Erwägungen (8 Absätze)
E. 1 Interjeté dans les formes et délai légaux (art. 399 et 401 CPP), par une partie ayant qualité pour recourir contre le jugement du tribunal de première instance qui a clos la procédure (art. 398 al. 1 CPP), l’appel est recevable. Comme le jugement de première instance a été adressé au prévenu sans communication préalable d’un dispositif, une annonce d’appel n’était pas nécessaire (cf. Moreillon/Parein-Reymond , Petit commentaire CPP, 2 ème éd., n. 11 ad art. 399, avec des références à la jurisprudence).
E. 2 Selon l'article 398 CPP, la juridiction d'appel jouit d'un plein pouvoir d'examen – en fait et en droit – sur tous les points attaqués du jugement (al. 2). L'appel peut être formé pour violation du droit, y compris l'excès et l'abus de pouvoir d'appréciation, le déni de justice et le retard injustifié, pour constatation incomplète ou erronée des faits et pour inopportunité (al. 3). En vertu de l'article 404 CPP, la juridiction d'appel n'examine en principe que les points attaqués du jugement de première instance (al. 1), sauf en cas de décision illégale ou inéquitable (al. 2).
E. 3 L’appelant soutient d’abord que le tribunal de police aurait dû renoncer à lui infliger une peine pour la consommation de stupéfiants, soit l’infraction à l’article 19a al. 1 LStup, ou alors lui infliger une amende seulement, car il s’agit d’un cas bénin au sens de l’article 19a al. 2 LStup. Il lui a apparemment échappé que la première juge a précisément renoncé à lui infliger une amende pour la contravention - soit pour l’infraction à l’article 19a LStup – selon le considérant 5a in fine et le chiffre 3 du dispositif du jugement. L’appel est sans objet sur ce point.
E. 4 a) Au sujet de l’infraction de séjour illégal, l’appelant relève qu’une décision de renvoi n’a été rendue contre lui que le 17 octobre 2018, alors qu’il avait été entendu par la police le jour précédent. Avant cela, il ne faisait pas l’objet d’une décision de renvoi. Le service des migrations n’a en outre rien entrepris pour mettre en œuvre l’exécution de la décision de renvoi. Le tribunal de police aurait donc dû renoncer à infliger une peine privative de liberté (D. 112). On notera que cela contredit les conclusions de l’appel, qui tendent au prononcé d’une peine privative de liberté avec sursis. b) Selon l’article 115 al. 1 let. b LEI , est puni d'une peine privative de liberté d'un an au plus ou d'une peine pécuniaire quiconque séjourne illégalement en Suisse, notamment après l'expiration de la durée du séjour non soumis à autorisation ou du séjour autorisé. c) La jurisprudence fédérale (notamment ATF 143 IV 249 ) rappelle que, par arrêté du 18 juin 2010, la Suisse a repris le contenu de la Directive du Parlement européen et du Conseil du 16 décembre 2008 relative aux normes et procédures communes applicables dans les Etats membres au retour des ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier (Directive sur le retour 2008/115/CE), en tant que développement de l'acquis de Schengen, et qu’il ressort en substance de la jurisprudence européenne que la Directive sur le retour ne s'oppose pas à la pénalisation du séjour illégal. Celle-ci ne doit toutefois pas mettre en péril le renvoi effectif de l'intéressé. Or, le prononcé ou l'exécution d'une peine privative de liberté peuvent empêcher ou entraver le bon déroulement de la procédure de renvoi. La Directive sur le retour n'exclut cependant pas l'application des dispositions pénales nationales lorsque les autorités administratives ont entrepris toutes les mesures raisonnables pour l'exécution de la décision de retour, mais que la procédure de retour a échoué en raison du comportement de l'intéressé. La punissabilité du séjour irrégulier suppose en outre que l'étranger ne se trouve pas dans l'impossibilité objective - par exemple en raison d'un refus du pays d'origine d'admettre le retour de ses ressortissants ou de délivrer des papiers d'identité - de quitter la Suisse et de rentrer légalement dans son pays d'origine ; en effet, le principe de la faute suppose la liberté de pouvoir agir autrement. d) Dans un arrêt antérieur, le Tribunal fédéral a admis le prononcé d’une peine privative de liberté dans un cas où les autorités administratives n'avaient entrepris aucune mesure de contrainte, dès lors que le recourant semblait organiser personnellement son retour (arrêt du TF du 05.08.2014 [6B_139/2014] cons. 3). e) La jurisprudence fédérale a aussi retenu (arrêt du TF du 29.08.2013 [6B_320/2013] cons. 2.1) que, suivant la jurisprudence européenne, il y a lieu d'admettre que la directive sur le retour n'est pas applicable aux ressortissants des pays tiers qui ont commis, outre le séjour irrégulier, un ou plusieurs autres délits (art. 2 al. 2 let. b de la directive sur le retour) en dehors du droit pénal sur les étrangers. f) En l’espèce, l’appelant ne soutient pas qu’il disposerait d’un titre de séjour quelconque pour résider en Suisse. Il admet au contraire que son séjour est illégal depuis 2002 déjà. Il a d’ailleurs déjà été condamné à plusieurs reprises pour infraction à l’article 115 LEI (anciennement : LEtr), de sorte qu’il était parfaitement au clair sur l’illégalité de sa situation en Suisse, qu’une décision formelle de renvoi ait été rendue à son sujet ou non. g) Il résulte de l’extrait du casier judiciaire de l’appelant que celui-ci, en plus de condamnations pour séjour et travail illégal, a aussi été condamné antérieurement pour d’autres infractions, soit faux dans les certificats et délit et contravention à la loi fédérale sur les stupéfiants. Dans la présente procédure, il n’est cependant question que du séjour illégal et d’une contravention à l’article 19a LStup. Il est donc possible que la Directive sur le retour lui soit applicable, contrairement à ce qu’a retenu le tribunal de police. h) L’appelant a indiqué, lorsqu’il a été interrogé par la police le 16 octobre 2018, qu’il envisageait de déposer une nouvelle demande