S 2022 130

VERWALTUNGSGERICHT DES KANTONS ZUG

SOZIALVERSICHERUNGSRECHTLICHE KAMMER

Mitwirkende Richter: lic. iur. Adrian Willimann, Vorsitz

Dr. iur. Matthias Suter und Ersatzrichterin lic. liur. Judith Fischer

Gerichtsschreiberin: lic. iur. Claudia Meier

U R T E I L vom 18. August 2023

[rechtskräftig]

gemäss § 29 der Geschäftsordnung

in Sachen

A.________

Beschwerdeführer

gesetzlich vertreten durch die Eltern B.________,

diese wiederum vertreten durch RA lic. iur. C.________

gegen

IV-Stelle Zug, Baarerstrasse 11, Postfach, 6302 Zug

Beschwerdegegnerin

betreffend

Invalidenversicherung

(Medizinische Massnahmen)

S 2022 130

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Urteil S 2022 130

A.

Der 2021 geborene A.________ leidet an einer angeborenen Entwicklungsstörung

der Harnröhre (Hypospadie), weshalb er von seinen Eltern bei der Invalidenversicherung

zum Leistungsbezug angemeldet wurde (IV-act. 16). Da noch keine Operation geplant

war, stellte die IV-Stelle Zug mit Vorbescheid vom 18. August 2022 die Verweigerung der

Kostengutsprache für die Behandlung der Hypospadie in Aussicht (IV-act. 22). Mit Schrei-

ben vom 24. August 2022 teilten die Eltern mit, dass A.________ anfangs September

2022 von dem im Ausland praktizierenden Dr. D.________, Professor (univ. Cairo) für

Kinderchirurgie und Plastische Chirurgie, operiert werde, weil in der Schweiz Spezialisten

für Hypospadie-Korrekturen fehlten (IV-act. 23). Nach Rücksprache mit dem Bundesamt

für Sozialversicherung (BSV) verweigerte die IV-Stelle Zug mit Verfügung vom 14. Sep-

tember 2022 eine Kostengutsprache für medizinische Massnahmen im Ausland zur Be-

handlung der Hypospadie (IV-act. 27).

B.

Gegen die ablehnende Verfügung vom 14. September 2022 erhob A.________,

vertreten durch seine Eltern, am 17. Oktober 2022 Beschwerde mit dem Rechtsbegehren

um Verpflichtung der IV-Stelle Zug, die Kosten für die operative Versorgung der Hypospa-

die im Ausland in dem Umfang zu übernehmen, in welchem sie bei der Behandlung in der

Schweiz angefallen wären (act. 1 S. 2). Der ihm auferlegte Kostenvorschuss von Fr. 800.–

wurde fristgerecht bezahlt (act. 2 f.). Mit Vernehmlassung vom 25. November 2022

schloss die IV-Stelle Zug auf Abweisung der Beschwerde (act. 5). Mit Replik vom 30. De-

zember 2022 wurde seitens des Beschwerdeführers zur Vernehmlassung Stellung ge-

nommen (act. 7), worüber die Beschwerdegegnerin am 3. Januar 2022 orientiert wurde

(act. 8). In der Folge gingen keine weiteren Eingaben der Parteien mehr ein.

Das Verwaltungsgericht erwägt:

1.

Das Verwaltungsgericht beurteilt als einzige kantonale Instanz Beschwerden aus

dem Bereich der Sozialversicherung (Art. 57 des Bundesgesetzes über den Allgemeinen

Teil des Sozialversicherungsrechts [ATSG; SR 830.1] in Verbindung mit § 77 Abs. 1 des

Gesetzes über den Rechtsschutz in Verwaltungssachen [Verwaltungsrechtspflegegesetz;

VRG; BGS 162.1] und § 12 Abs. 1 lit. a des Einführungsgesetzes zu den Bundesgesetzen

über die Alters- und Hinterlassenenversicherung und die Invalidenversicherung [EG AH-

VIVG; BGS 841.1]). Die örtliche Zuständigkeit des Verwaltungsgerichts des Kantons Zug

