12.2016.196

Incarto n.12.2016.196

Lugano

21 dicembre 2018/jh

In nomedella Repubblica e CantoneTicino

La seconda Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Fiscalini, presidente,

Bozzini e Stefani

vicecancelliera:

Bellotti

sedente per statuire nella causa inc. n.OR.2015.150della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1, promossa con petizione 16 giugno 2015 da

AP 1

contro

AO 1

con cui l’attrice ha chiesto di disconoscere il debito di Euro 42'750.-, e di fr. 18'000.- oltre interessi e accessori oggetto della procedura esecutiva n. __________ dell’UE di __________ e la conseguente conferma dell’opposizione interposta al relativo precetto esecutivo;

petizione avversata dal convenuto e che il Pretore con decisione 24 ottobre 2016 ha respinto;

appellante l’attricecon atto di appello 24 novembre 2016, con cui ha chiesto la riforma del giudizio pretorile nel senso di accogliere la petizione, protestando spese processuali e ripetibili di entrambe le sedi;

mentre il convenuto con risposta 18 gennaio 2017 ha postulato la reiezione del gravame, con protesta di spese e ripetibili di secondo grado;

preso atto della replica spontanea, con cui l’attrice ha confermato le proprie motivazioni e che il convenuto chiede venga stralciata dai ruoli poiché inammissibile;

ritenuto

in fatto e in diritto:

1.__________ SA è una società con sede a __________ attiva, fra l’altro nell’ambito delle richieste di rimborso basate sulle convenzioni contro le doppie imposizioni (cosiddette richieste DTA), rispettivamente di quelle in caso di trattamento discriminatorio in violazione del diritto UE operato dallo Stato estero nei confronti dell’investitore italiano rispetto al trattamento riservato all’investitore residente (le cosiddette richieste “non-DTA” o contenziosi, questi ultimi basati sulle convenzioni bilaterali e pertanto assai più complessi e aleatori).

E__________ ha lavorato alle dipendenze di __________ SA nel ruolo diconsultantdal 14 aprile 2008 al 1. ottobre 2013.

Il rapporto di lavoro è terminato, per accordo delle parti, tramite la disdetta 26 luglio 2013 (doc. 4) da parte di __________ SA, rappresentata dall’amministratore unico S__________, con effetto al 30 settembre 2013. Nell’ambito della disdetta __________ veniva ringraziato per l’opera prestata, che il datore di lavoro valutava totalmente soddisfacente, auspicando altresì un’eventuale reintegrazione del dipendente non appena le condizioni economiche della ditta l’avessero consentito.

2.In difetto del pagamento di diverse pretese salariali, E__________, con precetto esecutivo n. __________ dell’Ufficio esecuzioni di __________ notificato in data 18 marzo 2014, ha escusso __________ SA per un importo complessivo di fr. 70’007.-, segnatamente fr. 52’007.- oltre interessi al 5% dall’1. gennaio 2012 e fr. 18'000.- più interessi al 5% dall’1. giugno 2012, indicando quale titolo di credito i riconoscimenti di debito in ambito di contratto di lavoro.

L’opposizione interposta da __________ SA al precetto esecutivo è stata respinta in via provvisoria dal Pretore del Distretto di Lugano, Sezione 5, con decisione 26 maggio 2015 (doc. B2).

In estrema sintesi il Pretore ha riconosciuto i documenti sui quali E__________ fondava le proprie pretese quali validi riconoscimenti di debito, mentre il credito fatto valere da __________ SA, quale eccezione di compensazione, era rimasto allo stato di mera allegazione di parte non essendo stato minimamente supportato con la produzione di documenti. Considerato come __________ SA non avesse nemmeno cifrato il proprio preteso credito, il Pretore ha concluso che la compensazione non poteva essere ammessa in quanto totalmente illiquida.

3.In data 16 giugno 2015 __________ SA ha inoltrato alla Pretura di Lugano una petizione intesa al disconoscimento dei debiti di cui alla predetta procedura esecutiva, con la conseguente conferma dell’opposizione interposta al PE n. __________ dell’UE di __________.

In buona sostanza l’attrice sostiene che E__________, unitamente al collega e suo diretto supervisore F__________, al termine della loro attività lavorativa presso __________ SA, avvenuta pressoché nello stesso periodo, non avrebbero assicurato il trapasso delle necessarie informazioni così come gli aggiornamenti sullo stato delle pratiche ai colleghi di lavoro e, più in generale, all’attrice, trattenendo inoltre indebitamente documentazione di spettanza di __________ SA e contenente dati confidenziali e necessari alla continuazione dell’attività.