d’asile, mais aussi qu’il était en train de faire des démarches pour quitter la Suisse, afin de se rendre en Espagne ou en Italie. S’il n’avait pas fait état de son intention de régulariser sa situation ou de quitter le pays par ses propres moyens, les autorités compétentes auraient peut-être envisagé de prendre des mesures administratives en vue du renvoi. Le service des migrations a préféré lui fixer un assez bref délai de départ. L’appelant peut difficilement s’en plaindre. Au sens de la jurisprudence rappelée plus haut, cela permet une sanction pénale pour séjour illégal. i) En l’état, les autorités de police des étrangers ne peuvent pas renvoyer l’appelant en Algérie par la contrainte. La jurisprudence (arrêt du TF du 07.12.2016 [6B_106/2016] cons. 1.4.1) retient certes que les renvois sous la contrainte à destination de l'Algérie sont possibles, lorsque le rapatriement est effectué sur des vols de ligne (arrêt du TF du 21.12.2015 [2C_1072/2015] cons. 3.3), et que les autorités compétentes algériennes établissent régulièrement des laissez-passer pour les personnes dont l'identité et la nationalité algérienne ont été confirmées (arrêt du 21.12.2015 précité, cons. 3.3). Cependant, l’appelant ne remplit actuellement pas ces conditions, dans la mesure où, selon ses dires, il ne dispose d’aucune pièce permettant de vérifier son identité et où il n’a apparemment procédé à aucune démarche en vue de remédier à cette lacune. Il paraît en outre évident que l’appelant ne peut pas non plus être transféré par la contrainte dans un autre pays que l’Algérie. Des démarches administratives en vue d’un renvoi par la contrainte n’auraient donc, en l’état actuel des choses, aucune chance de succès. j) Comme on l’a vu plus haut, les autorités algériennes ne refusent pas, par principe, le retour d’un de leurs ressortissants sur le territoire national. Il n’est en outre pas établi qu’elles refuseraient de fournir à l’appelant un document lui permettant de rentrer dans ce qu’il dit être son pays d’origine. L’appelant n’a pas fait état de démarches infructueuses qu’il aurait entreprises auprès de l’Ambassade et/ou du Consulat général d’Algérie afin d’obtenir une pièce d’identité ou un laissez-passer lui permettant de regagner son pays d’origine. Dans ces circonstances, il n’est pas possible de retenir que les autorités algériennes refuseraient de remettre un titre de voyage à l’appelant. Cela ne correspondrait d’ailleurs pas à leur attitude habituelle, puisque comme l’a relevé le Tribunal fédéral dans un arrêt cité plus haut, les autorités compétentes algériennes établissent régulièrement des laissez-passer pour les personnes dont l'identité et la nationalité algérienne ont été confirmées. k) En fonction de ce qui précède, une condamnation de l’appelant pour infraction à l’article 115 al. 1 let. b LEI doit être prononcée, sans qu’une peine privative de liberté soit exclue par l’application de la Directive sur le renvoi.
E. 5 a) L’appelant estime que la peine prononcée contre lui, soit 60 jours de peine privative de liberté, devrait être réduite. b) Selon l’article 47 CP, le juge fixe la peine d'après la culpabilité de l'auteur. Il prend en considération les antécédents et la situation personnelle de ce dernier ainsi que l'effet de la peine sur son avenir (al. 1). La culpabilité est déterminée par la gravité de la lésion ou de la mise en danger du bien juridique concerné, par le caractère répréhensible de l'acte, par les motivations et les buts de l'auteur et par la mesure dans laquelle celui-ci aurait pu éviter la mise en danger ou la lésion, compte tenu de sa situation personnelle et des circonstances extérieures (al. 2). c) D’après la jurisprudence (arrêt du TF du 30.01.2018 [6B_807/2017] cons. 2.1), la culpabilité de l'auteur doit être évaluée en fonction de tous les éléments objectifs pertinents, qui ont trait à l'acte lui-même, à savoir notamment la gravité de la lésion, le caractère répréhensible de l'acte et son mode d'exécution. Du point de vue subjectif, sont pris en compte l'intensité de la volonté délictuelle ainsi que les motivations et les buts de l'auteur. A ces composantes de la culpabilité, il faut ajouter les facteurs liés à l'auteur lui-même, à savoir les antécédents, la réputation, la situation personnelle (état de santé, âge, obligations familiales, situation professionnelle, risque de récidive, etc.), la vulnérabilité face à la peine, de même que le comportement après l'acte et au cours de la procédure pénale ( ATF 142 IV 137 cons. 9.1 ; 141 IV 61 cons. 6.1.1). d) En l’espèce, il n’y a rien à redire au quantum de la sanction prononcée par le tribunal de police. L’infraction à sanctionner, soit un séjour illégal, n’est certes pas extrêmement grave, mais ne peut pas être banalisée, l’appelant persistant à séjourner sans droit en Suisse, sans aucune autorisation, depuis de nombreuses années, ceci malgré des condamnations antérieures pour le même genre de faits. La situation du prévenu n’est sans doute pas simple, mais il aurait pu, depuis 2002, trouver les moyens de quitter le pays. Les motifs pour lesquels il reste en Suisse ne sont pas clairs. Apparemment, il préfère vivre d’expédients dans ce pays, plutôt que de rentrer dans son pays d’origine ou de tenter sa chance ailleurs. Ses antécédents ne sont pas bons. En 2014 et 2015, il a été condamné à des peines significatives, notamment pour du trafic de stupéfiants. Les éléments de sa situation personnelle ne ressortent que de ses propres déclarations, dont on peut retenir que l’appelant vit au jour le jour, sans famille, sans endroit fixe pour dormir et en profitant des occasions que la société et des personnes bien intentionnées offrent pour le gîte et le couvert. Cette situation ne peut évidemment pas être qualifiée de bonne. Un risque de récidive existe, du fait de cette situation précaire et de l’absence de volonté du prévenu d’y remédier. En fonction de ces éléments, une peine de 60 jours est adéquate.