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Urteil S 2022 130

ist vorliegend gestützt auf Art. 69 Abs. 1 lit. a IVG – Zuständigkeit am Ort der IV-Stelle –

gegeben, stammt doch die angefochtene Verfügung von der IV-Stelle Zug. Die Verfügung

datiert vom 14. September 2022 (BF-act. 1) und ist frühestens am Folgetag im Herr-

schaftsbereich des Beschwerdeführers eingetroffen (vgl. act. 1 S. 2). In Anwendung von

Art. 69 Abs. 1 lit. a des Bundesgesetzes über die Invalidenversicherung (IVG; SR 831.20)

ist dagegen direkt Beschwerde beim zuständigen Versicherungsgericht einzureichen. Die

Beschwerdeschrift wurde am 17. Oktober 2022 der Post übergeben und ging am darauf-

folgenden Tag beim Verwaltungsgericht ein. Damit ist die 30-tägige Frist gemäss Art. 60

Abs. 1 ATSG gewahrt. Der selber nicht prozessfähige Beschwerdeführer handelt durch

seine Eltern und gesetzliche Vertreter. Er ist von der angefochtenen Verfügung direkt be-

troffen und zur Beschwerde legitimiert. Die Beschwerdeschrift enthält einen verständlichen

Antrag und eine Begründung. Damit ist den formellen Anforderungen Genüge getan, wes-

halb auf die Beschwerde einzutreten ist.

Die Beurteilung erfolgt auf dem Zirkulationsweg gemäss § 29 der Geschäftsordnung des

Verwaltungsgerichtes (GO VG; BGS 162.11).

2.

In zeitlicher Hinsicht sind vorbehältlich besonderer übergangsrechtlicher Regelun-

gen grundsätzlich diejenigen Rechtssätze massgebend, die bei Erfüllung des rechtlich zu

ordnenden oder zu Rechtsfolgen führenden Tatbestandes Geltung haben (BGE 146 V 364

E. 7.1; 144 V 210 E. 4.3.1, je mit Hinweisen). Am 1. Januar 2022 sind die geänderten Be-

stimmungen des IVG und der Verordnung über die Invalidenversicherung (IVV;

SR 831.201) in Kraft getreten. Da die angefochtene Verfügung nach dem 1. Januar 2022

erging und ein Leistungsanspruch ab dem September 2022 zu prüfen ist, sind die ab

1. Januar 2022 gültigen Rechtsvorschriften anwendbar.

3.

3.1

Nach Art. 13 Abs. 1 IVG haben Versicherte bis zum vollendeten 20. Altersjahr An-

spruch auf medizinische Massnahmen zur Behandlung von Geburtsgebrechen (Art. 3

Abs. 2 ATSG). Im Rahmen der Ermächtigung von Art. 14ter Abs. 1 lit. b IVG i.v.m. Art. 3bis

Abs. 1 IVV hat das Eidgenössische Departement des Innern in einer Verordnung die Ge-

burtsgebrechen bestimmt, für welche medizinische Massnahmen nach Art. 13 IVG ge-

währt werden (Verordnung des EDI über Geburtsgebrechen [GgV-EDI; SR 831.232.211]).

3.2

Im Sinne einer Voraussetzung für die Leistungsübernahme müssen die medizini-

schen Massnahmen wirksam, zweckmässig und wirtschaftlich sein. Ausserdem muss die

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Urteil S 2022 130

Wirksamkeit nach wissenschaftlichen Methoden nachgewiesen sein; im Fall von seltenen

Krankheiten wird die Häufigkeit des Auftretens einer Krankheit berücksichtigt (Art. 14

Abs. 2 IVG).

3.3

Gemäss Art. 9 Abs. 1 IVG werden die Eingliederungsmassnahmen, unter ande-

rem auch die medizinischen Massnahmen (vgl. Art. 8 Abs. 3 lit. a IVG), in der Schweiz,

ausnahmsweise auch im Ausland, gewährt. Erweist sich die Durchführung einer Eingliede-

rungsmassnahme in der Schweiz als unmöglich, insbesondere weil die erforderlichen Insti-

tutionen oder Fachpersonen fehlen, so übernimmt die Versicherung die Kosten einer ein-

fachen und zweckmässigen Durchführung im Ausland (Art. 23bis Abs. 1 IVV). Weiter über-

nimmt die Versicherung die Kosten für die einfache und zweckmässige Durchführung me-

dizinischer Massnahmen, die notfallmässig im Ausland durchgeführt werden (Abs. 2). Wird

eine Eingliederungsmassnahme aus anderen beachtlichen Gründen im Ausland durchge-

führt, so vergütet die Versicherung die Kosten bis zu dem Umfang, in welchem solche

Leistungen in der Schweiz zu erbringen gewesen wären (Abs. 3).

