NP150024, Feststellung Bestand Versicherungspolice

Die Anforderungen an die Mahnung des Versicherers sind streng, aber sie sind dennoch nach Treu und Glauben anzuwenden.

Erwägungen (9 Absätze)

E. 1 Der Kläger schloss im Jahr 1995 mit einer Rechtsvorgängerin der Be- klagten einen Vertrag über eine so genannte gemischte Versicherung ab, welche eine Kapitalleistung von Fr. 30'000.-- im vorzeitigen Todes- und im Erlebensfall am 1. Februar 2024, eine zusätzliche Kapitalleistung in gleicher Höhe bei Unfall- tod vor dem 1. Februar 2024 sowie eine Kapitalleistung von Fr. 30'000.-- bei vor- aussichtlich dauernder Erwerbsunfähigkeit vor dem 1. Februar 2024 vorsah. Die Prämie betrug halbjährlich Fr. 580.-- und war jeweils am 1. Februar und am 1. Au- gust zahlbar (act. 5/5). Mit der am 1. August 2011 fälligen Prämie kam der Kläger in Rückstand. Am 13. September 2011 mahnte die Beklagte den Kläger, mit der Androhung, dass sie bei weiterer Säumnis die laufende Versicherung in eine prämienfreie umwandeln würde und der Versicherungsschutz für Erwerbsunfähig- keit dahin fiele (act. 5/7). Am 16. Februar 2012 stellte die Beklagte diese in Aus- sicht gestellte neue Police aus. Darauf kam sie auch nicht zurück, als der Kläger reklamierte und als er am 5. September 2012 die seit 1. August 2011 ausstehen- den Fr. 580.-- nachzahlte. Die Inkraftsetzung der alten Police machte sie von der vollständigen Zahlung aller Ausstände inklusive Zins und von einer Gesundheits- prüfung abhängig, was der Kläger ablehnte. Mit Klagebewilligung vom 6. Juni 2013 reichte der Kläger am 22. Juli 2013 beim Einzelgericht im vereinfachten Verfahren Klage auf Feststellung ein, dass die alte Versicherung weiterhin gelte. Nach dem ersten Schriftenwechsel suchte der Richter mit den Parteien in einer mündlichen Verhandlung nach einer Eini- gung, was allerdings an dem Termin misslang, und auch während der folgenden Sistierung des Verfahrens fanden sich die Parteien nicht. Nach der mündlichen Hauptverhandlung wurde der Kläger zu einer schriftlichen Präzisierung seines Vortrages aufgefordert, worauf die Beklagte Gelegenheit hatte, dazu Stellung zu nehmen. In der Beweisverhandlung vom 19. Juni 2015 wurde ein Organ der Be- klagten einvernommen und erstatteten die Parteien die Schlussvorträge (Prot. I S. 22 ff.). Am 23. Juli 2015 wies der Einzelrichter die Klage ab. Der Entscheid ging dem Vertreter des Klägers am 3. August 2015 zu.

- 4 - Am 14. September 2015 (unter Berücksichtigung der Gerichtsferien innert Frist) erhob der Kläger Berufung mit den eingangs wiedergegebenen Anträgen. Es wurden die Akten beigezogen, und der Kläger zahlte den ihm auferlegten Vor- schuss für die Gerichtskosten ein.

E. 2 Im Verfahren des Einzelrichters machte der Kläger ein Dreifaches gel- tend: Die Mahnung der Beklagten sei vorweg unwirksam gewesen, weil sie zur überfälligen Prämie hinzu Fr. 20.-- Mahngebühren verlangt habe. Die Säumnisfol- gen seien nicht ausreichend klar angedroht worden. Und nach der Praxis der Be- klagten selbst hätte er Anspruch auf Weiterführung der ursprünglichen Versiche- rung gehabt. Der Einzelrichter verwarf alle drei Argumente und kam zum Schluss, die Beklagte habe gültig von ihrem Recht Gebrauch gemacht, die Versicherung in eine prämienfreie und das Risiko der Erwerbsunfähigkeit nicht mehr abdeckende umzuwandeln. Der Kläger lässt das nicht gelten. Er hält daran fest, dass die Mahngebühr von Fr. 20.-- übersetzt sei, denn ein faksimiliert unterzeichnetes Standardschrei- ben zu verschicken, koste kaum mehr als das reine Porto von fünf Franken (act. 50 Rz. 10 ff.). Die Mahnung habe zudem nicht, wie vom Bundesgericht ver- langt, umfassend die Säumnisfolgen genannt (Rz.16 ff.); es ist darauf zurückzu- kommen.

E. 3.1 Der Kläger geht zu Recht davon aus, dass er der Beklagten nicht nur die ausstehende Prämie, sondern auch die Kosten der Mahnung schuldete (Art. 20 Abs. 1 VVG; AVB act. 5/6 Ziff. 8.1; BGer 5C.97/2005 du 15 septembre 2005: "les frais de sommation…"). Die Mahnkosten sind betragsmässig in den AVB nicht genannt. Der Kläger hat ausdrücklich zugegeben, dass er bei früheren Mahnungen der Beklagten wegen Verzuges mit einzelnen Prämien die dort ver- langten zwanzig Franken Mahngebühr anstandslos zahlte (Prot. I S. 11 in Verbin- dung mit act. 14 S. 10 Rz. 21). Er meint zwar, er habe dadurch der Höhe der Mahngebühr für künftige Mahnungen nicht zugestimmt. Wenn er aber schon in den Jahren 2007, 2008, 2009 und 2010 diesen Betrag ohne Vorbehalt zahlte, konnte er nach Treu und Glauben im Jahr 2013 nicht davon ausgehen, das sei zu hoch. Nur schon darum muss sein Einwand in diesem Punkt heute scheitern.

- 5 - Es kommt hinzu, dass die effektiven Kosten zweifelsfrei die reinen Portokos- ten übersteigen. Gewiss ist die Kontrolle der Prämieneingänge automatisiert, und das dürfte auch für den Versand der Mahnung gelten. Die Automatisierung dieser Prozesse und die regelmässige Pflege der (Computer-)Systeme verursacht aber ebenfalls Kosten. Diese sind nach der allgemeinen Lebenserfahrung mit fünfzehn Franken kaum abgegolten. Die Beklagte hat also vom Kläger nicht zu viel ver- langt. Und wenn die Beklagte noch die Mahnspesen zu hoch angesetzt hätte, müsste das nicht die Unwirksamkeit der ganzen Mahnung zur Folge haben. Der vom Kläger zitierte Entscheid des Bundesgerichts erging in einem Fall, in dem der Mahnung nicht einmal die Höhe des geforderten Betrages entnommen werden konnte (BGer 5C.97/2005 du 15 septembre 2005, consid. 4.5.1: "[la lettre-type] ne permettait même pas d'établir le montant réclamé"). Das Bundesgericht äussert sich zudem (nur) zu den Fällen, in welchen die verlangte Prämie zu niedrig oder zu hoch angegeben wird ‒ im ersten Fall kann der Gemahnte die Säumnisfolgen mit der Zahlung des verlangten Betrages abwenden, im zweiten ist die Mahnung unwirksam: "[si le montant] est supérieur à celui de la prime échue, la sommation est sans effet" (BGer a.a.O. consid. 4.3). Hier war die überfällige Prämie nach übereinstimmender Darstellung der Parteien in der als Anhang zum Brief mitge- sandten "Abrechnung" ausdrücklich und separat genannt (vgl. auch act. 5/7), und der Kläger hätte also jedenfalls diese Fr. 580.-- ohne Weiteres bezahlen und da- mit die Säumnisfolgen abwenden können (BSK VVG-Hasenböhler, Art. 20 N. 59: der Autor postuliert, dass die Säumnisfolgen bei einem sehr geringen Ausstand nicht eintreten sollen. Das ist wohl nicht zu rechtfertigen, wenn es den Nominalbe- trag der vertraglichen Prämie betrifft. Die Säumnisfolgen nicht eintreten zu lassen, ist aber insbesondere in einem Fall wie hier angezeigt, bei dem die Mahnkosten der Höhe nach keine Grundlage im individuellen Vertrag und in den AVB haben). Unter dem Aspekt des verlangten Betrages ist die Mahnung als gültig anzu- sehen.

E. 3.2 Zu erörtern sind nun die in der Mahnung enthaltenen Hinweise auf die Säumnisfolgen. Die Beklagte verlangte Zahlung innert vierzehn Tagen und fügte

- 6 - an: "Sollte Ihre Zahlung innert dieser Frist nicht bei uns eintreffen, sehen wir uns leider gezwungen, Ihre Police in eine prämienfreie Versicherung mit herabgesetz- ten Leistungen umzuwandeln. Der Versicherungsschutz für selbständige Er- werbsausfallsrenten erlischt vollständig. Grundlage dafür bilden die für diesen Vertrag gültigen Allgemeinen Versicherungsbedingungen." (act. 5/7). Der Kläger kritisiert die Erwägung des Einzelrichters, es bestehe eine ver- tragliche Besserstellung, denn mit der Umwandlung erlösche der Risikoschutz (act. 50 Rz. 16 ff.). Der Einzelrichter hat aber nicht angenommen, eine Umwand- lung stelle den Versicherten generell besser (das ist selbstredend nicht der Fall), sondern die AVB stellten den Versicherten gegenüber den gesetzlich möglichen Verzugsfolgen besser, namentlich indem die Leistungspflicht des Versicherers nicht wie nach Art. 20 Abs. 3 VVG ruhe und kein Rücktritt vom Vertrag vorgese- hen sei (Urteil S. 8 f.). Das ist zutreffend. Die vom Kläger in der Berufung (Rz. 18) genannten Entscheide des Bun- desgerichts (insbesondere BGE 138 III 2) beziehen sich gerade auf das Ruhen der Versicherung und den Vertragsrücktritt und sind darum hier nicht einschlägig. Es ist ihnen zu entnehmen, dass der Versicherte Klarheit darüber haben muss, welche Folgen ihm bei Nichtzahlen der Prämie drohen, sodass er sich rechtzeitig nach einer anderen Versicherungsdeckung umsehen kann (BGE a.a.O.). Die Er- wägung des Bundesgerichts, der Versicherte sei auch nach Ablauf der 14-tägigen Frist in der Lage, "das Schicksal des Vertrages durch eigene Handlungen zu be- einflussen", zielt auf die Bestimmungen von Art. 20 f. VVG: mit Ablauf der Nach- frist ruht jede Leistungspflicht des Versicherers, und nur wenn der Versicherer in- nert zweier Monate nach Ablauf der 14-tägigen Nachfrist die Prämie nachträglich annimmt, lebt seine Haftung mit diesem Zeitpunkt wieder auf. Art. 8 der hier an- wendbaren AVB bestimmt dem gegenüber, dass die Versicherungsdeckung trotz Nicht-Zahlung der Prämie während sechs Monaten bestehen bleibt. Bedarf es keines Handelns des Versicherungsnehmers, um ein Ruhen der Versicherung abzuwenden (weil es das gar nicht gibt), muss auch nicht darauf hingewiesen werden. Und das kann auch nicht mit dem Kläger daraus abgeleitet werden, dass die Regelung der AVB eine Schlechterstellung gegenüber der gesetzlichen Rege-

- 7 - lung bedeute ‒ wenn überhaupt kein Ruhen der Versicherung eintritt, bedeutet das eine Verbesserung. Der Kläger bemängelt, dass die Mahnung nur angedroht habe, es bestehe im Säumnisfall kein Versicherungsschutz für Erwerbsausfallsrenten, und solche seien gar nicht versichert. In diesem Punkt war die Mahnung in der Tat unpräzis, weil der Vertrag der Parteien für den Fall der Erwerbsunfähigkeit eine Kapitalleis- tung vorsah, und nicht eine Rente (act. 5/5). Auch wenn man mit dem Bundesge- richt zu Recht strenge Voraussetzungen an die Mahnung des Versicherers anlegt, wird damit der Grundsatz von Treu und Glauben nicht aufgehoben. Der Kläger hatte sich für den Fall der Erwerbsunfähigkeit versichert, und die Mahnung nannte diese ausdrücklich. Dass offenkundig irrtümlich Renten und nicht ein Kapital ge- nannt wurde, konnte beim Kläger keine Unsicherheit darüber auslösen, was ge- meint war: die versicherten Leistungen im Fall der Erwerbsunfähigkeit. Die nicht ganz genaue Wortwahl schadet der Wirksamkeit der Mahnung daher nicht. Weiter führt der Kläger an, dass der Vertrag nach den Bestimmungen der AVB auch nach Ablauf der 14-tägigen Nachfrist noch während sechs Monaten durch Zahlung der ausstehenden Prämie "gerettet" werden könne (Rz. 28 ff.). Vorab ist klarzustellen, dass er nicht behauptet, er habe seine Zahlung innert die- ser Frist geleistet ‒ es geht auch hier nach wie vor um die Gültigkeit der Mahnung unter dem Aspekt der Androhung aller Säumnisfolgen. Dazu ist vorweg zu erör- tern, ob die AVB das auch tatsächlich bestimmen. Der Kläger leitet das aus der Formulierung ab, "…bleibt die Versicherung während sechs Monaten ‒ vom Ver- fall der ersten unbezahlten Prämie an gerechnet ‒ vollumfänglich in Kraft. Nach Ablauf dieser Frist wird die Police ohne weiteres in eine prämienfreie Versiche- rung umgewandelt oder zurückgekauft." (Ziff. 8.2). Der Kläger versteht das so, dass der ganze Vertrag in Kraft bleibe, es eines Wiederauflebens also gar nicht bedürfe (Berufung Rz. 37). Dem ist nicht zu folgen. Der Einzelrichter hat zutref- fend erwogen, "die Versicherung" bleibe in Kraft, also der Schutz für den Fall des versicherten Ereignisses, aber nicht der ganze Vertrag oder "die Police", wie es der Kläger ausdrückt (Urteil S. 11 ff.). Dem ist beizupflichten. Bei unbefangenem Verständnis der Klausel kann nicht angenommen werden, alle Rechte und Pflich-

- 8 - ten blieben bestehen, sondern die Beklagte (resp. seinerzeit ihrer Rechtsvorgän- gerin) gewähre trotz Verzug eine Übergangs- oder Schonfrist, innert welcher der Versicherungsnehmer sich um eine anderweitige Deckung des versicherten Risi- kos umsehen kann, ohne dass im Versicherungsschutz eine Lücke entsteht. Dass der Versicherungsnehmer die Versicherung einseitig durch Zahlung innert der sechs Monate wieder reaktivieren könnte, ergibt sich aus der Klausel nicht, und darum musste die Beklagte darauf auch nicht hinweisen. Der Kläger machte beim Einzelrichter allerdings geltend, selbst wenn es ein objektives Verständnis von Art. 8.2 AVB nicht verlangte, habe die Beklagte in ihrer Praxis die Bestimmung doch so gehandhabt, dass sie bei einer nachträglichen Zahlung innert der sechs Monate den Versicherungsvertrag lückenlos weiter füh- re, und er berief sich dazu auf die Befragung eines Organs der Beklagten. Der Einzelrichter gab dem Beweisangebot statt und befragte C._____, "Leiter Under- writing Leben" bei der Beklagten (Prot. I S. 22 ff.). Der Einzelrichter würdigt die Aussagen so, dass die Behauptung des Klägers nicht bestätigt werde (Urteil S. 14 ff.). Der Kläger macht in der Berufung geltend, der Befragte habe keinen Fall nen- nen können, in welchem eine Police mit den AVB wie im streitigen Fall reaktiviert werden musste. Daraus sei zu schliessen, dass die Beklagte im Fall der Zahlung innert sechs Monaten keine Umwandlung vornehme (Berufung Rz. 38 f.). Das ist nicht schlüssig. C._____ hat ausgesagt, wenn eine versicherte Person wegen Zahlungsverzugs "aus der Deckung falle", komme eine Reaktivierung in Frage, aber nur nach einer Gesundheitsprüfung (Prot. I S. 25, ganz oben und ganz un- ten). Mit dem konkreten, noch von der Rechtsvorgängerin der Beklagten formu- lierten Art. 8 AVB habe er noch nie zu tun gehabt, bei den AVB der Beklagten ge- be es aber analoge Bestimmungen (Prot. I S. 26 f.). Grundsätzlich war er der Meinung, eine Zahlung mit der Folge, dass der Vertrag ohne Weiteres weiter lau- fe, sei nur innerhalb der Mahnfrist, also innert 14 Tagen möglich. Bei einer späte- ren Zahlung müsste eine Gesundheitsprüfung erfolgen. An einen konkreten An- wendungsfall konnte er sich aber nicht erinnern (Prot. I S. 27 ff.). Damit ist die Würdigung durch den Einzelrichter korrekt: der Befragte bestätigte nicht die Be- hauptung des Klägers, dass die Beklagte generell eine Police reaktiviere, wenn die verspätete Zahlung nach der 14-tägigen Mahnfrist, aber noch innert sechs

- 9 - Monaten nach Verfall der Prämie erfolgt. Damit musste die Beklagte den Kläger darauf nicht hinweisen.

