffern 1 (Frei- spruch) und 2 (Kostenfestsetzung) in Rechtskraft erwachsen ist. II. Kosten- und Entschädigungsfolgen

1. Vorverfahren und erstinstanzliches Verfahren 1.1. Die Vorinstanz auferlegte der Beschuldigten trotz vollumfänglichen Freispruchs sämtliche Kosten des Vorverfahrens und des erstinstanzlichen Ge- richtsverfahrens. Zudem sah sie davon ab, die Beschuldigte für ihre Aufwendun- gen für anwaltliche Verteidigung sowie für die von ihr unrechtmässig erlittene Un- tersuchungshaft zu entschädigen (Urk. 40 S. 13). Sie begründete diesen Ent- scheid zusammengefasst damit, dass es unbestritten und auch anhand des Un- tersuchungsergebnisses erstellt sei, dass die Beschuldigte die anklagegegen- ständlichen Zahnschienen aus der Zahnarztpraxis mitgenommen habe, ohne die- se zu bezahlen. Zwar sei die Beschuldigte diesbezüglich im strafrechtlichen Sinne einem Sachverhaltsirrtum nach Art. 13 Abs. 1 StGB unterlegen. Dieser sei bei

- 5 - pflichtgemässer Vorsicht aber vermeidbar gewesen, zumal die Beschuldigte die zivilrechtlichen Verhältnisse betreffend die Zahnschienen ohne Weiteres hätte ab- klären können, worauf es für sie ersichtlich gewesen wäre, dass das Eigentum an den Schienen noch bei der Zeugin B._____ bzw. deren Zahnarztpraxis gelegen habe. Mit ihrem Handeln habe die Beschuldigte dem unbeschränkten Eigentums- anspruch nach Art. 641 ZGB zuwidergehandelt, umfasse diese Bestimmung doch das Recht auf Besitz an der Sache und die Abwehr jeglicher ungerechtfertigter Einwirkung (Urk. 40 S. 11). Zwischen diesem Normverstoss und der Einleitung des Strafverfahrens sah die Vorinstanz sodann einen Kausalzusammenhang. Die Strafbehörden hätten sich bei dieser Ausgangslage in Ausübung pflichtgemässen Ermessens zur Einleitung eines Strafverfahrens veranlasst sehen dürfen. Dem- entsprechend seien die Voraussetzungen von Art. 426 Abs. 1 StPO erfüllt und der Beschuldigten die Verfahrenskosten aufzuerlegen. Da die Beschuldigte trotz ord- nungsgemässer Vorladung unentschuldigt der ersten angesetzten Hauptverhand- lung ferngeblieben sei, treffe sie hierfür ebenfalls eine Kostenpflicht im Sinne von Art. 417 StPO (Urk. 40 S. 11). 1.2. Die Verteidigung bringt im Berufungsverfahren vor, dass sich der Kos- tenentscheid der Vorinstanz allein auf ein nicht vorhandenes zivilrechtlich vor- werfbares Verhalten der Beschuldigten (Zuwiderhandlung gegen den Eigentums- anspruch nach Art. 641 ZGB) stütze. Die Beschuldigte sei zu Recht davon ausge- gangen, dass die Zeugin B._____ durch die Ausstellung einer Rechnung konklu- dent die Einwilligung zur Mitnahme der anklagegegenständlichen Zahnschienen gegeben habe und sie zur Mitnahme berechtigt gewesen sei. Es habe sich um ei- nen klassischen Kauf auf Rechnung gehandelt. So sei auch die Vorinstanz zum Schluss gekommen, dass nicht ersichtlich sei, dass die Zeugin B._____ der Beru- fungsklägerin die Mitnahme der Zahnschienen verboten hätte. Dieser Umstand habe allenfalls privat- bzw. vertragsrechtliche Folgen, sei jedoch nach dem ge- wöhnlichen Lauf der Dinge und der allgemeinen Lebenserfahrung nicht geeignet, den Verdacht einer strafbaren Handlung zu erwecken und damit Anlass zur Eröff- nung eines Strafverfahrens zu geben. Mangels adäquater Kausalität und dem Ausnahmecharakter der Überbindung von Verfahrenskosten bei einem Freispruch sei es rechtlich nicht haltbar, der Beschuldigten die Kosten der Untersuchung und