Rechtsprechungsgemäss sind beachtliche Gründe im Sinne von Art. 23bis Abs. 3 IVV le-

diglich solche von erheblichem Gewicht, was prognostisch zu beurteilen ist. Andernfalls

würde nicht nur Abs. 1 von Art. 23bis IVV bedeutungslos, sondern auch Art. 9 Abs. 1 IVG

unterlaufen. So führt beispielsweise bei Vornahme einer komplizierten Operation der Um-

stand, dass eine spezialisierte Klinik im Ausland über mehr Erfahrung auf dem betreffen-

den Gebiet verfügt, für sich allein noch nicht zu einer Anwendung von Art. 23bis Abs. 3 IVV.

Wenn eine besonders seltene Krankheit vorliegt, mit welcher ein in der Schweiz tätiger

Spezialist noch kaum konfrontiert wurde und deren Behandlung eine genaue Diagnose er-

fordert, ist Art. 23bis Abs. 3 IVV hingegen praxisgemäss anwendbar. Beachtliche Gründe

können sodann vorliegen, wenn die vorangegangenen, im Inland verfügbaren Therapien

erfolglos waren, oder wenn ein durch die nachhaltige Empfehlung der behandelnden Ärzte

geschaffenes alleiniges Vertrauen in die neue, im Inland nicht verfügbare Therapieform

begründet wurde. Für die Gewährung einer Auslandbehandlung wird somit vorausgesetzt,

dass vorgängig ärztlicherseits eine dringliche Empfehlung vorgelegen haben muss

(BGer 8C_782/2021 vom 3. Mai 2022 E. 5.2).

4.

Im hier zu beurteilenden Fall ist aufgrund der ärztlichen Stellungnahmen ausge-

wiesen unbestritten, dass der Beschwerdeführer an einer (peno-) skrotalen (perinealen)

Hypospadie mit deutlicher Penisschaftskrümmung leidet, die operativ korrigiert werden

muss, womit die Voraussetzungen für die Anerkennung des Geburtsgebrechens Ziff. 352

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Urteil S 2022 130

GgV-EDI (Hypospadie, sofern eine Operation notwendig ist) erfüllt sind. Demgegenüber ist

streitig und nachfolgend zu prüfen, ob und gegebenenfalls in welchem Umfang die Be-

schwerdegegnerin die Kosten für die operative Korrektur dieser schweren Form der Hypo-

spadie durch einen Spezialarzt im Ausland übernehmen muss.

5.

5.1

Hinsichtlich der nötigen Operation gab Prof. Dr. med. E.________, Stv Chefarzt

Kinder-/Jugendchirurgie am Kinderspital F.________, im ambulanten Bericht vom 13. De-

zember 2021 (IV-act. 15) an, dass die operative Korrektur aus chirurgisch urologischer

Sicht im Alter von ca. einem Jahr anzustreben sei. Ob primär ein einzeitiges oder zweizei-

tiges Vorgehen sinnvoll erscheine, könne erst intraoperativ entschieden werden. Er wies

im Zusammenhang mit der Harnröhrenrekonstruktion auf die häufig beobachteten Kompli-

kationen wie Fistelbildung und Stenosierung der Neourethra hin. Aufgrund der deutlichen

Befundsausprägung rechnet er mit einer Komplikationsrate von 40–45 %.

5.2

Zum gleichen Schluss kam Professor Dr. med. G.________, Chefarzt Kinderchir-

urgie am Spital H.________, der den Beschwerdeführer am 22. Februar 2022 im Rahmen

einer Zweitmeinung untersucht hatte (IV-act. 21).

5.3

Die Beschwerdegegnerin stützt sich bei der Leistungsablehnung auf die Stellung-

nahme des BSV vom 8. September 2022 (IV-act. 26). Darin hielt dieser fest, die Hypospa-

die stelle die häufigste angeborene urologische Fehlbildung des Knaben dar und trete bei

ca. 1/300 Neugeborenen auf. Die Prävalenz der posterioren (penoskrotalen) Hypospadie

werde auf etwa 5–9 % der Hypospadien geschätzt, wobei die mittlere Geburtsprävalenz in

Europa auf 1/500 geschätzt werde. Die Aussage, dass es in der Schweiz keine Hypospa-

die-Spezialisten gebe, sei falsch insbesondere angesichts der Tatsache, dass solche

Fehlbildungen und dementsprechend die damit verbundenen operativen Korrekturen rela-

tiv häufig seien. In der Schweiz seien viele der Grosszentren wie zum Beispiel das Kinder-

spital J.________ mit Prof. Dr. med. K.________, oder das Spital L.________ mit Dr. med.

M.________, in der Lage, solche Operationen durchzuführen. Die Chirurgie der posterio-

ren Hypospadie sei nach wie vor eine Herausforderung. Es gebe keine einzige Technik,

die für alle Patienten geeignet sei. Die Patienten benötigten häufig zusätzliches Gewebe,

um die fehlende Harnröhre nach der Korrektur der Krümmung wiederherzustellen. In der

Regel werde die innere Vorhaut oder bei erneuten Eingriffen die Wangenschleimhaut ver-

wendet. Betroffene Männer sollten bis ins Erwachsenenalter von einem Urologen oder

Andrologen betreut werden. Die von Prof. E.________ angegebene Komplikationsrate von

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Urteil S 2022 130

40–45 % korreliere mit den Daten aus der Literatur. Angesichts dieser Angaben scheine

die angegebene Komplikationsrate bei Prof. D.________ von 10 % (vgl. dazu IV-act. 23/1)

als kaum plausibel. Zusammengefasst könnten keine wesentlichen medizinischen Vorteile

im Sinne der beachtenswerten Gründe gemäss Art. 23bis Abs. 3 IVV geltend gemacht wer-

den. Motive wie andere Operationsmethoden, Vorhauterhaltende Operationstechnik oder

tiefere Komplikationsraten entsprächen keinen beachtlichen Gründen im Sinne der Recht-

sprechung.

5.4

Im Entlassungsbericht vom 10. September 2022 gab Prof. D.________ an, dass

die erste von drei geplanten Operationen am 6. September 2022 stattgefunden habe und

sich schwierig und zeitaufwendig gestaltet habe. Trotz Korrektur könne bei einer so stark

ausgeprägten Penisschaftskrümmung auch nach der operativen Korrektur weiterhin eine

Krümmung bestehen (IV-act. 30).

5.5

Weiter tätigte der Vater des Beschwerdeführers in verschiedenen Kliniken Ab-

klärungen betreffend Hypospadie-Operationen:

5.5.1

Gemäss Auskunft von Prof. E.________ vom 20. September 2022 würden im Kin-

derspital F.________ jährlich 60–65 Hypospadien operiert. Davon seien 10–15 % proximal

penile und/oder penoskrotale Hypospadien (BF-act. 3).

5.5.2

Im Kinderspital J.________ werden laut Auskunft von Prof. Dr. med. I.________,

Abteilungsleiter Handchirurgie und leitender Arzt Urologie, vom 23. September 2022 ge-

schätzte fünf penoskrotale Hypospadien pro Jahr operiert. Die Komplikationen liessen sich

schwer beziffern. In der Literatur seien sie sicher lange zu tief angegeben worden. Im

Langzeitverlauf sehe man, dass bis 45 % aller Betroffenen ungeplanter Folgeeingriffe be-

dürften (BF-act. 4).

5.5.3

Professor D.________ schliesslich gab im Schreiben vom 27. September 2022 an,

pro Jahr etwa 80 penoskrotale Hypospadien ohne schwere Penisschaftskrümmung und

ca. 110–120 perineale Hypospadien mit schwerer Penisschaftskrümmung zu operieren.

Dabei wende er eigene Operationstechniken an, die er in internationalen Fachzeitschriften

und auch in einem Buch detailliert veröffentlicht habe. Die langfristige Komplikationsrate

bei penoskrotalen Hypospadien betrage 10 % und bei perinealen Hypospadien 12 %. Er

empfehle bei schweren Hypospadiegraden die Operation nur von einem auf diesem Ge-

biet erfahrenen Chirurgen durchführen zu lassen, um das Risiko von Komplikationen und

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Urteil S 2022 130

damit verbundenen mehrfachen Operationen zu verringern. Nach seiner Kenntnis werde in

der Schweiz nach der TIP-Methode (Tubularised Incised Plate) operiert, welche nach

Konstruktion der Urethra sehr oft mit Harnröhrenstenose einhergeht. Bei dieser Technik

sei auch eine zufriedenstellende Korrektur der Penisschaftskrümmung nicht möglich (BF-

act. 5).

6.

6.1

Den Ärztlichen Stellungnahmen sowie den Schlussfolgerungen des BSV lässt sich

entnehmen, dass eine Behandlung der Hypospadie in der Schweiz durchaus möglich wä-

re. Dies bestreitet der Beschwerdeführer zu Recht nicht, womit die Voraussetzungen für

eine Kostenübernahme nach Art. 23bis Abs. 1 IVV (Unmöglichkeit die Behandlung in der

Schweiz durchführen zu lassen) nicht gegeben sind.

6.2

Zu prüfen bleibt, ob beachtliche Gründe im Sinne von Art. 23bis Abs. 3 IVV für die

Durchführung der operativen Korrektur der Hypospadie im Ausland sprechen und dem

Beschwerdeführer ein Anspruch auf Kostenbeitrag gemäss Art. 23bis Abs. 3 IVV zusteht.

Diesbezüglich wird seitens des Beschwerdeführers geltend gemacht, dass er an einer sel-

tenen und schweren Ausprägung der Hypospadie leide, deren operative Behandlung

durch die starke Penisschaftkrümmung noch heikler und anspruchsvoller gemacht werde.

Die praktische Erfahrung des Operateurs, sowohl was die Wahl der anzuwendenden

Techniken als auch deren Ausführung betreffe, sei von entscheidender Bedeutung für das

Gelingen der Operation und eine möglichst tiefe Komplikationsrate (act. 1 S. 5 f.). Die Er-

fahrungswerte der in der Schweiz Hypospadien operierenden Ärzte entsprächen nur ei-

nem Bruchteil des Erfahrungswertes von Prof. D.________. Dementsprechend liege die

Komplikationsrate in der Schweiz und in ausländischen, nicht spezialisierten Kliniken, bei

ca. 40–45 %, währenddem sie bei Prof. D.________ nur 10–12 % betrage (act. 1 S. 8).

Durch die Spezialisierung und Erfahrung von Prof. D.________ könne das Operationsrisi-

ko um über 30 % vermindert werden, womit die Voraussetzungen von Art. 23bis Abs. 3 IVV

erfüllt seien (act. 1 S. 9 f.).

6.3

Es steht ausser Frage, dass Prof. D.________ aufgrund seiner zahlreichen Opera-

tionen über einen grösseren Erfahrungsschatz im Bereich von Hypospadie-Operationen

aufweist, die relativ selten sind und potentiell komplikationsreich ausfallen können. Nach-

vollziehbar ist sodann, dass er aufgrund seiner Operationstechniken die damit verbunde-

nen Risiken vermindern konnte. Allerdings ist auch festzuhalten, dass die von ihm einge-

leitete Behandlung des Beschwerdeführers drei chirurgischen Eingriffe vorsieht, womit ne-

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Urteil S 2022 130

ben den häufigen, spezifischen Risiken bei Hypospadiekorrekturen (Fistelbildung und Ste-

nosierung der Neourethra; vgl. E. 5.1), die bei Operationen allgemein bekannten Kompli-

kationsrisiken (u.a. bakterielle Infekte) sowie das bei Kleinkindern nicht zu unterschätzen-

de Anästhesierisiko gleich dreimal anfallen. Aufgrund dieser Überlegungen und angesichts

der in der medizinischen Literatur angegebenen Komplikationsrate von bis zu 45 % (vgl.

E. 5.3) erscheint es fraglich, dass sich die von Prof. D.________ angegebene langfristige

Komplikationsrate bei penoskrotalen bzw. perinealen Hypospadien von lediglich 10–12 %

(E. 5.5.3) auf die gesamte, drei chirurgischen Eingriffe beinhaltende, Behandlung bezieht.

