Z2 2024 44

II. Zivilabteilung Z2 2024 44 Oberrichter A. Staub, Abteilungspräsident Oberrichter P. Huber Oberrichter A. Sidler Gerichtsschreiber I. Cathry Urteil vom 14. August 2024 [rechtskräftig] in Sachen A.________ AG, Gesuchstellerin und Berufungsbeklagte, gegen B.________ AG in Liquidation, vertreten durch Konkursamt Zug, Aabachstrasse 5, 6301 Zug, Gesuchsgegnerin und Berufungsklägerin, betreffend Mietausweisung (Rechtsschutz nach Art. 257 ZPO) (Berufung gegen den Entscheid des Einzelrichters am Kantonsgericht Zug vom 22. Juli 2024)

Seite 2/6 Rechtsbegehren Gesuchsgegnerin und Berufungsklägerin 1. Es sei in Gutheissung der vorliegenden Berufung der angefochtene Entscheid des Kantonsgerichts Zug vom 22. Juli 2024 (Verfahrens-Nr. ES 2024 588) aufzuheben und es sei demnach das Gesuch um Aus- weisung der Berufungsklägerin aus dem Mietobjekt C.________-strasse vollumfänglich abzuweisen. 2. Eventualiter sei in Gutheissung der vorliegenden Berufung der angefochtene Entscheid des Kantons- gerichts Zug vom 22. Juli 2024 (Verfahrens-Nr. ES 2024 588) aufzuheben und es sei die Angelegenheit zur Neubeurteilung im Sinne der Erwägungen der Berufungsinstanz an die Vorinstanz zurückzuweisen. 3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (inkl. MWST) des erst- und zweitinstanzlichen Verfahrens zu Lasten der Berufungsbeklagten. Sachverhalt 1.1 Mit Mietvertrag vom 20. bzw. 26. Januar 2021 mietete die B.________ AG (nachfolgend: Ge- suchsgegnerin) von der A.________ AG (nachfolgend: Gesuchstellerin) die Gewerbefläche mit ________ m2 (Objekt-Nr. ________) C.________-strasse, mit Mietbeginn ab 1. Februar

2021. Der monatliche Bruttomietzins betrug unbestrittenermassen CHF 18'817.50 (exkl. MWST; inkl. Nebenkosten), wobei der Gesuchsgegnerin für die ersten drei Jahre ein redu- zierter Mietzins gewährt wurde (Vi act. 1 S. 2; act. 1/1 Sachverhalt Ziff. 1). 1.2 Nachdem die Gesuchsgegnerin die Mietzinsen von Dezember 2023 bis April 2024 nicht mehr bezahlt hatte, setzte ihr die Gesuchstellerin mit Einschreiben vom 2. April 2024 unter Andro- hung der Kündigung eine Frist von 30 Tagen gemäss Art. 257d Abs. 1 OR, um die ausste- henden Mietzinsen zu begleichen. Innerhalb der angesetzten Zahlungsfrist wurde die offene Schuld nicht beglichen. Hierauf kündigte die Gesuchstellerin das Mietverhältnis am 17. Mai 2024 mit amtlichem Formular gemäss Art. 266l OR auf den 30. Juni 2024 (act. 1/1 Sachver- halt Ziff. 2 und 3). 2.1 Mit Eingabe vom 1. Juli 2024 stellte die Gesuchstellerin beim Kantonsgericht Zug ein Mietaus- weisungsgesuch (Vi act. 1). Mit Schreiben vom 3. Juli 2024 wurde der Gesuchsgegnerin eine Frist von fünf Tagen zur Einreichung einer schriftlichen Stellungnahme angesetzt (Vi act. 4). Die Gesuchsgegnerin liess sich nicht vernehmen. 2.2 Mit Entscheid des Einzelrichters am Kantonsgericht Zug vom 22. Juli 2024 wurde die Ge- suchsgegnerin gerichtlich angewiesen, die Gewerbefläche mit ________ m2 (Objekt- Nr. ________) C.________-strasse, bis spätestens Freitag, 9. August 2024, 12.00 Uhr, zu räumen und der Gesuchstellerin zu übergeben (Dispositiv-Ziffer 1). Zudem wurden der Ge- suchsgegnerin die Gerichtskosten von CHF 1'000.00 auferlegt (Dispositiv-Ziffer 2). 3. Gegen diesen Entscheid reichte die Gesuchsgegnerin am 31. Juli 2024 beim Obergericht des Kantons Zug Berufung mit eingangs genanntem Rechtsbegehren ein. Zudem stellte sie den Verfahrensantrag, die Vollstreckung des angefochtenen Entscheids sei superproviso- risch für die Dauer des Berufungsverfahrens aufzuschieben und ihr sei die in Dispositiv-