E. 6 a) Dans son mémoire d’appel motivé, l’appelant soutient que c’est une peine pécuniaire qui aurait dû être prononcée, d’une part parce qu’une peine privative de liberté serait exclue par la jurisprudence fédérale dont il a été question plus haut, et d’autre part parce que l’effet de prévention d’une peine pécuniaire serait suffisant (ce qui contredit les conclusions formelles prises en appel, selon lesquels c’est une peine privative de liberté réduite qui devrait être prononcée). b) D’après l’article 41 al. 1 aCP, le juge peut prononcer une peine privative de liberté ferme de moins de six mois uniquement si les conditions du sursis à l’exécution de la peine ne sont pas réunies et s’il y a lieu d’admettre que ni une peine pécuniaire ni un travail d’intérêt général ne peuvent être exécutés. Selon l’article 41 al. 1 nCP , en vigueur depuis le 1 er janvier 2018, le juge peut prononcer une peine privative de liberté à la place d'une peine pécuniaire si une peine privative de liberté paraît justifiée pour détourner l'auteur d'autres crimes ou délits (let. a), ou s'il y a lieu de craindre qu'une peine pécuniaire ne puisse pas être exécutée (let. b). Pour choisir la nature de la peine, le juge doit prendre en considération l'opportunité de la sanction envisagée, ses effets sur l'auteur et son milieu social, ainsi que son efficacité préventive ( ATF 134 IV 97 cons. 4). c) Les faits reprochés à l’appelant se sont produits tant sous l’ancien que sous le nouveau droit. S’agissant d’un délit continu, il conviendrait, selon la doctrine, de prendre en compte le nouveau droit uniquement ( Dupuis et al. , Petit commentaire CP, 2 ème éd., n. 19 ad art. 2). Il n’est cependant pas nécessaire d’examiner la question plus avant, une peine privative de liberté sans sursis devant être prononcée quel que soit le droit applicable. d) Les chances qu’une peine pécuniaire puisse être exécutée sont nulles. L’appelant n’indique d’ailleurs pas comment il pourrait envisager de s’en acquitter. Depuis plusieurs années, il vit de l’aide de tiers, qui le laissent dormir chez eux et/ou lui donnent à manger, parfois en échange de services. Il n’a donc aucune ressource propre, pas plus qu’il n’a de domicile fixe. Il envisage de quitter la Suisse. Son mode de vie et ses intentions font qu’on ne voit pas comment les autorités compétentes pourraient lui faire payer les sommes dues au titre d’une peine pécuniaire, aussi modestes soient-elles. Le même raisonnement vaut, mutatis mutandis , pour l’exécution d’un travail d’intérêt général, dont on ne voit notamment pas comment il pourrait être mis en œuvre dans le cas d’une personne sans domicile ni lieu de séjour fixe. e) Les conditions d’un sursis ne sont pas réalisées. D’après l’article 42 al. 1 CP , le juge suspend en règle générale l'exécution d'une peine pécuniaire ou d'une peine privative de liberté de deux ans au plus lorsqu'une peine ferme ne paraît pas nécessaire pour détourner l'auteur d'autres crimes ou délits. Selon la jurisprudence (arrêt du TF du 12.03.2019 [6B_158/2019] cons. 2.1), pour formuler un pronostic sur l'amendement de l'auteur, le juge doit se livrer à une appréciation d'ensemble, tenant compte des circonstances de l'infraction, des antécédents de l'auteur, de sa réputation et de sa situation personnelle au moment du jugement, notamment de l'état d'esprit qu'il manifeste ; il doit tenir compte de tous les éléments propres à éclairer l'ensemble du caractère de l'accusé et ses chances d'amendement. En l’espèce, le pronostic ne peut être que défavorable, vu les divers antécédents de l’appelant, pour des infractions du même genre et d’autres aussi, et sa situation personnelle qui implique qu’il pourrait être tenté de rester clandestinement en Suisse et d’y commettre des infractions pour assurer sa subsistance, par exemple le trafic de stupéfiants, pour lequel il a déjà été condamné deux fois. Une condamnation avec sursis ne le détournerait pas de récidiver. f) Seule une peine privative de liberté (ferme) peut – peut-être – détourner l’appelant de continuer à résider illégalement sur le territoire suisse et d’y commettre des infractions. En tout cas, si on peut espérer que l’appelant préfère quitter le pays plutôt que de retourner en prison, cet espoir serait assez vain s’agissant de la menace de peines pécuniaires.
E. 7 a) Dans ses conclusions, l’appelant demande que les frais de première instance soient réduits « en proportion » , soit du fait de l’abandon d’une prévention et du fait que la peine prononcée par le tribunal de police devrait être réduite et assortie du sursis. b) Le tribunal de police a condamné le prévenu au paiement d’une partie – part réduite - des frais de la cause, arrêtée à 180 francs. Les frais d’instruction se montaient déjà à 150 francs. c) Comme on l’a vu plus haut, l’appel doit être rejeté pour les autres griefs de l’appelant. Les motifs invoqués par l’appelant pour la réduction des frais sont donc infondés. Au surplus, le montant de la part de frais laissée à la charge du prévenu par la première juge est particulièrement peu élevé, même en tenant compte de l’acquittement partiel. L’appel est infondé.