Secondo quest’ultima, le gravi inadempienze contrattuali occasionate dal convenuto e da F__________, quale suo diretto superiore e collaboratore, avrebbero provocato un grave danno economico e d’immagine alla ditta attrice, la quale nega, di conseguenza, l’esistenza di un qualsiasi debito nei confronti del convenuto.

Con particolare riguardo alle pretese avanzate, l’attrice osserva di avere versato a E__________ tutto quanto dovuto e previsto dal contratto di lavoro (doc. D1). In particolare, per quanto attiene al debito di Euro 42’750.- (convertito dal convenuto in fr. 52'007.- nell’ambito della procedura esecutiva) preteso da E__________ quale bonus in ragione delle plusvalenze, e del valore aggiunto prodotto, nonché degli straordinari effettuati, l’attrice contesta che lo stesso sia esigibile, ritenuto come lo scritto 28 febbraio 2012 di cui al doc. 17 indichi solamente un “impegno in capo ad __________ SA, a definire un ragionevole piano di pagamento, collegato alla fatturazione e condiviso con il creditore”. A suo dire le condizioni poste alla base del pagamento non si sarebbero ancora adempiute e, in ogni caso, i dipendenti avrebbero dovuto essere a conoscenza che detto importo non sarebbe stato pagato a breve, o forse non lo sarebbe mai stato.

Relativamente all’accordo “__________”, del 21 dicembre 2012, ove con l’espressione “__________” si intende l’attività atta a recuperare la tassazione subita all’estero a qualunque titolo (sia essa la quota residuale non rimborsabile tramite DTA o altre tasse) (doc. 21), sulla base del quale il convenuto fa valere la propria pretesa di fr. 18'000.-, la parte attrice nega che lo stesso rappresenti un valido riconoscimento di debito, invocandone l’annullabilità ex art. 28 e seg. CO (doc. G1), rilevando come tale documento sia il frutto di insistite e indebite pressioni della parte convenuta e che la pagina 2 difetti addirittura della firma dell’amministratore S__________.

L’attrice precisa infine che, qualora i documenti in questione dovessero essere ammessi quali validi riconoscimenti di debito, essa porrebbe in compensazione il danno sicuramente più elevato rispetto alle pretese di E__________, occasionato dal suo negligente operato, rispettivamente dall’illecita sottrazione di documentazione, e che andrebbe dimostrato tramite perizia.

4.Con risposta 28 agosto 2015 E__________ si è opposto integralmente alla petizione specificando di avere assicurato, unitamente a F__________, il trapasso di tutta la documentazione e le competenze concernenti il rapporto contrattuale con l’attrice. La procedura relativa al passaggio di consegne è stata protocollata in una dichiarazione firmata dal medesimo E__________, da F__________ e dal collaboratore S__________ __________ ed è stata consegnata presso la sede dell’attrice (doc. 7). Al riguardo non vi sono state richieste d’integrazione o contestazioni. Le attività oggetto del cosiddetto accordo “__________” (richieste di rimborso “non-DTA”) esulavano dalle mansioni contrattuali ed erano da remunerare separatamente, avuto riguardo alle particolari competenze necessarie allo svolgimento di detta attività avviata e sviluppata da F__________ unitamente a lui stesso, ed eseguita al di fuori del normale onere lavorativo. La documentazione relativa alla questione dei contenziosi è comunque stata da lui inventariata e consegnata al suo legale a disposizione dell’attrice, previo protocollo, anche se quest’ultima risultava inadempiente, non avendo corrisposto quanto previsto dall’accordo. Egli ribadisce, di conseguenza, di avere ossequiato tutti gli obblighi derivanti dal rapporto di lavoro.

Il convenuto conclude ribadendo puntualmente la fondatezza delle proprie pretese e sottolineando come la parte attrice non abbia saputo dimostrare le asserite inadempienze contrattuali, così come il presunto danno che essa avrebbe subito.

Nella replica e nella duplica, così come nei rispettivi allegati conclusivi, le parti si sono sostanzialmente riconfermate nelle loro precedenti allegazioni, mentre l’istruttoria si è limitata al richiamo degli incarti relativi alla procedura esecutiva e di rigetto dell’opposizione sfociati nella decisione 26 maggio 2015 (doc. B2), avendo il Pretore respinto gli ulteriori mezzi di prova notificati dalle parti con decisione motivata 16 marzo 2016.

5.Con sentenza 24 ottobre 2016 il Pretore ha respinto la petizione, ponendo la tassa di giustizia e le spese di complessivi fr. 3'200.- a carico dell’attrice, con l’obbligo per quest’ultima di rifondere al convenuto fr. 5’200.- a titolo di ripetibili.

In sostanza il giudice di prime cure ha stabilito che la disdetta per consenso delle parti di cui al doc. 4 costituisce un valido e sufficiente mezzo di prova, soprattutto laddove il datore di lavoro esprime apprezzamenti più che positivi nei confronti dell’operato del dipendente, ciò che non consente di amministrare ulteriori mezzi di prova riguardo alla qualità del lavoro svolto sino al 30 settembre 2013. A mente del Pretore gli innumerevoli rimproveri esposti nella petizione e nella replica sarebbero tardivi e contrari alle risultanze di detto documento.

Relativamente alle pretese poste in compensazione dall’attrice per il periodo successivo alla disdetta e dovute, stante la medesima, al mancato trapasso di competenze e documentazione, il giudice di prime cure rileva come l’attrice non abbia sufficientemente allegato il danno che essa pretende di avere subito. L’attrice non può dunque sopperire a una simile lacuna mediante l’amministrazione di una perizia sul mancato guadagno, in assenza di elementi basilari e necessari a tal fine. Oltretutto nella replica l’attrice fa riferimento a un potenziale danno, in concreto non ancora verificatosi.

Con particolare riferimento alle pretese del convenuto, il Pretore ha dunque confermato che lo scritto 28 febbraio 2012 di cui al doc. 17 costituisce un valido riconoscimento di debito per l’importo di Euro 42’750.- e l’ultimo paragrafo di detto documento, cui l’attrice fa riferimento, non ha l’effetto di togliere esigibilità a quel credito; l’importo di fr. 18'000.- si fonda invece sull’accordo “__________” (doc. 21) al riguardo del quale il vizio di volontà eccepito dall’attrice sarebbe ormai perento, non avendo quest’ultima reso verosimile il rispetto del termine di perenzione annuale dell’art. 31 CO. In simili circostanze è dunque giustificata, a mente del Pretore, la reiezione dei richiesti mezzi di prova, che non sarebbero certo adeguati per dimostrare l’asserito vizio di volontà.

Il Pretore ha respinto infine l’argomentazione esposta in sede di conclusioni dall’attrice, intesa a sostenere la tesi dell’errore con riferimento alla disdetta di cui al doc. 4, per la quale varrebbero in ogni caso i medesimi motivi riguardo l’avvenuta perenzione.

6.__________ SA è insorta con appello del 24 novembre 2016, nell’ambito del quale postula l’annullamento della sentenza 24 ottobre 2016 e il rinvio degli atti alla Pretura di Lugano (Sezione 1) affinché assuma le prove offerte, completi l’istruttoria e pronunci una nuova decisione.

In via subordinata chiede la riforma del primo giudizio nel senso che i debiti di Euro 42'750.- (convertito in fr. 52’007.-) e fr. 18'000.- nei confronti di E__________ vengano disconosciuti, rispettivamente sia mantenuta l’opposizione al PE n. __________ dell’UE di __________, il tutto con protesta di tasse, spese e ripetibili di prima e seconda istanza.

Con risposta 18 gennaio 2017 E__________ chiede la reiezione dell’appello con protesta di tasse, spese e ripetibili. L’appellante si è riconfermata nelle proprie argomentazioni con una replica spontanea che il convenuto chiede venga stralciata dai ruoli poiché inammissibile. Delle rispettive motivazioni si dirà nei considerandi seguenti.

7.Nell’azione di disconoscimento del debito il creditore che vi è convenuto è di principio obbligato a dimostrare il fondamento del proprio credito (art. 8 CC). L’inversione dei ruoli processuali non comporta, in altri termini, anche il capovolgimento dell’onere della prova a danno del debitore attore (Stoffel, Voies d’exécution, n. 144 p. 177;Staehlinin: Basler Kommentar SchKG, 2a ed., n. 55 ad art. 83 LEF; Rep. 1986 p. 89). È quindi ancora al creditore convenuto che incombe di allegare e di dimostrare l’esistenza della pretesa litigiosa (DTF 131 III 268, consid. 3.1).

Qualora però il creditore convenuto derivi la sua pretesa da un riconoscimento di debito sottoscritto dal debitore attore (art. 17 CO), spetta a quest’ultimo l’onere di sostanziare la causa dell’obbligazione, se essa non viene citata nell’atto, e, in ogni caso, di provare che il rapporto giuridico alla base del riconoscimento è inesistente, nullo (art. 19 e 20 CO), invalidato o simulato (art. 18 cpv. 1 CO), rispettivamente di far valere tutte le obiezioni o eccezioni (esecuzione, remissione del debito, eccezione di inesecuzione, prescrizione, ecc.) dirette contro la pretesa riconosciuta (DTF 131 III 268, consid. 3.2). Il creditore convenuto al beneficio di un tale scritto può dunque farvi affidamento e, in assenza di prove atte a smentire il contenuto del riconoscimento di debito, la sola produzione di tale documento basta, di regola, a fondare la sua pretesa e ciò indipendentemente dalla natura astratta o causale dello scritto (TF 30 giugno 1998, inc. 4C.34/1999, consid. 3b; II CCA 7 febbraio 2017, inc. n. 12.2015.208).