Seite 3/6 Ziffer 1 des angefochtenen Entscheids angesetzte Frist abzunehmen (act. 1). Die Berufung wurde der Gesuchstellerin nicht zur schriftlichen Stellungnahme zugestellt. 4. Am tt. August 2024 wurde über die Gesuchsgegnerin der Konkurs eröffnet (SHAB- Publikation vom tt. August 2024). Die Parteibezeichnung im Rubrum ist entsprechend anzu- passen. Erwägungen 1. Die Vorinstanz hiess das Mietausweisungsgesuch mit folgender Begründung gut: Seien die Voraussetzungen von Art. 257d Abs. 1 OR (Zahlungsrückstand, Fristansetzung zur Zahlung innert 30 Tagen mit Kündigungsandrohung, Ausbleiben der Leistung innert Nachfrist) erfüllt, so könne der Vermieter unter Einhaltung einer 30-tägigen Frist unverzüglich die Kündigung auf Ende des Monats aussprechen. Es sei belegt und unbestritten, dass der Mietvertrag zwi- schen den Parteien durch die Kündigung vom 17. Mai 2024 rechtsgültig per 30. Juni 2024 beendet worden sei. Die Gesuchstellerin habe folglich seit 1. Juli 2024 einen Anspruch auf Rückgabe des Mietobjekts. Die Gesuchsgegnerin sei offenbar nicht gewillt, dem Anspruch auf Rückgabe stattzugeben. Deshalb sei sie antragsgemäss gerichtlich aus dem Mietobjekt auszuweisen (act. 1/1 E. 6.1 f.). 2. Die Gesuchsgegnerin macht in der Berufung geltend, das Schreiben des Einzelrichters vom

3. Juli 2024 sei ihr nicht am 4. Juli 2024 zugestellt worden. Sie bzw. ihr Geschäftsführer habe "mit grossem Erstaunen" erst mit E-Mail vom 23. Juli 2024 von der Gesuchstellerin vom ein- geleiteten Mietausweisungsverfahren erfahren. Die Gesuchsgegnerin erhalte ihre Post an die Domiziladresse an der D.________-strasse zugestellt. Es bestehe eine schriftliche Vereinba- rung mit der dort ansässigen Anwaltskanzlei, dass diese die eingegangene Post an die priva- te Adresse des Geschäftsführers weiterleite. Die Einschreiben des Gerichts seien dem Ge- schäftsführer mit Verspätung mittels Einschreiben weitergeleitet worden, wobei zufolge Feri- enabwesenheit das Einschreiben nicht habe entgegengenommen werden können und des- halb retourniert worden sei. Es handle sich hierbei um eine Verkettung äusserst unglücklicher Umstände, die dazu geführt habe, dass sie keine Kenntnis vom Mietausweisungsverfahren erhalten habe bzw. erst darüber informiert worden sei, als das Kantonsgericht Zug bereits über das Ausweisungsgesuch entschieden habe. Dieser Umstand habe dazu geführt, dass sich die Gesuchsgegnerin im Mietausweisungsverfahren nicht habe einbringen und sich im Verfahren nicht habe äussern können. Folglich habe sie das rechtliche Gehör nicht wahr- nehmen können. Hierbei handle es sich um einen Verfahrensfehler, der mit der vorliegenden Berufung gerügt werde (act. 1 Rz 9-12). 3. Die Zustellung von Vorladungen, Verfügungen und Entscheiden erfolgt durch eingeschriebe- ne Postsendung oder auf andere Weise gegen Empfangsbestätigung (Art. 138 Abs. 1 ZPO). Sie ist erfolgt, wenn die Sendung von der Adressatin oder vom Adressaten oder von einer angestellten oder im gleichen Haushalt lebenden, mindestens 16 Jahre alten Person ent- gegengenommen wurde (Art. 138 Abs. 2 ZPO). Bei juristischen Personen sind neben den vertretungsbefugten Organen insbesondere auch Angestellte des Logendienstes oder des Sekretariats empfangsberechtigt (Gasser/Rickli, Schweizerische Zivilprozessordnung, Kurz- kommentar, 2. A. 2014, Art. 138 ZPO N 4; Huber, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.],