E. 8 Il résulte de ce qui précède que l’appel doit être rejeté. Les frais de la procédure d’appel seront mis à la charge de l’appelant (art. 428 al. 1 CPP). La requête d’assistance judiciaire doit elle aussi être rejetée, pour les mêmes motifs que ceux déjà retenus par l’Autorité de recours en matière pénale, auxquels on peut se référer sans avoir à les paraphraser.
Volltext (verifizierbarer Originaltext)
A.a) X.________, ressortissant algérien né en 1974, séjourne illégalement sur le territoire helvétique depuis 2002.
b) Selon lextrait de son casier judiciaire, il a déjà été condamné à quatre reprises, soit :
- le 16 mai 2011, à 100 jours-amende, avec sursis pendant 2 ans, et 100 francs damende, pour séjour illégal et contravention à larticle 19a LStup ;
le 26 septembre 2013, à 150 jours de peine privative de liberté sans sursis et 150 francs damende, pour séjour illégal, activité lucrative sans autorisation et contravention à larticle 19a LStup ;
le 19 novembre 2014, à 120 jours de peine privative de liberté sans sursis, pour faux dans les certificats, délit contre la loi sur les stupéfiants et séjour illégal ;
le 2 avril 2015, à 180 jours de peine privative de liberté sans sursis et 200 francs damende, séjour illégal, délit contre la loi sur les stupéfiants et contravention à larticle 19a LStup.
c) Avant jugement et pour exécution de peines, X.________ a été détenu à la prison de Champ-Dollon du 7 avril au 6 mai 2011, du 22 décembre 2013 au 7 janvier 2014, du 2 avril au 15 juillet 2015 et du 4 octobre 2017 au 22 août 2018.
B.Le 16 octobre 2018, X.________ a été contrôlé sur rue à Z.________. Comme il était dépourvu de documents didentité, il a été conduit au poste. Interrogé, il a notamment expliqué quà son arrivée en Suisse en 2002, il avait déposé une demande dasile, qui avait été rejetée. Depuis lors, il avait vécu illégalement à Genève, Bienne et Neuchâtel. Selon lui, il était parti dAlgérie sans documents didentité et nen possédait pas. Depuis sa sortie de prison, il se débrouillait pour manger chez des gens. Il avait lintention de déposer une nouvelle demande dasile, mais était aussi en train de faire des démarches pour quitter la Suisse, afin de se rendre en Espagne ou en Italie. Il consommait de temps en temps du haschisch, mais ne faisait plus de trafic.
C.Par ordonnance pénale du 17 octobre 2018, le ministère public a condamné X.________ à 120 jours de peine privative de liberté sans sursis et 300 francs damende, en particulier pour séjour illégal en Suisse, entre avril 2015 et le 16 octobre 2018 (exception faite dun séjour en détention), et pour la consommation occasionnelle de haschisch entre le 17 octobre 2016 et le 16 octobre 2018 ; lordonnance retenait aussi un recel et un travail illégal en Suisse (ordonnance notifiée au prévenu le même jour).
D.Le même 17 octobre 2018, le service des migrations a rendu une décision de renvoi contre le prévenu, lui fixant un délai au 30 octobre 2018 pour quitter la Suisse (décision notifiée à lintéressé le même jour).
E.Le prévenu a fait opposition à lordonnance pénale, le 22 octobre 2018. Le 1ernovembre 2018, le ministère public a transmis lordonnance pénale au tribunal de police, pour valoir acte daccusation (D. 36).
F.Le ministère public a rejeté une demande dassistance judiciaire du prévenu, car il considérait quil sagissait dun cas de peu de gravité. Le 6 décembre 2018, lAutorité de recours en matière pénale a rejeté un recours contre cette décision, en retenant notamment que, déjà condamné plusieurs fois pour séjour illégal, le prévenu nignorait pas les conditions de réalisation de cette infraction et que lassistance dun défenseur ne lui était pas nécessaire.
G.a) Le tribunal de police a obtenu la production du dossier du service des migrations au sujet du prévenu. Il en ressort notamment que le prévenu avait déjà été interrogé le 5 avril 2011 par les autorités neuchâteloises en rapport avec son séjour illégal. Il disait alors que sa demande dasile, déposée en 2002, avait été rejetée après un ou deux mois déjà, ce dont il avait été informé.
b) A laudience du tribunal de police du 10 avril 2019, le prévenu cité par voie édictale - a été interrogé. Il a notamment admis quil lui arrivait de fumer des joints pour sendormir. Sa demande dasile avait été rejetée. Il était en Suisse depuis dix-sept ans et ne demandait quà travailler. Il entendait faire une nouvelle demande pour rester en Suisse. Si elle était rejetée, il quitterait le pays. Il aidait de temps en temps des gens à faire la cuisine, en échange de nourriture, et donnait des coups de main à des gens quil connaissait, chez qui il dormait parfois. Il navait pas de logement fixe, mais pouvait toujours trouver un endroit pour dormir quelques jours. Il toussait beaucoup, mais ne pouvait pas se faire soigner. Il ne bénéficiait daucune aide financière de la part des services officiels.
c) A la fin de laudience, la juge a indiqué quelle rendrait un jugement ultérieurement, sans nouvelle audience.
H.Dans son jugement motivé du 27 mai 2019, le tribunal de police a abandonné, faute de preuves, les préventions de travail sans autorisation et dappropriation illégitime. Sagissant du séjour illégal, il a retenu que le prévenu ne pouvait pas se prévaloir de la Directive sur le retour, car il navait pas uniquement été condamné pour séjour illégal, mais aussi pour dautres infractions, et ne disposait daucun titre de séjour en Suisse. La consommation de haschich avait été admise par le prévenu. Pour fixer la peine, le tribunal a retenu une culpabilité mesurée, une situation personnelle difficile et de nombreux antécédents, relevant de la moyenne criminalité. Le sursis ne pouvait pas être accordé, vu les antécédents. La première juge a renoncé, pour des motifs dopportunité, à prononcer une amende pour la contravention à larticle 19a LStup. Le prévenu navait pas droit à une indemnité pour ses frais de défense, car il navait pas déposé de demande en ce sens, malgré le fait quil avait été invité à le faire.