10.1Sennonché l’appellante si contraddice in alcuni aspetti. In primo luogo lamenta il mancato ottenimento dei rimborsi poiché le pratiche non sarebbero mai state presentate dall’appellato, per poi riconoscere che da quando __________ SA le ha presentate, essa ha ottenuto il rimborso dell’intera tassazione subita in violazione del diritto UE (pag. 10 in fine e pag. 11 dell’appello).

In secondo luogo l’appellante fa riferimento al doc. T e all’asserita mancanza di contestazioni di E__________ per considerare il contenuto di detto documento come provato.

Come correttamente sottolineato dall’appellato nell’ambito delle proprie osservazioni, l’esame della copiosa documentazione versata agli atti non permette assolutamente di affermare che la “questione __________” fosse stata affidata a F__________ ed E__________. Vero è che dai fascicoli agli atti emerge, piuttosto, che l’incarico di occuparsi dei rimborsi fiscali per la __________ fosse stato affidato ad altri (cfr. doc. 30, “Elementi relativi a questione __________”, pag. 22).

Particolarmente significativa risulta la comunicazione e-mail 9 febbraio 2012 inoltrata dall’avv. __________, che seguiva le pratiche in __________, a F__________ (doc. 24), ove il primo chiede informazioni al secondo, seppure ammettendo che quest’ultimo non si è mai occupato delle richieste di rimborso dall’autorità spagnola.

Oltretutto, contrariamente a quanto sostenuto dall’appellante, il doc. P è costituito da un elenco di cifre relative ad azioni, tasse e recuperi, per i quali non è dato sapere a quale Stato si riferiscano, posto come l’indicazione “__________” risulta essere stata apposta a mano sulla prima pagina, tant’è che l’appellato ritiene che tale documento si riferisca, invece, alla __________, e da nessuna parte è indicato il suo nome.

Come sottolineato da E__________, detto documento è inoltre privo di contesto in quanto manca la corrispondenza precedente e seguente a tali cifre che, pur con tutte le buone intenzioni, non si può concludere appartengano alla “questione __________” né tantomeno che facciano riferimento a F__________ ed E__________

Risulta pertanto assai difficile sostenere che detto documento possa costituire il fondamento del danno lamentato dall’appellante.

A fronte della carenza della benché minima documentazione atta a fondare l’esistenza del danno che l’appellante sostiene di avere subito in relazione al mancato rimborso fiscale in __________, va senz’altro condivisa la decisione del Pretore di non ammettere una perizia sul mancato guadagno, così come le audizioni testimoniali richieste dall’attrice. Le argomentazioni esposte dalla medesima sono rimaste allo stato di mere allegazioni di parte prive di riscontri oggettivi.

Non si vede dunque, come a ragione sostenuto dal Pretore, cosa avrebbero potuto dimostrare le prove richieste dall’appellante, quando essa medesima nemmeno ha tentato di sostanziare l’asserito danno e i presupposti necessari affinché possa essere riconosciuto.

14.Alla luce delle suesposte considerazioni il gravame va dunque respinto e la sentenza pretorile confermata integralmente. Le spese processuali seguono la soccombenza dell’appellante che rifonderà alla controparte un’adeguata indennità per ripetibili.

Nella commisurazione delle spese giudiziarie si tiene conto di un valore di fr. 70’007.-. Le spese processuali sono calcolate in base ai parametri previsti dagli art. 2, 7 e 13 LTG.

L’indennità ripetibile in favore dell’appellato è stata calcolata seguendo i criteri indicati agli art. 6, 11 e 14 del Regolamento per i casi di patrocinio d’ufficio e di assistenza giudiziaria e per la fissazione delle ripetibili (Rtar).

Per questi motivi,

richiamati l’art. 106 CPC, la LTG e il Rtar,

decide:

I.L’appello 24 novembre 2016 di __________ SAè respinto.

II.Le spese processuali di appello pari a fr. 3’000.-, già anticipate dall’appellante, restano a suo carico con l’obbligo di rifondere alla controparte un importo di fr. 3’500.- a titolo di ripetibili.

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Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Il presidente                                                          La vicecancelliera

Rimedi giuridici

Nelle cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 74 cpv. 1 e 100 cpv. 1 LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF).  La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).