Seite 4/6 Schweizerische Zivilprozessordnung, 2. A. 2016, Art. 138 ZPO N 35; Gschwend, Basler Kommentar, 3. A. 2017, Art. 138 ZPO N 12). Zulässig ist selbstredend auch die Zustellung an eine vom Adressaten zur Entgegennahme der Sendung bevollmächtigte Drittperson. Die Zustellung ist diesfalls mit der Aushändigung an den Bevollmächtigten erfolgt (Urteil des Bundesgerichts 4A_449/2023 vom 2. Mai 2024 E. 4.2.3). 4. Das Einschreiben des Einzelrichters am Kantonsgericht Zug vom 3. Juli 2024 wurde als "Ge- richtsurkunde" versandt und gemäss Sendungsverfolgung der Post (www.post.ch) am 4. Juli 2024 zugestellt (Sendungs-Nr. ________). Somit galt es als tatsächlich rechtsgültig zuge- stellt. Die Gesuchsgegnerin macht denn auch (zu Recht) nicht geltend, die Person, die das Schreiben in Empfang genommen habe, sei zum Empfang nicht berechtigt gewesen. Die Gesuchsgegnerin wurde damit über das Mietausweisungsverfahren in Kenntnis gesetzt. Deshalb erweist sich die Rüge der Verletzung des rechtlichen Gehörs von vornherein als un- begründet (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_112/2023 vom 10. Juli 2023 E. 3.3.3). Eine feh- lerhafte Zustellung des Endentscheids vom 22. Juli 2024 rügt die Gesuchsgegnerin im Übri- gen (zu Recht) auch nicht. Dass allenfalls die Weiterleitung des Einschreibens vom 3. Juli 2024 von der empfangenden Person an die entscheidungsbefugte Person bei der Gesuchsgegnerin – wie diese in der Be- rufung behauptet (aber nicht belegt) – verspätet erfolgte bzw. die entscheidungsbefugte Per- son zufolge Ferienabwesenheit die Sendung nicht entgegennahm, tangiert – selbst wenn dies zutreffen würde – den Anspruch auf rechtliches Gehör nicht. Die Gesuchsgegnerin hat sich solche Mängel in der geschäftsinternen Organisation selbst zuzuschreiben. Überdies musste sie aufgrund der vorangegangenen Zahlungsaufforderung und der Kündigung durch die Gesuchstellerin mit der Zustellung von gerichtlichen Sendungen rechnen. Ein leichtes Verschulden und damit eine der Voraussetzungen für die Wiederherstellung prozessualer Fristen gemäss Art. 148 ZPO lag offensichtlich nicht vor und wurde von der Gesuchsgegne- rin (auch dies zu Recht) nicht geltend gemacht. 5. Selbst wenn jedoch der Anspruch auf rechtliches Gehör verletzt worden wäre, wäre der Ge- suchsgegnerin nicht geholfen: 5.1 Eine nicht besonders schwerwiegende Verletzung des rechtlichen Gehörs kann ausnahms- weise als geheilt gelten, wenn die betroffene Person die Möglichkeit erhält, sich vor einer Rechtsmittelinstanz zu äussern, die sowohl den Sachverhalt wie die Rechtslage frei überprü- fen kann. Unter dieser Voraussetzung ist selbst bei einer schwerwiegenden Verletzung des rechtlichen Gehörs von einer Rückweisung der Sache an die Vorinstanz abzusehen, wenn und soweit die Rückweisung zu einem formalistischen Leerlauf und damit zu unnötigen Ver- zögerungen führen würde, die mit dem (der Anhörung gleichgestellten) Interesse der betrof- fenen Partei an einer beförderlichen Beurteilung der Sache nicht zu vereinbaren wären (BGE 142 II 218 E. 2.8.1). Schliesslich ist zu beachten, dass die Wahrung des rechtlichen Gehörs keinen Selbstzweck darstellt. Wenn nicht ersichtlich ist, inwiefern die Verletzung des rechtli- chen Gehörs einen Einfluss auf das Verfahren haben könnte, besteht kein Interesse an der Aufhebung des angefochtenen Entscheids (Urteil des Bundesgerichts 4A_565/2021 vom