I.Largumentation de lappelant dans son mémoire dappel motivé du 12 juillet 2019 sera reprise plus loin, dans la mesure utile.
J.Le ministère public sest référé au jugement entrepris, sans autre développement.
C O N S I D E R A N T
1.Interjeté dans les formes et délai légaux (art. 399 et 401 CPP), par une partie ayant qualité pour recourir contre le jugement du tribunal de première instance qui a clos la procédure (art. 398 al. 1 CPP), lappel est recevable. Comme le jugement de première instance a été adressé au prévenu sans communication préalable dun dispositif, une annonce dappel nétait pas nécessaire (cf.Moreillon/Parein-Reymond, Petit commentaire CPP, 2èmeéd., n. 11 ad art. 399, avec des références à la jurisprudence).
2.Selon l'article 398 CPP, la juridiction d'appel jouit d'un plein pouvoir d'examen en fait et en droit sur tous les points attaqués du jugement (al. 2). L'appel peut être formé pour violation du droit, y compris l'excès et l'abus de pouvoir d'appréciation, le déni de justice et le retard injustifié, pour constatation incomplète ou erronée des faits et pour inopportunité (al. 3). En vertu de l'article 404 CPP, la juridiction d'appel n'examine en principe que les points attaqués du jugement de première instance (al. 1), sauf en cas de décision illégale ou inéquitable (al. 2).
3.Lappelant soutient dabord que le tribunal de police aurait dû renoncer à lui infliger une peine pour la consommation de stupéfiants, soit linfraction à larticle 19a al. 1 LStup, ou alors lui infliger une amende seulement, car il sagit dun cas bénin au sens de larticle 19a al. 2 LStup. Il lui a apparemment échappé que la première juge a précisément renoncé à lui infliger une amende pour la contravention - soit pour linfraction à larticle 19a LStup selon le considérant 5ain fineet le chiffre 3 du dispositif du jugement. Lappel est sans objet sur ce point.
4.a) Au sujet de linfraction de séjour illégal, lappelant relève quune décision de renvoi na été rendue contre lui que le 17 octobre 2018, alors quil avait été entendu par la police le jour précédent. Avant cela, il ne faisait pas lobjet dune décision de renvoi. Le service des migrations na en outre rien entrepris pour mettre en uvre lexécution de la décision de renvoi. Le tribunal de police aurait donc dû renoncer à infliger une peine privative de liberté (D. 112). On notera que cela contredit les conclusions de lappel, qui tendent au prononcé dune peine privative de liberté avec sursis.
b) Selon larticle115 al. 1 let. b LEI, est puni d'une peine privative de liberté d'un an au plus ou d'une peine pécuniaire quiconque séjourne illégalement en Suisse, notamment après l'expiration de la durée du séjour non soumis à autorisation ou du séjour autorisé.
c) La jurisprudence fédérale (notammentATF 143 IV 249) rappelle que, par arrêté du 18 juin 2010, la Suisse a repris le contenu de la Directive du Parlement européen et du Conseil du 16 décembre 2008 relative aux normes et procédures communes applicables dans les Etats membres au retour des ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier (Directive sur le retour 2008/115/CE), en tant que développement de l'acquis de Schengen, et quil ressort en substance de la jurisprudence européenne que la Directive sur le retour ne s'oppose pas à la pénalisation du séjour illégal. Celle-ci ne doit toutefois pas mettre en péril le renvoi effectif de l'intéressé. Or, le prononcé ou l'exécution d'une peine privative de liberté peuvent empêcher ou entraver le bon déroulement de la procédure de renvoi. La Directive sur le retour n'exclut cependant pas l'application des dispositions pénales nationales lorsque les autorités administratives ont entrepris toutes les mesures raisonnables pour l'exécution de la décision de retour, mais que la procédure de retour a échoué en raison du comportement de l'intéressé. La punissabilité du séjour irrégulier suppose en outre que l'étranger ne se trouve pas dans l'impossibilité objective - par exemple en raison d'un refus du pays d'origine d'admettre le retour de ses ressortissants ou de délivrer des papiers d'identité - de quitter la Suisse et de rentrer légalement dans son pays d'origine ; en effet, le principe de la faute suppose la liberté de pouvoir agir autrement.
d) Dans un arrêt antérieur, le Tribunal fédéral a admis le prononcé dune peine privative de liberté dans un cas où les autorités administratives n'avaient entrepris aucune mesure de contrainte, dès lors que le recourant semblait organiser personnellement son retour (arrêt du TF du05.08.2014 [6B_139/2014]cons. 3).
e) La jurisprudence fédérale a aussi retenu (arrêt du TF du29.08.2013 [6B_320/2013]cons. 2.1) que, suivant la jurisprudence européenne, il y a lieu d'admettre que la directive sur le retour n'est pas applicable aux ressortissants des pays tiers qui ont commis, outre le séjour irrégulier, un ou plusieurs autres délits (art. 2 al. 2 let. b de la directive sur le retour) en dehors du droit pénal sur les étrangers.
f) En lespèce, lappelant ne soutient pas quil disposerait dun titre de séjour quelconque pour résider en Suisse. Il admet au contraire que son séjour est illégal depuis 2002 déjà. Il a dailleurs déjà été condamné à plusieurs reprises pour infraction à larticle115 LEI(anciennement : LEtr), de sorte quil était parfaitement au clair sur lillégalité de sa situation en Suisse, quune décision formelle de renvoi ait été rendue à son sujet ou non.