E. 3.3 Damit hat die Beklagte die Versicherung zu Recht in eine prämienfreie umgewandelt, und das Begehren des Klägers ist abzuweisen.

E. 4 Eine Parteientschädigung wird nicht zugesprochen.

E. 5 Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte unter Beilage des Doppels der Berufungsschrift act. 50, sowie an das Bezirksgericht Win- terthur, je gegen Empfangsschein, und an die Obergerichtskasse.

E. 6 Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen Akten an die Vorinstanz zurück.

E. 7 Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

- 10 - Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 14'225.--. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer Der Gerichtsschreiber: lic. iur. T. Engler versandt am:

Dispositiv

Es sei festzustellen, dass die Versicherungspolice Nr. … vom
Februar 1995 weiterhin Bestand habe;
Unter Kosten und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWSt) zu Lasten der Beklagten. Urteil des Bezirksgerichtes Winterthur vom 23. Juli 2015:
Die Klage wird abgewiesen.
Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf Fr. 2'350.– Allfällige weitere Auslagen bleiben vorbehalten.
Die Gerichtskosten werden dem Kläger auferlegt, wobei die Kosten in vollem Umfang mit dem vom Kläger geleisteten Vorschuss von Fr. 2'350.– verrech- net werden.
a) Der Kläger wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von Fr. 4'260.– (MWSt inbegriffen) zu bezahlen. b) Die Kosten des Friedensrichteramts Winterthur gemäss Klagebewilli- gung vom 6. Juni 2013 in Höhe von Fr. 420.– verbleiben beim Kläger. 5./6. (Mitteilungen, Rechtsmittel) Berufungsanträge: des Klägers (act. 50):
Das Urteil vom 23. Juli 2015 sei vollumfänglich aufzuheben und die Klage sei unter antragsgemässer Kosten- und Entschädigungsfolge gutzuheissen.
Es sei festzustellen, dass die Versicherungspolice Nr. … vom
Februar 1995 weiterhin Bestand habe.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWSt) zu Lasten der Beklagten. - 3 - Erwägungen:
Der Kläger schloss im Jahr 1995 mit einer Rechtsvorgängerin der Be- klagten einen Vertrag über eine so genannte gemischte Versicherung ab, welche eine Kapitalleistung von Fr. 30'000.-- im vorzeitigen Todes- und im Erlebensfall am 1. Februar 2024, eine zusätzliche Kapitalleistung in gleicher Höhe bei Unfall- tod vor dem 1. Februar 2024 sowie eine Kapitalleistung von Fr. 30'000.-- bei vor- aussichtlich dauernder Erwerbsunfähigkeit vor dem 1. Februar 2024 vorsah. Die Prämie betrug halbjährlich Fr. 580.-- und war jeweils am 1. Februar und am 1. Au- gust zahlbar (act. 5/5). Mit der am 1. August 2011 fälligen Prämie kam der Kläger in Rückstand. Am 13. September 2011 mahnte die Beklagte den Kläger, mit der Androhung, dass sie bei weiterer Säumnis die laufende Versicherung in eine prämienfreie umwandeln würde und der Versicherungsschutz für Erwerbsunfähig- keit dahin fiele (act. 5/7). Am 16. Februar 2012 stellte die Beklagte diese in Aus- sicht gestellte neue Police aus. Darauf kam sie auch nicht zurück, als der Kläger reklamierte und als er am 5. September 2012 die seit 1. August 2011 ausstehen- den Fr. 580.-- nachzahlte. Die Inkraftsetzung der alten Police machte sie von der vollständigen Zahlung aller Ausstände inklusive Zins und von einer Gesundheits- prüfung abhängig, was der Kläger ablehnte. Mit Klagebewilligung vom 6. Juni 2013 reichte der Kläger am 22. Juli 2013 beim Einzelgericht im vereinfachten Verfahren Klage auf Feststellung ein, dass die alte Versicherung weiterhin gelte. Nach dem ersten Schriftenwechsel suchte der Richter mit den Parteien in einer mündlichen Verhandlung nach einer Eini- gung, was allerdings an dem Termin misslang, und auch während der folgenden Sistierung des Verfahrens fanden sich die Parteien nicht. Nach der mündlichen Hauptverhandlung wurde der Kläger zu einer schriftlichen Präzisierung seines Vortrages aufgefordert, worauf die Beklagte Gelegenheit hatte, dazu Stellung zu nehmen. In der Beweisverhandlung vom 19. Juni 2015 wurde ein Organ der Be- klagten einvernommen und erstatteten die Parteien die Schlussvorträge (Prot. I S. 22 ff.). Am 23. Juli 2015 wies der Einzelrichter die Klage ab. Der Entscheid ging dem Vertreter des Klägers am 3. August 2015 zu. - 4 - Am 14. September 2015 (unter Berücksichtigung der Gerichtsferien innert Frist) erhob der Kläger Berufung mit den eingangs wiedergegebenen Anträgen. Es wurden die Akten beigezogen, und der Kläger zahlte den ihm auferlegten Vor- schuss für die Gerichtskosten ein.
Im Verfahren des Einzelrichters machte der Kläger ein Dreifaches gel- tend: Die Mahnung der Beklagten sei vorweg unwirksam gewesen, weil sie zur überfälligen Prämie hinzu Fr. 20.-- Mahngebühren verlangt habe. Die Säumnisfol- gen seien nicht ausreichend klar angedroht worden. Und nach der Praxis der Be- klagten selbst hätte er Anspruch auf Weiterführung der ursprünglichen Versiche- rung gehabt. Der Einzelrichter verwarf alle drei Argumente und kam zum Schluss, die Beklagte habe gültig von ihrem Recht Gebrauch gemacht, die Versicherung in eine prämienfreie und das Risiko der Erwerbsunfähigkeit nicht mehr abdeckende umzuwandeln. Der Kläger lässt das nicht gelten. Er hält daran fest, dass die Mahngebühr von Fr. 20.-- übersetzt sei, denn ein faksimiliert unterzeichnetes Standardschrei- ben zu verschicken, koste kaum mehr als das reine Porto von fünf Franken (act. 50 Rz. 10 ff.). Die Mahnung habe zudem nicht, wie vom Bundesgericht ver- langt, umfassend die Säumnisfolgen genannt (Rz.16 ff.); es ist darauf zurückzu- kommen. 