21. Dezember 2021 E. 2.2).

Seite 5/6 5.2 Die Gesuchsgegnerin zeigt nicht auf, welches ihre Einwände gegen das Mietausweisungsge- such gewesen wären und weshalb sie diese nicht auch im Berufungsverfahren hätte vorbrin- gen können. Sie verlangt denn auch nur im Eventualbegehren die Rückweisung an die Vor- instanz. Das Obergericht verfügt als Berufungsinstanz jedoch über volle Kognition zur Über- prüfung des angefochtenen Entscheides (vgl. Art. 310 ZPO). Die Gesuchsgegnerin hätte sich somit im Berufungsverfahren zur Eingabe der Gesuchstellerin im erstinstanzlichen Verfahren äussern können und müssen. Eine Heilung einer Gehörsverletzung wäre damit ohne Weite- res möglich gewesen. 6. Nach dem Gesagten hätte die Gesuchsgegnerin bei zumutbarer Sorgfalt ihren Einwand, wo- nach eine Räumung des Mietobjektes bis zum 9. August 2024 zeitlich nicht möglich sei (vgl. act. 1 Rz 14-15), im vorinstanzlichen Verfahren geltend machen können. Gegenteiliges legt sie jedenfalls nicht dar. Demnach ist sie mit diesen neuen Behauptungen im Berufungsver- fahren nicht mehr zu hören (vgl. Art. 317 Abs. 1 lit. b ZPO). Abgesehen davon ist bei Kündigungen zufolge Zahlungsrückstands nach Art. 257d OR eine Erstreckung des Mietverhältnisses ausgeschlossen (Art. 272a Abs. 1 lit. a ZPO). Selbst wenn das Mietausweisungsgericht für die Anordnung der Räumung des Mietsobjekts nach Art. 343 Abs. 1 lit. d ZPO in der Regel eine kurze Schonfrist ansetzt (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_391/2013 vom 17. Dezember 2013 E. 7), darf diese Frist nicht einer faktischen Erstre- ckung gleichkommen (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_207/2014 vom 19. Mai 2014 E. 3.1). Die Gesuchsgegnerin ist mit der Bezahlung der Mietzinsen seit Dezember 2023 in Verzug. Seit dann musste sie mit einer Ausweisung rechnen. Bereits deswegen ist die von der Vor- instanz in ihrem Entscheid vom 22. Juli 2024 angesetzte Frist (9. August 2024) nicht zu be- anstanden. Überdies führt die Gesuchsgegnerin im Rechtsmittelbegehren oder in der Be- gründung nicht aus, welche Frist ihr ihrer Ansicht nach einzuräumen wäre. Damit fehlt es auch an einem hinreichend bestimmten Rechtsbegehren (vgl. BGE 137 III 617 E. 4.3). 7. Die Berufung der Gesuchsgegnerin erweist sich demnach als offensichtlich unbegründet. Sie ist direkt abzuweisen, ohne vorgängig der Gesuchstellerin Gelegenheit zur Stellungnahme einzuräumen (Art. 312 Abs. 1 ZPO). Aufgrund der aufschiebenden Wirkung der Berufung (Art. 315 Abs. 1 ZPO) ist allerdings der Ausweisungstermin neu festzulegen. Ein Entscheid über den superprovisorischen Aufschub der Vollstreckung erübrigt sich bei diesem Ergebnis. Abgesehen davon hat die Berufung gegen einen Mietausweisungsent- scheid – wie erwähnt – ohnehin von Gesetzes wegen aufschiebende Wirkung. 8. Bei diesem Verfahrensausgang hat die Gesuchsgegnerin die Prozesskosten auch des Be- rufungsverfahrens zu tragen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Der Gesuchstellerin ist durch das Be- rufungsverfahren kein Aufwand entstanden, für den sie zu entschädigen wäre. Bei einem Streitwert von CHF 112'905.00 (vgl. die unangefochten gebliebene E. 10 im angefochtenen Entscheid [act. 1/1]) beläuft sich die ordentliche Entscheidgebühr auf CHF 6'774.30 (§ 11 Abs. 1 i.V.m. § 15 Abs. 1 KoV OG). Sie ist gestützt auf § 12 Abs. 1 KoV OG ermessensweise auf CHF 2'250.00 herabzusetzen. 9. Beim vorliegenden Mietausweisungsverfahren handelt es sich um einen dringlichen Fall im Sinne von Art. 207 Abs. 1 SchKG (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_616/2016 vom 10. Mai