- 6 - des erstinstanzlichen Verfahrens aufzuerlegen sowie von der Zusprechung einer Entschädigung für anwaltliche Verteidigung und unrechtmässig erlittene Untersu- chungshaft abzusehen (Urk. 42 S. 7 ff.). Dementsprechend seien die Kosten des Vorverfahrens und des erstinstanzlichen Gerichtsverfahrens auf die Staatskasse zu nehmen und der Beschuldigten eine Entschädigung für anwaltliche Verteidi- gung sowie eine Genugtuung für die erstandene Haft auszurichten (Urk. 42 S. 2). 1.3. Wird die beschuldigte Person freigesprochen, so können ihr die Verfah- renskosten ganz oder teilweise auferlegt werden, wenn sie rechtswidrig und schuldhaft die Einleitung des Verfahrens bewirkt oder dessen Durchführung er- schwert hat (Art. 426 Abs. 2 StPO). Diese Bestimmung stellt eine Ausnahme zum Grundsatz dar, dass bei einem Freispruch in der Regel der Staat die Kosten zu tragen hat. Danach können einer nicht verurteilten Person Kosten auferlegt wer- den, wenn sie unter rechtlichen Gesichtspunkten in vorwerfbarer Weise gegen ei- ne geschriebene oder ungeschriebene Verhaltensnorm, die aus der gesamten schweizerischen Rechtsordnung stammen kann, klar verstossen und dadurch die Einleitung des Verfahrens veranlasst oder dessen Durchführung erschwert hat. Dabei handelt es sich nicht um eine Haftung für ein strafrechtliches Verschulden, sondern um eine zivilrechtlichen Grundsätzen angenäherte Haftung für ein fehler- haftes Verhalten, durch das die Einleitung oder Erschwerung eines Strafverfah- rens verursacht wurde. In diesem Sinne stellt die Kostenüberbindung eine Haf- tung prozessualer Natur für die Mehrbeanspruchung der Untersuchungsorgane und die dadurch entstandenen Kosten dar (Urteil des Bundesgerichtes 6B_877/2016 vom 13. Januar 2017, E. 3.1; BGE 116 Ia 162 E. 2a, c und d/bb; RI- KLIN, Kommentar StPO, 2. Auflage 2014, N 3 zu Art. 426 StPO). Was den Umfang der Kostenpflicht anbelangt, so darf die Haftung der beschuldigten Person nicht weitergehen, als der Kausalzusammenhang zwischen dem ihr vorgeworfenen feh- lerhaften Verhalten und den Kosten verursachenden behördlichen Handlungen reicht (DOMEISEN, in: BSK StPO, 2. Auflage 2014, N 32 zu Art. 426 StPO). Eine Kostenauflage kommt jedenfalls nur dann in Frage, wenn sich die Behörde auf- grund des normwidrigen Verhaltens der beschuldigten Person in Ausübung pflichtgemässen Ermessens zur Einleitung eines Strafverfahrens veranlasst se- hen konnte. Eine Auferlegung von Kosten an die beschuldigte Person fällt aber

- 7 - insoweit ausser Betracht, als die Behörde aus Übereifer, aufgrund unrichtiger Be- urteilung der Rechtslage oder vorschnell eine Strafuntersuchung eingeleitet hat. Dies entspricht auch dem Grundsatz, dass der Überbindung von Verfahrenskos- ten an die beschuldigte Person bei Freispruch oder Einstellung des Verfahrens Ausnahmecharakter zukommt (Urteil des Bundesgerichtes 6B_877/2016 vom

13. Januar 2017, E. 3.2; BGE 116 Ia 162 E. 2c; DOMEISEN, a.a.O., N 29 zu Art. 426 StPO). 1.4. Die Vorinstanz sah es als erstellt an, dass die anklagegegenständli- chen Zahnschienen für den damaligen Freund der Beschuldigten in der Zahnarzt- praxis der Zeugin B._____ bereitgelegen seien und es bezüglich ebendieser Schienen zu einem Gespräch zwischen der Beschuldigten und der Zeugin B._____ gekommen sei. Zwar sah die Vorinstanz den Inhalt jenes Gesprächs nicht als restlos geklärt an, sie gelangte jedoch zur Auffassung, dass aufgrund des Beweisergebnisses der Standpunkt der Beschuldigten nicht widerlegt werden könne, wonach sie die Ausstellung einer Rechnung zwecks Bezahlung derselben verlangt habe und deshalb im Zeitpunkt der Mitnahme der Schienen davon aus- gegangen sei, über diese verfügen zu dürfen. Ausserdem hielt die Vorinstanz fest, dass keine Hinweise darauf bestehen würden, dass die Zeugin B._____ der Be- schuldigten die Mitnahme der Zahnschienen ausdrücklich verboten habe (Urk. 40 S. 9). Diese vorinstanzlichen Feststellungen erweisen sich als zutreffend, zumal die Zeugin B._____ nicht nur einräumte, dass es am 6. September 2018 zu einem Gespräch zwischen ihr und der Beschuldigten betreffend jene Zahnschienen ge- kommen sei, sondern auch bestätigte, der Bitte der Beschuldigten, eine Rech- nung zur Bezahlung der Zahnschienen auszustellen, nachgekommen zu sein (Urk. 14 S. 6). Eine Kopie dieser vom 6. September 2018 datierten Rechnung, be- findet sich denn auch bei den Verfahrensakten (Urk. 13/1, Anhang). Angesichts des Umstands, dass die Beschuldigte der Zeugin B._____ die Bezahlung der Zahnschienen anbot und die Zeugin B._____ der Beschuldigten in der Folge eine Rechnung zwecks Bezahlung der Schienen ausstellte, welche auf den Namen von C._____ lautete, jedoch der Beschuldigten auf deren expliziten Wunsch übergeben wurde, ist ihr auch zuzugestehen, dass sie, entsprechend dem Vor- bringen der Verteidigung (Urk. 42 S. 7), davon ausgehen durfte, dass zwischen

- 8 - ihr und der Zeugin B._____ eine vertragliche Vereinbarung betreffend einen Kauf auf Rechnung zustande gekommen war. Vor dem Hintergrund durfte die Beschul- digte auch davon ausgehen, zur Mitnahme der Zahnschienen berechtigt gewesen zu sein, zumal ihr dies gemäss erstelltem Sachverhalt von der Zeugin B._____ auch nicht ausdrücklich verboten worden war. Dass die Beschuldigte nicht von ei- ner grundsätzlichen Berechtigung ausging, die für ihren Freund bestimmten Zahnschienen mitnehmen zu dürfen, sondern sich ihre Auffassung, über die Schienen verfügen zu dürfen, gerade auf die vertragliche Vereinbarung mit der Zeugin B._____ stützte, zeigt sich daran, dass sie die Zahnschienen erst nach dem Erhalt der entsprechenden Rechnung nach Hause nahm, und nicht bereits vorher, als noch keine entsprechende Vereinbarung bestand. Fahrniseigentum wird sodann gemäss Art. 714 Abs. 1 ZGB mit dem Übergang des Besitzes auf den Erwerber übertragen, selbst wenn die Ware noch nicht bezahlt ist. Entspre- chend ging das Eigentum an den Zahnschienen mit deren Mitnahme durch die Beschuldigte denn auch auf diese über. Ein Verhalten der Beschuldigten, welches gegen zivilrechtliche Normen verstossen würde, ist vor diesem Hintergrund nicht ersichtlich. Dementsprechend sind auch die Voraussetzungen für eine Kosten- überbindung im Sinne von Art. 426 Abs. 2 StPO nicht gegeben. 1.5. Entgegen der Ansicht der Vorinstanz (Urk. 40 S. 11) rechtfertigt sich auch keine Kostenauflage im Sinne von Art. 417 StPO. Zwar trifft es zu, dass sich die Beschuldigte bei der Staatsanwaltschaft, und damit bei der falschen Behörde, zufolge Krankheit von der ersten angesetzten Hauptverhandlung abgemeldet hat. Das Verhalten der Beschuldigten zeigt aber, dass sie darum bemüht war, die Ver- fahrensleitung über ihr Nichterscheinen zu informieren und sie den Gerichtstermin nicht einfach ohne Mitteilung verstreichen lassen wollte. 1.6. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Kosten des Vorverfahrens und des erstinstanzlichen Gerichtsverfahrens angesichts des Freispruchs der Be- schuldigten auf die Gerichtskasse zu nehmen sind (Art. 426 Abs. 1 StPO). 1.7. Während davon auszugehen ist, dass eine Kostenauflage nach Art. 426 Abs. 2 StPO in der Regel einen Anspruch auf Entschädigung aus- schliesst, gilt umgekehrt der Grundsatz, dass bei Übernahme der Kosten durch

- 9 - die Staatskasse die beschuldigte Person Anspruch auf Entschädigung hat (BGE 137 IV 352 E. 2.4.2; DOMEISEN, a.a.O., N 2 zu Art. 426 StPO). Damit ist der Be- schuldigten für anwaltliche Verteidigung im Vorverfahren und im erstinstanzlichen Gerichtsverfahren eine Prozessentschädigung von Fr. 3'827.85 aus der Gerichts- kasse zuzusprechen (vgl. Urk. 32 und Urk. 56). 1.8. Für die von der Beschuldigten erstandene Haft von 1 Tag (vgl. Urk. 6/5) erweist sich die Zusprechung einer Genugtuung von Fr. 200.– als an- gemessen (Art. 429 Abs. 1 lit. c StPO; vgl. Urteile des Bundesgerichtes 6B_111/2012 vom 15. Mai 2012 [E. 4.2] und 6B_196/2014 vom 5. Juni 2014 [E. 1.2]).

2. Berufungsverfahren 2.1. Die appellierende Beschuldigte obsiegt mit ihren Berufungsanträgen vollumfänglich, weshalb die Kosten des Berufungsverfahrens auf die Gerichtkas- se zu nehmen sind (Art. 428 Abs. 1 StPO). 2.2. Sodann ist der Beschuldigten eine Prozessentschädigung für anwaltli- che Verteidigung im Berufungsverfahren im Umfang von Fr. 3'059.05 (inkl. MWST) zuzusprechen (vgl. Urk. 32 und Urk. 56). Es wird beschlossen:

1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichtes Dietikon, Einzelge- richt in Strafsachen, vom 13. März 2019 hinsichtlich der Dispositivziffern 1 (Freispruch) und 2 (Kostenfestsetzung) in Rechtskraft erwachsen ist.

2. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil.

- 10 - Es wird erkannt:

1. Die Kosten des Vorverfahrens und des erstinstanzlichen Gerichtsverfahrens werden auf die Gerichtskasse genommen.

2. Der Beschuldigten wird für das Vorverfahren und das erstinstanzliche Ge- richtsverfahren eine Prozessentschädigung für anwaltliche Verteidigung von Fr. 3'827.85 aus der Gerichtskasse zugesprochen.

3. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr fällt ausser Ansatz.

4. Die Kosten des Berufungsverfahrens werden auf die Gerichtskasse genom- men.

5. Der Beschuldigten wird für das Berufungsverfahren eine Prozessentschädi- gung für anwaltliche Verteidigung von Fr. 3'059.05 aus der Gerichtskasse zugesprochen.

6. Der Beschuldigten wird für 1 Tag erstandene Haft eine Genugtuung von Fr. 200.– aus der Gerichtskasse zugesprochen.

7. Schriftliche Mitteilung in vollständiger Ausfertigung an − die erbetene Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden der Be- schuldigten; − die Staatsanwaltschaft Limmattal/Albis; sowie nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfäl- liger Rechtsmittel an − die Vorinstanz [mit dem Ersuchen um Vornahme der notwendigen Mit- teilungen an die Behörde, inkl. Mitteilung an die Koordinationsstelle VOSTRA zur Entfernung der Daten und die Kantonspolizei Zürich gem. § 54a PolG und DNA-Formular an die KOST Zürich].

8. Rechtsmittel: Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Strafsachen erhoben werden.

- 11 - Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, vom Empfang der vollständigen, be- gründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesgerichts- gesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts- gesetzes. Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer Zürich, 17. März 2020 Der Präsident: Der Gerichtsschreiber: Oberrichter Dr. Bussmann lic. iur. Samokec