3.1 Der Kläger geht zu Recht davon aus, dass er der Beklagten nicht nur die ausstehende Prämie, sondern auch die Kosten der Mahnung schuldete (Art. 20 Abs. 1 VVG; AVB act. 5/6 Ziff. 8.1; BGer 5C.97/2005 du 15 septembre 2005: "les frais de sommation…"). Die Mahnkosten sind betragsmässig in den AVB nicht genannt. Der Kläger hat ausdrücklich zugegeben, dass er bei früheren Mahnungen der Beklagten wegen Verzuges mit einzelnen Prämien die dort ver- langten zwanzig Franken Mahngebühr anstandslos zahlte (Prot. I S. 11 in Verbin- dung mit act. 14 S. 10 Rz. 21). Er meint zwar, er habe dadurch der Höhe der Mahngebühr für künftige Mahnungen nicht zugestimmt. Wenn er aber schon in den Jahren 2007, 2008, 2009 und 2010 diesen Betrag ohne Vorbehalt zahlte, konnte er nach Treu und Glauben im Jahr 2013 nicht davon ausgehen, das sei zu hoch. Nur schon darum muss sein Einwand in diesem Punkt heute scheitern. - 5 - Es kommt hinzu, dass die effektiven Kosten zweifelsfrei die reinen Portokos- ten übersteigen. Gewiss ist die Kontrolle der Prämieneingänge automatisiert, und das dürfte auch für den Versand der Mahnung gelten. Die Automatisierung dieser Prozesse und die regelmässige Pflege der (Computer-)Systeme verursacht aber ebenfalls Kosten. Diese sind nach der allgemeinen Lebenserfahrung mit fünfzehn Franken kaum abgegolten. Die Beklagte hat also vom Kläger nicht zu viel ver- langt. Und wenn die Beklagte noch die Mahnspesen zu hoch angesetzt hätte, müsste das nicht die Unwirksamkeit der ganzen Mahnung zur Folge haben. Der vom Kläger zitierte Entscheid des Bundesgerichts erging in einem Fall, in dem der Mahnung nicht einmal die Höhe des geforderten Betrages entnommen werden konnte (BGer 5C.97/2005 du 15 septembre 2005, consid. 4.5.1: "[la lettre-type] ne permettait même pas d'établir le montant réclamé"). Das Bundesgericht äussert sich zudem (nur) zu den Fällen, in welchen die verlangte Prämie zu niedrig oder zu hoch angegeben wird ‒ im ersten Fall kann der Gemahnte die Säumnisfolgen mit der Zahlung des verlangten Betrages abwenden, im zweiten ist die Mahnung unwirksam: "[si le montant] est supérieur à celui de la prime échue, la sommation est sans effet" (BGer a.a.O. consid. 4.3). Hier war die überfällige Prämie nach übereinstimmender Darstellung der Parteien in der als Anhang zum Brief mitge- sandten "Abrechnung" ausdrücklich und separat genannt (vgl. auch act. 5/7), und der Kläger hätte also jedenfalls diese Fr. 580.-- ohne Weiteres bezahlen und da- mit die Säumnisfolgen abwenden können (BSK VVG-Hasenböhler, Art. 20 N. 59: der Autor postuliert, dass die Säumnisfolgen bei einem sehr geringen Ausstand nicht eintreten sollen. Das ist wohl nicht zu rechtfertigen, wenn es den Nominalbe- trag der vertraglichen Prämie betrifft. Die Säumnisfolgen nicht eintreten zu lassen, ist aber insbesondere in einem Fall wie hier angezeigt, bei dem die Mahnkosten der Höhe nach keine Grundlage im individuellen Vertrag und in den AVB haben). Unter dem Aspekt des verlangten Betrages ist die Mahnung als gültig anzu- sehen. 3.2 Zu erörtern sind nun die in der Mahnung enthaltenen Hinweise auf die Säumnisfolgen. Die Beklagte verlangte Zahlung innert vierzehn Tagen und fügte - 6 - an: "Sollte Ihre Zahlung innert dieser Frist nicht bei uns eintreffen, sehen wir uns leider gezwungen, Ihre Police in eine prämienfreie Versicherung mit herabgesetz- ten Leistungen umzuwandeln. Der Versicherungsschutz für selbständige Er- werbsausfallsrenten erlischt vollständig. Grundlage dafür bilden die für diesen Vertrag gültigen Allgemeinen Versicherungsbedingungen." (act. 5/7). Der Kläger kritisiert die Erwägung des Einzelrichters, es bestehe eine ver- tragliche Besserstellung, denn mit der Umwandlung erlösche der Risikoschutz (act. 50 Rz. 16 ff.). Der Einzelrichter hat aber nicht angenommen, eine Umwand- lung stelle den Versicherten generell besser (das ist selbstredend nicht der Fall), sondern die AVB stellten den Versicherten gegenüber den gesetzlich möglichen Verzugsfolgen besser, namentlich indem die Leistungspflicht des Versicherers nicht wie nach Art. 20 Abs. 3 VVG ruhe und kein Rücktritt vom Vertrag vorgese- hen sei (Urteil S. 8 f.). Das ist zutreffend. Die vom Kläger in der Berufung (Rz. 18) genannten Entscheide des Bun- desgerichts (insbesondere BGE 138 III 2) beziehen sich gerade auf das Ruhen der Versicherung und den Vertragsrücktritt und sind darum hier nicht einschlägig. Es ist ihnen zu entnehmen, dass der Versicherte Klarheit darüber haben muss, welche Folgen ihm bei Nichtzahlen der Prämie drohen, sodass er sich rechtzeitig nach einer anderen Versicherungsdeckung umsehen kann (BGE a.a.O.). Die Er- wägung des Bundesgerichts, der Versicherte sei auch nach Ablauf der 14-tägigen Frist in der Lage, "das Schicksal des Vertrages durch eigene Handlungen zu be- einflussen", zielt auf die Bestimmungen von Art. 20 f. VVG: mit Ablauf der Nach- frist ruht jede Leistungspflicht des Versicherers, und nur wenn der Versicherer in- nert zweier Monate nach Ablauf der 14-tägigen Nachfrist die Prämie nachträglich annimmt, lebt seine Haftung mit diesem Zeitpunkt wieder auf. Art. 8 der hier an- wendbaren AVB bestimmt dem gegenüber, dass die Versicherungsdeckung trotz Nicht-Zahlung der Prämie während sechs Monaten bestehen bleibt. Bedarf es keines Handelns des Versicherungsnehmers, um ein Ruhen der Versicherung abzuwenden (weil es das gar nicht gibt), muss auch nicht darauf hingewiesen werden. Und das kann auch nicht mit dem Kläger daraus abgeleitet werden, dass die Regelung der AVB eine Schlechterstellung gegenüber der gesetzlichen Rege- - 7 - lung bedeute ‒ wenn überhaupt kein Ruhen der Versicherung eintritt, bedeutet das eine Verbesserung. Der Kläger bemängelt, dass die Mahnung nur angedroht habe, es bestehe im Säumnisfall kein Versicherungsschutz für Erwerbsausfallsrenten, und solche seien gar nicht versichert. In diesem Punkt war die Mahnung in der Tat unpräzis, weil der Vertrag der Parteien für den Fall der Erwerbsunfähigkeit eine Kapitalleis- tung vorsah, und nicht eine Rente (act. 5/5). Auch wenn man mit dem Bundesge- richt zu Recht strenge Voraussetzungen an die Mahnung des Versicherers anlegt, wird damit der Grundsatz von Treu und Glauben nicht aufgehoben. Der Kläger hatte sich für den Fall der Erwerbsunfähigkeit versichert, und die Mahnung nannte diese ausdrücklich. Dass offenkundig irrtümlich Renten und nicht ein Kapital ge- nannt wurde, konnte beim Kläger keine Unsicherheit darüber auslösen, was ge- meint war: die versicherten Leistungen im Fall der Erwerbsunfähigkeit. Die nicht ganz genaue Wortwahl schadet der Wirksamkeit der Mahnung daher nicht. Weiter führt der Kläger an, dass der Vertrag nach den Bestimmungen der AVB auch nach Ablauf der 14-tägigen Nachfrist noch während sechs Monaten durch Zahlung der ausstehenden Prämie "gerettet" werden könne (Rz. 28 ff.). Vorab ist klarzustellen, dass er nicht behauptet, er habe seine Zahlung innert die- ser Frist geleistet ‒ es geht auch hier nach wie vor um die Gültigkeit der Mahnung unter dem Aspekt der Androhung aller Säumnisfolgen. Dazu ist vorweg zu erör- tern, ob die AVB das auch tatsächlich bestimmen. Der Kläger leitet das aus der Formulierung ab, "…bleibt die Versicherung während sechs Monaten ‒ vom Ver- fall der ersten unbezahlten Prämie an gerechnet ‒ vollumfänglich in Kraft. Nach Ablauf dieser Frist wird die Police ohne weiteres in eine prämienfreie Versiche- rung umgewandelt oder zurückgekauft." (Ziff. 8.2). Der Kläger versteht das so, dass der ganze Vertrag in Kraft bleibe, es eines Wiederauflebens also gar nicht bedürfe (Berufung Rz. 37). Dem ist nicht zu folgen. Der Einzelrichter hat zutref- fend erwogen, "die Versicherung" bleibe in Kraft, also der Schutz für den Fall des versicherten Ereignisses, aber nicht der ganze Vertrag oder "die Police", wie es der Kläger ausdrückt (Urteil S. 11 ff.). Dem ist beizupflichten. Bei unbefangenem Verständnis der Klausel kann nicht angenommen werden, alle Rechte und Pflich- - 8 - ten blieben bestehen, sondern die Beklagte (resp. seinerzeit ihrer Rechtsvorgän- gerin) gewähre trotz Verzug eine Übergangs- oder Schonfrist, innert welcher der Versicherungsnehmer sich um eine anderweitige Deckung des versicherten Risi- kos umsehen kann, ohne dass im Versicherungsschutz eine Lücke entsteht. Dass der Versicherungsnehmer die Versicherung einseitig durch Zahlung innert der sechs Monate wieder reaktivieren könnte, ergibt sich aus der Klausel nicht, und darum musste die Beklagte darauf auch nicht hinweisen. Der Kläger machte beim Einzelrichter allerdings geltend, selbst wenn es ein objektives Verständnis von Art. 8.2 AVB nicht verlangte, habe die Beklagte in ihrer Praxis die Bestimmung doch so gehandhabt, dass sie bei einer nachträglichen Zahlung innert der sechs Monate den Versicherungsvertrag lückenlos weiter füh- re, und er berief sich dazu auf die Befragung eines Organs der Beklagten. Der Einzelrichter gab dem Beweisangebot statt und befragte C._____, "Leiter Under- writing Leben" bei der Beklagten (Prot. I S. 22 ff.). Der Einzelrichter würdigt die Aussagen so, dass die Behauptung des Klägers nicht bestätigt werde (Urteil S. 14 ff.). Der Kläger macht in der Berufung geltend, der Befragte habe keinen Fall nen- nen können, in welchem eine Police mit den AVB wie im streitigen Fall reaktiviert werden musste. Daraus sei zu schliessen, dass die Beklagte im Fall der Zahlung innert sechs Monaten keine Umwandlung vornehme (Berufung Rz. 38 f.). Das ist nicht schlüssig. C._____ hat ausgesagt, wenn eine versicherte Person wegen Zahlungsverzugs "aus der Deckung falle", komme eine Reaktivierung in Frage, aber nur nach einer Gesundheitsprüfung (Prot. I S. 25, ganz oben und ganz un- ten). Mit dem konkreten, noch von der Rechtsvorgängerin der Beklagten formu- lierten Art. 8 AVB habe er noch nie zu tun gehabt, bei den AVB der Beklagten ge- be es aber analoge Bestimmungen (Prot. I S. 26 f.). Grundsätzlich war er der Meinung, eine Zahlung mit der Folge, dass der Vertrag ohne Weiteres weiter lau- fe, sei nur innerhalb der Mahnfrist, also innert 14 Tagen möglich. Bei einer späte- ren Zahlung müsste eine Gesundheitsprüfung erfolgen. An einen konkreten An- wendungsfall konnte er sich aber nicht erinnern (Prot. I S. 27 ff.). Damit ist die Würdigung durch den Einzelrichter korrekt: der Befragte bestätigte nicht die Be- hauptung des Klägers, dass die Beklagte generell eine Police reaktiviere, wenn die verspätete Zahlung nach der 14-tägigen Mahnfrist, aber noch innert sechs - 9 - Monaten nach Verfall der Prämie erfolgt. Damit musste die Beklagte den Kläger darauf nicht hinweisen. 3.3 Damit hat die Beklagte die Versicherung zu Recht in eine prämienfreie umgewandelt, und das Begehren des Klägers ist abzuweisen.
Der Kläger wird für das Berufungsverfahren kostenpflichtig. Die Gebühr ist ausgehend vom Streitwert (Fr. 14'225.--) festzusetzen, wobei zu berücksichti- gen ist, dass keine Berufungsantwort eingeholt und verarbeitet werden musste. Eine Parteientschädigung entfällt. Es wird erkannt:
Die Berufung wird abgewiesen, und das angefochtene Urteil wird bestätigt.
Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'800.-- festgesetzt.
Die Gebühr wird dem Kläger auferlegt und aus dem von ihm geleisteten Vorschuss bezogen.
Eine Parteientschädigung wird nicht zugesprochen.
Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte unter Beilage des Doppels der Berufungsschrift act. 50, sowie an das Bezirksgericht Win- terthur, je gegen Empfangsschein, und an die Obergerichtskasse.
Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen Akten an die Vorinstanz zurück.
Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). - 10 - Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 14'225.--. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer Der Gerichtsschreiber: lic. iur. T. Engler versandt am:

Volltext (verifizierbarer Originaltext)

Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer Geschäfts-Nr.: NP150024-O/U Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Gerichtsschreiber lic. iur. T. Engler Urteil vom 18. November 2015 in Sachen A._____, Kläger und Berufungskläger vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____ gegen B._____ AG, Beklagte und Berufungsbeklagte vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____ betreffend Feststellung Bestand Versicherungspolice Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im vereinfachten Verfahren des Bezirksgerichtes Winterthur vom 23. Juli 2015; Proz. FV130051

- 2 - Rechtsbegehren:

1. Es sei festzustellen, dass die Versicherungspolice Nr. … vom

9. Februar 1995 weiterhin Bestand habe;

2. Unter Kosten und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWSt) zu Lasten der Beklagten. Urteil des Bezirksgerichtes Winterthur vom 23. Juli 2015:

1. Die Klage wird abgewiesen.

2. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf Fr. 2'350.– Allfällige weitere Auslagen bleiben vorbehalten.

3. Die Gerichtskosten werden dem Kläger auferlegt, wobei die Kosten in vollem Umfang mit dem vom Kläger geleisteten Vorschuss von Fr. 2'350.– verrech- net werden.

4. a) Der Kläger wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von Fr. 4'260.– (MWSt inbegriffen) zu bezahlen.

b) Die Kosten des Friedensrichteramts Winterthur gemäss Klagebewilli- gung vom 6. Juni 2013 in Höhe von Fr. 420.– verbleiben beim Kläger. 5./6. (Mitteilungen, Rechtsmittel) Berufungsanträge: des Klägers (act. 50):

1. Das Urteil vom 23. Juli 2015 sei vollumfänglich aufzuheben und die Klage sei unter antragsgemässer Kosten- und Entschädigungsfolge gutzuheissen.

2. Es sei festzustellen, dass die Versicherungspolice Nr. … vom

9. Februar 1995 weiterhin Bestand habe.

3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWSt) zu Lasten der Beklagten.

- 3 - Erwägungen:

1. Der Kläger schloss im Jahr 1995 mit einer Rechtsvorgängerin der Be- klagten einen Vertrag über eine so genannte gemischte Versicherung ab, welche eine Kapitalleistung von Fr. 30'000.-- im vorzeitigen Todes- und im Erlebensfall am 1. Februar 2024, eine zusätzliche Kapitalleistung in gleicher Höhe bei Unfall- tod vor dem 1. Februar 2024 sowie eine Kapitalleistung von Fr. 30'000.-- bei vor- aussichtlich dauernder Erwerbsunfähigkeit vor dem 1. Februar 2024 vorsah. Die Prämie betrug halbjährlich Fr. 580.-- und war jeweils am 1. Februar und am 1. Au- gust zahlbar (act. 5/5). Mit der am 1. August 2011 fälligen Prämie kam der Kläger in Rückstand. Am 13. September 2011 mahnte die Beklagte den Kläger, mit der Androhung, dass sie bei weiterer Säumnis die laufende Versicherung in eine prämienfreie umwandeln würde und der Versicherungsschutz für Erwerbsunfähig- keit dahin fiele (act. 5/7). Am 16. Februar 2012 stellte die Beklagte diese in Aus- sicht gestellte neue Police aus. Darauf kam sie auch nicht zurück, als der Kläger reklamierte und als er am 5. September 2012 die seit 1. August 2011 ausstehen- den Fr. 580.-- nachzahlte. Die Inkraftsetzung der alten Police machte sie von der vollständigen Zahlung aller Ausstände inklusive Zins und von einer Gesundheits- prüfung abhängig, was der Kläger ablehnte. Mit Klagebewilligung vom 6. Juni 2013 reichte der Kläger am 22. Juli 2013 beim Einzelgericht im vereinfachten Verfahren Klage auf Feststellung ein, dass die alte Versicherung weiterhin gelte. Nach dem ersten Schriftenwechsel suchte der Richter mit den Parteien in einer mündlichen Verhandlung nach einer Eini- gung, was allerdings an dem Termin misslang, und auch während der folgenden Sistierung des Verfahrens fanden sich die Parteien nicht. Nach der mündlichen Hauptverhandlung wurde der Kläger zu einer schriftlichen Präzisierung seines Vortrages aufgefordert, worauf die Beklagte Gelegenheit hatte, dazu Stellung zu nehmen. In der Beweisverhandlung vom 19. Juni 2015 wurde ein Organ der Be- klagten einvernommen und erstatteten die Parteien die Schlussvorträge (Prot. I S. 22 ff.). Am 23. Juli 2015 wies der Einzelrichter die Klage ab. Der Entscheid ging dem Vertreter des Klägers am 3. August 2015 zu.

2. Im Verfahren des Einzelrichters machte der Kläger ein Dreifaches gel- tend: Die Mahnung der Beklagten sei vorweg unwirksam gewesen, weil sie zur überfälligen Prämie hinzu Fr. 20.-- Mahngebühren verlangt habe. Die Säumnisfol- gen seien nicht ausreichend klar angedroht worden. Und nach der Praxis der Be- klagten selbst hätte er Anspruch auf Weiterführung der ursprünglichen Versiche- rung gehabt. Der Einzelrichter verwarf alle drei Argumente und kam zum Schluss, die Beklagte habe gültig von ihrem Recht Gebrauch gemacht, die Versicherung in eine prämienfreie und das Risiko der Erwerbsunfähigkeit nicht mehr abdeckende umzuwandeln. Der Kläger lässt das nicht gelten. Er hält daran fest, dass die Mahngebühr von Fr. 20.-- übersetzt sei, denn ein faksimiliert unterzeichnetes Standardschrei- ben zu verschicken, koste kaum mehr als das reine Porto von fünf Franken (act. 50 Rz. 10 ff.). Die Mahnung habe zudem nicht, wie vom Bundesgericht ver- langt, umfassend die Säumnisfolgen genannt (Rz.16 ff.); es ist darauf zurückzu- kommen. 3.1 Der Kläger geht zu Recht davon aus, dass er der Beklagten nicht nur die ausstehende Prämie, sondern auch die Kosten der Mahnung schuldete (Art. 20 Abs. 1 VVG; AVB act. 5/6 Ziff. 8.1; BGer 5C.97/2005 du 15 septembre 2005: "les frais de sommation…"). Die Mahnkosten sind betragsmässig in den AVB nicht genannt. Der Kläger hat ausdrücklich zugegeben, dass er bei früheren Mahnungen der Beklagten wegen Verzuges mit einzelnen Prämien die dort ver- langten zwanzig Franken Mahngebühr anstandslos zahlte (Prot. I S. 11 in Verbin- dung mit act. 14 S. 10 Rz. 21). Er meint zwar, er habe dadurch der Höhe der Mahngebühr für künftige Mahnungen nicht zugestimmt. Wenn er aber schon in den Jahren 2007, 2008, 2009 und 2010 diesen Betrag ohne Vorbehalt zahlte, konnte er nach Treu und Glauben im Jahr 2013 nicht davon ausgehen, das sei zu hoch. Nur schon darum muss sein Einwand in diesem Punkt heute scheitern.

- 9 - Monaten nach Verfall der Prämie erfolgt. Damit musste die Beklagte den Kläger darauf nicht hinweisen. 3.3 Damit hat die Beklagte die Versicherung zu Recht in eine prämienfreie umgewandelt, und das Begehren des Klägers ist abzuweisen.

4. Der Kläger wird für das Berufungsverfahren kostenpflichtig. Die Gebühr ist ausgehend vom Streitwert (Fr. 14'225.--) festzusetzen, wobei zu berücksichti- gen ist, dass keine Berufungsantwort eingeholt und verarbeitet werden musste. Eine Parteientschädigung entfällt. Es wird erkannt:

1. Die Berufung wird abgewiesen, und das angefochtene Urteil wird bestätigt.

2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'800.-- festgesetzt.

3. Die Gebühr wird dem Kläger auferlegt und aus dem von ihm geleisteten Vorschuss bezogen.

4. Eine Parteientschädigung wird nicht zugesprochen.

5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte unter Beilage des Doppels der Berufungsschrift act. 50, sowie an das Bezirksgericht Win- terthur, je gegen Empfangsschein, und an die Obergerichtskasse.

6. Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen Akten an die Vorinstanz zurück.

7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).