Die seitens des Beschwerdeführers geltend gemachte signifikant höhere Komplikationsra-

te bei Behandlung in der Schweiz (vgl. act. 1 S. 9) ist somit fraglich.

6.4

Weiter beruht das grosse alleinige Vertrauen der Eltern des Beschwerdeführers in

die von Prof. D.________ angewandte Therapieform keineswegs auf einer nachhaltigen

Empfehlung der konsultierten Ärzte, erklärten sich doch sowohl das Kinderspital

F.________ als auch als auch das Spital H.________ wie schliesslich das Kinderspital

J.________ zur Vornahme der nötigen Behandlung bereit (IV-act. 15, 21, BF-act. 4). Viel-

mehr ist aufgrund der Akten davon auszugehen, dass sich die Eltern des Beschwerdefüh-

rers von sich aus in eigener Initiative auf die Suche nach einem Behandlungsort mit grös-

serer Erfahrung gemacht und sich offenbar ohne nähere vorgängige Rücksprache mit den

bisher involvierten Fachärzten für die operative Versorgung durch Prof. D.________ ent-

schieden haben. Mangels einer vorgängig ärztlicherseits geäusserten dringlichen Empfeh-

lung für die Behandlung im Ausland, kann das grössere Vertrauen der Eltern des Be-

schwerdeführers in Prof. D.________ für sich allein nicht als erhebliches und damit beach-

tenswertes Motiv im Sinne der Rechtsprechung gewichtet werden (vgl. dazu E. 3.3). Bei

allem Verständnis dafür, dass die Eltern des Beschwerdeführers die bestmögliche medizi-

nische Versorgung ihres Kindes anstreben, ist an dieser Stelle zu erinnern, dass die Inva-

lidenversicherung nicht für die bestmögliche Versorgung aufzukommen hat, sondern nur

für das, was im Einzelfall notwendig, aber auch genügend ist (BGer 8C_782/2021 vom

3. Mai 2022 E. 5.3 mit Hinweis).

6.5

Mit dem Antrag auf Übernahme der Kosten für die operative Versorgung im Aus-

land in dem Umfang, in welchem sie bei einer Behandlung in der Schweiz angefallen

wären (act. 1 S. 2), wird seitens des Beschwerdeführers implizit die Rechtsfigur der Aus-

tauschbefugnis als Anspruchsgrundlage angerufen. Eingliederungsmassnahmen werden

grundsätzlich in der Schweiz und nur ausnahmsweise, nach den in Art. 23bis IVV restriktiv

umschriebenen Voraussetzungen, im Ausland gewährt (E. 3.3). Diese gesetzgeberische

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Urteil S 2022 130

Regelung schliesst eine Austauschbefugnis generell aus (BGer 8C_782/2021 E. 6 vom

3. Mai 2022 mit Hinweisen). Die Beschwerde ist somit unbegründet und abzuweisen.

7.

Die Kosten des Verfahrens sind auf Fr. 800.– festzulegen und ausgangsgemäss

vom Beschwerdeführer zu tragen (Art. 69 Abs. 1bis IVG). Eine Parteientschädigung nach

Art. 61 lit. g ATSG ist bei diesem Verfahrensausgang nicht zuzusprechen.

10

Urteil S 2022 130

Demnach erkennt das Verwaltungsgericht:

__________________________________

1.

Die Beschwerde wird abgewiesen.

2.

Es wird eine Spruchgebühr von Fr. 800.– erhoben, die dem Beschwerdeführer

auferlegt und mit dem von ihm geleisteten Kostenvorschuss verrechnet wird.

3.

Eine Parteientschädigung wird nicht zugesprochen

4.

Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit der schriftlichen Eröffnung

beim Schweizerischen Bundesgericht in Luzern Beschwerde in öffentlich-recht-

lichen Angelegenheiten eingereicht werden.

5.

Mitteilung an Rechtsanwalt C.________ (im Doppel), an die IV-Stelle des Kantons

Zug, an das Bundesamt für Sozialversicherungen, Bern, und zum Vollzug von Zif-

fer 2 im Dispositiv an die Finanzverwaltung des Kantons Zug.

Zug, 18. August 2023

Im Namen der

SOZIALVERSICHERUNGSRECHTLICHEN KAMMER

Der Vorsitzende

Die Gerichtsschreiberin

versandt am