g) Il résulte de lextrait du casier judiciaire de lappelant que celui-ci, en plus de condamnations pour séjour et travail illégal, a aussi été condamné antérieurement pour dautres infractions, soit faux dans les certificats et délit et contravention à la loi fédérale sur les stupéfiants. Dans la présente procédure, il nest cependant question que du séjour illégal et dune contravention à larticle 19a LStup. Il est donc possible que la Directive sur le retour lui soit applicable, contrairement à ce qua retenu le tribunal de police.
h) Lappelant a indiqué, lorsquil a été interrogé par la police le 16 octobre 2018, quil envisageait de déposer une nouvelle demande dasile, mais aussi quil étaiten train de faire des démarches pour quitter la Suisse, afin de se rendre en Espagne ou en Italie.Sil navait pas fait état de son intention de régulariser sa situation ou de quitter le pays par ses propres moyens, les autorités compétentes auraient peut-être envisagé de prendre des mesures administratives en vue du renvoi. Le service des migrations a préféré lui fixer un assez bref délai de départ. Lappelant peut difficilement sen plaindre. Au sens de la jurisprudence rappelée plus haut, cela permet une sanction pénale pour séjour illégal.
i) En létat, les autorités de police des étrangers ne peuvent pas renvoyer lappelant en Algérie par la contrainte. La jurisprudence (arrêt du TF du07.12.2016 [6B_106/2016]cons. 1.4.1) retient certes que les renvois sous la contrainte à destination de l'Algérie sont possibles, lorsque le rapatriement est effectué sur des vols de ligne (arrêt du TF du21.12.2015 [2C_1072/2015]cons. 3.3), et que les autorités compétentes algériennes établissent régulièrement des laissez-passer pour les personnes dont l'identité et la nationalité algérienne ont été confirmées (arrêt du 21.12.2015 précité, cons. 3.3). Cependant, lappelant ne remplit actuellement pas ces conditions, dans la mesure où, selon ses dires, il ne dispose daucune pièce permettant de vérifier son identité et où il na apparemment procédé à aucune démarche en vue de remédier à cette lacune. Il paraît en outre évident que lappelant ne peut pas non plus être transféré par la contrainte dans un autre pays que lAlgérie. Des démarches administratives en vue dun renvoi par la contrainte nauraient donc, en létat actuel des choses, aucune chance de succès.
j) Comme on la vu plus haut, les autorités algériennes ne refusent pas, par principe, le retour dun de leurs ressortissants sur le territoire national. Il nest en outre pas établi quelles refuseraient de fournir à lappelant un document lui permettant de rentrer dans ce quil dit être son pays dorigine. Lappelant na pas fait état de démarches infructueuses quil aurait entreprises auprès de lAmbassade et/ou du Consulat général dAlgérie afin dobtenir une pièce didentité ou un laissez-passer lui permettant de regagner son pays dorigine. Dans ces circonstances, il nest pas possible de retenir que les autorités algériennes refuseraient de remettre un titre de voyage à lappelant. Cela ne correspondrait dailleurs pas à leur attitude habituelle, puisque comme la relevé le Tribunal fédéral dans un arrêt cité plus haut, les autorités compétentes algériennes établissent régulièrement des laissez-passer pour les personnes dont l'identité et la nationalité algérienne ont été confirmées.
k) En fonction de ce qui précède, une condamnation de lappelant pour infraction à larticle115 al. 1 let. b LEIdoit être prononcée, sans quune peine privative de liberté soit exclue par lapplication de la Directive sur le renvoi.
5.a) Lappelant estime que la peine prononcée contre lui, soit 60 jours de peine privative de liberté, devrait être réduite.
b) Selon larticle 47 CP, le juge fixe la peine d'après la culpabilité de l'auteur. Il prend en considération les antécédents et la situation personnelle de ce dernier ainsi que l'effet de la peine sur son avenir (al. 1). La culpabilité est déterminée par la gravité de la lésion ou de la mise en danger du bien juridique concerné, par le caractère répréhensible de l'acte, par les motivations et les buts de l'auteur et par la mesure dans laquelle celui-ci aurait pu éviter la mise en danger ou la lésion, compte tenu de sa situation personnelle et des circonstances extérieures (al. 2).
c) Daprès la jurisprudence (arrêt du TF du30.01.2018 [6B_807/2017]cons. 2.1), la culpabilité de l'auteur doit être évaluée en fonction de tous les éléments objectifs pertinents, qui ont trait à l'acte lui-même, à savoir notamment la gravité de la lésion, le caractère répréhensible de l'acte et son mode d'exécution. Du point de vue subjectif, sont pris en compte l'intensité de la volonté délictuelle ainsi que les motivations et les buts de l'auteur. A ces composantes de la culpabilité, il faut ajouter les facteurs liés à l'auteur lui-même, à savoir les antécédents, la réputation, la situation personnelle (état de santé, âge, obligations familiales, situation professionnelle, risque de récidive, etc.), la vulnérabilité face à la peine, de même que le comportement après l'acte et au cours de la procédure pénale (ATF 142 IV 137cons. 9.1 ;141 IV 61cons. 6.1.1).
d) En lespèce, il ny a rien à redire au quantum de la sanction prononcée par le tribunal de police. Linfraction à sanctionner, soit un séjour illégal, nest certes pas extrêmement grave, mais ne peut pas être banalisée, lappelant persistant à séjourner sans droit en Suisse, sans aucune autorisation, depuis de nombreuses années, ceci malgré des condamnations antérieures pour le même genre de faits. La situation du prévenu nest sans doute pas simple, mais il aurait pu, depuis 2002, trouver les moyens de quitter le pays. Les motifs pour lesquels il reste en Suisse ne sont pas clairs. Apparemment, il préfère vivre dexpédients dans ce pays, plutôt que de rentrer dans son pays dorigine ou de tenter sa chance ailleurs. Ses antécédents ne sont pas bons. En 2014 et 2015, il a été condamné à des peines significatives, notamment pour du trafic de stupéfiants. Les éléments de sa situation personnelle ne ressortent que de ses propres déclarations, dont on peut retenir que lappelant vit au jour le jour, sans famille, sans endroit fixe pour dormir et en profitant des occasions que la société et des personnes bien intentionnées offrent pour le gîte et le couvert. Cette situation ne peut évidemment pas être qualifiée de bonne. Un risque de récidive existe, du fait de cette situation précaire et de labsence de volonté du prévenu dy remédier. En fonction de ces éléments, une peine de 60 jours est adéquate.
6.a) Dans son mémoire dappel motivé, lappelant soutient que cest une peine pécuniaire qui aurait dû être prononcée, dune part parce quune peine privative de liberté serait exclue par la jurisprudence fédérale dont il a été question plus haut, et dautre part parce que leffet de prévention dune peine pécuniaire serait suffisant (ce qui contredit les conclusions formelles prises en appel, selon lesquels cest une peine privative de liberté réduite qui devrait être prononcée).
b) Daprès larticle 41 al. 1 aCP, le juge peut prononcer une peine privative de liberté ferme de moins de six mois uniquement si les conditions du sursis à lexécution de la peine ne sont pas réunies et sil y a lieu dadmettre que ni une peine pécuniaire ni un travail dintérêt général ne peuvent être exécutés. Selon larticle41 al. 1 nCP, en vigueur depuis le 1erjanvier 2018, le juge peut prononcer une peine privative de liberté à la place d'une peine pécuniaire si une peine privative de liberté paraît justifiée pour détourner l'auteur d'autres crimes ou délits (let. a), ou s'il y a lieu de craindre qu'une peine pécuniaire ne puisse pas être exécutée (let. b). Pour choisir la nature de la peine, le juge doit prendre en considération l'opportunité de la sanction envisagée, ses effets sur l'auteur et son milieu social, ainsi que son efficacité préventive (ATF 134 IV 97cons. 4).
c) Les faits reprochés à lappelant se sont produits tant sous lancien que sous le nouveau droit. Sagissant dun délit continu, il conviendrait, selon la doctrine, de prendre en compte le nouveau droit uniquement (Dupuis et al., Petit commentaire CP, 2èmeéd., n. 19 ad art. 2). Il nest cependant pas nécessaire dexaminer la question plus avant, une peine privative de liberté sans sursis devant être prononcée quel que soit le droit applicable.
d) Les chances quune peine pécuniaire puisse être exécutée sont nulles. Lappelant nindique dailleurs pas comment il pourrait envisager de sen acquitter. Depuis plusieurs années, il vit de laide de tiers, qui le laissent dormir chez eux et/ou lui donnent à manger, parfois en échange de services. Il na donc aucune ressource propre, pas plus quil na de domicile fixe. Il envisage de quitter la Suisse. Son mode de vie et ses intentions font quon ne voit pas comment les autorités compétentes pourraient lui faire payer les sommes dues au titre dune peine pécuniaire, aussi modestes soient-elles. Le même raisonnement vaut,mutatis mutandis, pour lexécution dun travail dintérêt général, dont on ne voit notamment pas comment il pourrait être mis en uvre dans le cas dune personne sans domicile ni lieu de séjour fixe.
e) Les conditions dun sursis ne sont pas réalisées. Daprès larticle42 al. 1 CP, le juge suspend en règle générale l'exécution d'une peine pécuniaire ou d'une peine privative de liberté de deux ans au plus lorsqu'une peine ferme ne paraît pas nécessaire pour détourner l'auteur d'autres crimes ou délits. Selon la jurisprudence (arrêt du TF du12.03.2019 [6B_158/2019]cons. 2.1), pour formuler un pronostic sur l'amendement de l'auteur, le juge doit se livrer à une appréciation d'ensemble, tenant compte des circonstances de l'infraction, des antécédents de l'auteur, de sa réputation et de sa situation personnelle au moment du jugement, notamment de l'état d'esprit qu'il manifeste ; il doit tenir compte de tous les éléments propres à éclairer l'ensemble du caractère de l'accusé et ses chances d'amendement. En lespèce, le pronostic ne peut être que défavorable, vu les divers antécédents de lappelant, pour des infractions du même genre et dautres aussi, et sa situation personnelle qui implique quil pourrait être tenté de rester clandestinement en Suisse et dy commettre des infractions pour assurer sa subsistance, par exemple le trafic de stupéfiants, pour lequel il a déjà été condamné deux fois. Une condamnation avec sursis ne le détournerait pas de récidiver.
f) Seule une peine privative de liberté (ferme) peut peut-être détourner lappelant de continuer à résider illégalement sur le territoire suisse et dy commettre des infractions. En tout cas, si on peut espérer que lappelant préfère quitter le pays plutôt que de retourner en prison, cet espoir serait assez vain sagissant de la menace de peines pécuniaires.
7.a) Dans ses conclusions, lappelant demande que les frais de première instance soient réduits« en proportion », soit du fait de labandon dune prévention et du fait que la peine prononcée par le tribunal de police devrait être réduite et assortie du sursis.
b) Le tribunal de police a condamné le prévenu au paiement dune partie part réduite - des frais de la cause, arrêtée à 180 francs. Les frais dinstruction se montaient déjà à 150 francs.
c) Comme on la vu plus haut, lappel doit être rejeté pour les autres griefs de lappelant. Les motifs invoqués par lappelant pour la réduction des frais sont donc infondés. Au surplus, le montant de la part de frais laissée à la charge du prévenu par la première juge est particulièrement peu élevé, même en tenant compte de lacquittement partiel. Lappel est infondé.
8.Il résulte de ce qui précède que lappel doit être rejeté. Les frais dela procédure dappel seront mis à la charge delappelant (art. 428 al. 1 CPP). La requête dassistance judiciaire doit elle aussi être rejetée, pour les mêmes motifs que ceux déjà retenus par lAutorité de recours en matière pénale, auxquels on peut se référer sans avoir à les paraphraser.
Par ces motifs,la Cour pénale décide
vu les articles 41, 47 CP, 115 al. 1 let. b LEI, 19a LStup, 132 al. 1 let. b, 428 CPP,
1.Lappel est rejeté.
2.Les frais de la procédure dappel, arrêtés à 1000 francs, sont mis à la charge de lappelant.
3.La demande dassistance judiciaire de lappelant est rejetée.
4.Le présent jugement est notifié à X.________, par Me A.________, au ministère public, parquet régional, à Neuchâtel (MP.2018.5074-PNE-1), et au Tribunal de police des Montagnes et du Val-de-Ruz, à La Chaux-de-Fonds (POL.2018.486).
Neuchâtel, le 15 août 2019
1Le juge peut prononcer une peine privative de liberté à la place d'une peine pécuniaire:
a. si une peine privative de liberté paraît justifiée pour détourner l'auteur d'autres crimes ou délits, ou
b. s'il y a lieu de craindre qu'une peine pécuniaire ne puisse pas être exécutée.
2Il doit motiver le choix de la peine privative de liberté de manière circonstanciée.
3Est réservée la peine privative de liberté prononcée par conversion d'une peine pécuniaire (art. 36).
1Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 19 juin 2015 (Réforme du droit des sanctions), en vigueur depuis le 1erjanv. 2018 (RO20161249;FF20124385).
1Le juge suspend en règle générale l'exécution d'une peine pécuniaire ou d'une peine privative de liberté de deux ans au plus lorsqu'une peine ferme ne paraît pas nécessaire pour détourner l'auteur d'autres crimes ou délits.1
2Si, durant les cinq ans qui précèdent l'infraction, l'auteur a été condamné à une peine privative de liberté ferme ou avec sursis de plus de six mois, il ne peut y avoir de sursis à l'exécution de la peine qu'en cas de circonstances particulièrement favorables.2
3L'octroi du sursis peut également être refusé lorsque l'auteur a omis de réparer le dommage comme on pouvait raisonnablement l'attendre de lui.
4Le juge peut prononcer, en plus d'une peine avec sursis, une amende conformément à l'art. 106.3
1Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 19 juin 2015 (Réforme du droit des sanctions), en vigueur depuis le 1erjanv. 2018 (RO20161249;FF20124385).2Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 19 juin 2015 (Réforme du droit des sanctions), en vigueur depuis le 1erjanv. 2018 (RO20161249;FF20124385).3Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 19 juin 2015 (Réforme du droit des sanctions), en vigueur depuis le 1erjanv. 2018 (RO20161249;FF20124385).
1Est puni d'une peine privative de liberté d'un an au plus ou d'une peine pécuniaire quiconque:
a. contrevient aux dispositions sur l'entrée en Suisse (art. 5);
b. séjourne illégalement en Suisse, notamment après l'expiration de la durée du séjour non soumis à autorisation ou du séjour autorisé;
c. exerce une activité lucrative sans autorisation;
d. entre en Suisse ou quitte la Suisse sans passer par un poste frontière autorisé (art. 7).
2La même peine est encourue lorsque l'étranger, après être sorti de Suisse ou de la zone internationale de transit des aéroports, entre ou a pris des dispositions en vue d'entrer sur le territoire national d'un autre Etat, en violation des dispositions sur l'entrée dans le pays applicables dans cet Etat.1
3La peine est l'amende si l'auteur agit par négligence.
4Lorsqu'une procédure de renvoi ou d'expulsion est pendante, une procédure pénale ouverte sur la seule base d'une infraction visée à l'al. 1, let. a, b ou d est suspendue jusqu'à la clôture définitive de la procédure de renvoi ou d'expulsion. Lorsqu'une procédure de renvoi ou d'expulsion est prévue, la procédure pénale peut être suspendue.2
5Lorsque le prononcé ou l'exécution d'une peine prévue pour une infraction visée à l'al. 1, let. a, b ou d fait obstacle à l'exécution immédiate d'un renvoi ou d'une expulsion entrés en force, l'autorité compétente renonce à poursuivre pénalement la personne concernée, à la renvoyer devant le tribunal ou à lui infliger une peine.3
6Les al. 4 et 5 ne s'appliquent pas lorsque la personne concernée est à nouveau entrée en Suisse en violation d'une interdiction d'entrée, ni lorsque, par son comportement, elle a empêché l'exécution du renvoi ou de l'expulsion.4
1Nouvelle teneur selon le ch. I de la LF du 20 juin 2014 (Violation du devoir de diligence et de l'obligation de communiquer par les entreprises de transport aérien; systèmes d'information), en vigueur depuis le 1eroct. 2015 (RO20153023;FF20132277).2Nouvelle teneur selon le ch. I de la LF du 14 déc. 2018 (Normes procédurales et systèmes d'information), en vigueur depuis le 1erjuin 2019 (RO20191413;FF20181673).3Introduit par le ch. I de la LF du 14 déc. 2018 (Normes procédurales et systèmes d'information), en vigueur depuis le 1erjuin 2019 (RO20191413;FF20181673).4Introduit par le ch. I de la LF du 14 déc. 2018 (Normes procédurales et systèmes d'information), en vigueur depuis le 1erjuin 2019 (RO20191413;FF20181673).