Seite 6/6 2017 E. 1). Deshalb ist das Berufungsverfahren trotz der Konkurseröffnung über die Ge- suchsgegnerin nicht zu sistieren. Das Konkursamt Zug, das vom Obergericht zur Stellung- nahme eingeladen wurde (act. 2), opponierte nicht gegen die Fortsetzung des Verfahrens. Urteilsspruch 1. Die Berufung wird abgewiesen und der Entscheid des Einzelrichters am Kantonsgericht Zug vom 22. Juli 2024 wird – mit Ausnahme des Ausweisungstermins – bestätigt. Der Auswei- sungstermin wird neu auf Montag, 26. August 2024, 12.00 Uhr, festgesetzt. 2. Die Entscheidgebühr für das vorliegende Verfahren von CHF 2'250.00 wird der Gesuchsgeg- nerin auferlegt und in ihrem Konkursverfahren zur Kollokation angemeldet. 3. Gegen diesen Entscheid mit einem Streitwert von über CHF 15'000.00 ist die Beschwerde in Zivilsachen nach den Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) zulässig; die Beschwer- degründe richten sich nach den Art. 95 ff. BGG. Eine allfällige Beschwerde ist innert 30 Ta- gen seit Zustellung des Entscheids schriftlich, begründet und mit bestimmten Anträgen sowie unter Beilage des Entscheids und der Beweismittel (vgl. Art. 42 BGG) beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Die Beschwerde hat nach Art. 103 Abs. 1 BGG in der Regel keine aufschiebende Wirkung. 4. Mitteilung an: - Parteien (an die Gesuchstellerin unter Beilage des Doppels der Berufung vom 31. Juli 2024 samt Beilagen und an das Konkursamt Zug unter Hinweis auf Dispositiv-Ziff. 2) - Kantonsgericht Zug, Einzelrichter (ES 2024 588) - Gerichtskasse (im Dispositiv) Obergericht des Kantons Zug II. Zivilabteilung A. Staub I. Cathry Abteilungspräsident Gerichtsschreiber versandt am: