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– Arrestprosequierung (Art. 279 SchKG)

– Fortsetzungsbegehren (Art. 279 Abs. 3, Art. 88 Abs. 1 SchKG). Die – ab Kenntnis des Gläubigers von der Nicht- erhebung des Rechtsvorschlags laufende – Prosequie- rungsfrist von zehn Tagen zur Stellung des Fortsetzungs- begehrens wird nur um die in diesem Zeitpunkt noch nicht abgelaufene Dauer der – mit der Zustellung des Zah- lungsbefehls an den Schuldner beginnenden – Sperrfrist von 20 Tagen gemäss Art. 88 Abs. 1 SchKG verlängert (Erw. 2).

– Der gegen sämtliche Erben als Solidarschuldner für eine Schuld des Erblassers auf eine Nachlassliegenschaft ge- legte Arrest muss gegenüber allen Erben fristgemäss prosequiert werden, ansonsten er dahin fällt (Erw. 3). Aus den Erwägungen:

2. Ein vollzogener Arrest ist – je nach dem Stand des Verfahrens und der Reaktion des Arrestschuldners – jeweils innert 10 Tagen durch Einlei- tung der Betreibung (Art. 279 Abs. 1 SchKG), Rechtsöffnung (Art. 279 Abs. 2 SchKG), Fortsetzung der Betreibung (Art. 279 Abs. 3 SchKG) oder mittels Klage (Art. 279 Abs. 2 und 4 SchKG) voranzutreiben. Hat der Schuldner, wie vorliegend, keinen Rechtsvorschlag erhoben, so muss der Gläubiger nach dem Wortlaut von Art. 279 Abs. 3 SchKG innert zehn Tagen, seitdem er dazu berechtigt ist (Art. 88), das Fortsetzungsbegehren stellen. Strittig ist hier die Tragweite der Wendung «seitdem er dazu berechtigt ist (Art. 88 [SchKG])». Die Vorinstanz behauptet, die 20-tägige Frist zu Gunsten des Schuldners nach Art. 88 Abs. 1 SchKG habe in keinem Fall einen Einfluss auf den Beginn der dem Gläubiger laufenden Fortsetzungsfrist. Die Beschwerdeführer ih- rerseits vertreten den Standpunkt, es laufe ihnen in jedem Fall eine Frist von insgesamt 30 Tagen ab dem Zeitpunkt ihrer eigenen Kenntnisnahme der Tat- sache, dass die Zustellung des Zahlungsbefehls an den Schuldner erfolgt ist. Beide Auffassungen sind unzutreffend. Ist die Betreibung nicht durch Rechtsvorschlag oder durch gericht- lichen Entscheid eingestellt worden, so kann der Gläubiger gemäss Art. 88 Abs. 1 SchKG frühestens 20 Tage nach der Zustellung des Zahlungsbefehls das Fortsetzungsbegehren stellen. An die Adresse des Betreibungsamtes ist zunächst festzuhalten, dass sein Hinweis auf den Basler Kommentar (Hans Reiser, SchKG III, N. 1 zu Art. 279) nicht einschlägig ist. Der Kommentator befasst sich nirgends mit der Wirkung von Art. 88 SchKG auf die Arrestpro- sequierungsfrist. Der Gesetzeswortlaut von Art. 279 Abs. 3 SchKG ist inso- weit klar, als er die allgemeine Bestimmung von Art. 88 SchKG ausdrücklich auch im Falle der Fortsetzung einer Arrestbetreibung angewendet wissen

PKG 2002 32 199 will. Der Grund ist einleuchtend. Es kann jenem Gläubiger, der noch nicht dazu berechtigt ist, das Fortsetzungsbegehren zu stellen, hierfür auch noch keine (weitere) Frist laufen. Wem etwas verboten ist, den kann für die Dauer des Verbots nicht gleichzeitig eine gesetzliche Pflicht/Obliegenheit treffen genau das Verbotene zu tun. Das gebietet die innere Widerspruchsfreiheit ei- nes Normenkomplexes, welche auch für die Belange der Arrestprosequie- rung zu beachten ist. Entgegen den Beschwerdeführern beträgt die ihnen laufende Fort- setzungsfrist hingegen nie 30 Tage, sondern immer 10 Tage. Die Frage ist bloss, ob und allenfalls welchen Einfluss die 20-tägige Sperrfrist von Art. 88 SchKG auf den Beginn der stets 10-tägigen Fortsetzungsfrist hat. Klar ist, dass der Gläubiger wissen muss, ober er seinen Arrest durch Fortsetzung der Betreibung/Pfändung (Art. 279 Abs. 3 SchKG) oder durch Rechtsöffnung/ Klage (Art. 279 Abs. 2 SchKG) voranzutreiben hat. Dazu muss er wissen, ob der Zahlungsbefehl dem Schuldner zugestellt worden ist und ob dieser Rechtsvorschlag erhoben hat oder nicht. Die Fortsetzungsfrist kann ihm da- her erst ab eigener Kenntnisnahme dieser Umstände laufen (vgl. den Wort- laut von Art. 279 Abs. 2 SchKG). Die Bestimmung von Art. 88 SchKG hat nun je nach dem, in welchem Zeitpunkt der Gläubiger erfährt, dass und wann dem Schuldner der Zahlungsbefehl zugestellt wurde, beziehungsweise ob dieser Rechtsvorschlag erhoben hat, eine andere Bedeutung für den Lauf der Fortsetzungsfrist. In tatsächlicher Hinsicht ist vorliegend festzustellen, dass der Zahlungsbefehl dem Schuldner am 24. Dezember 2001 zugestellt wurde und die Gläubiger davon erst am 11. März 2002 erfahren haben. Bei dieser, angesichts von Art. 76 Abs. 2 SchKG nicht dem Normalfall entspre- chenden Konstellation berufen sich die Beschwerdeführer nun aber ohne Veranlassung auf Art. 88 SchKG. Diese Bestimmung ist nämlich in erster Li- nie als Recht des Schuldners im Sinne einer weiteren gesetzlichen Zahlungs- frist zu verstehen. Sie ist eine unverzichtbare, von Amtes wegen zu berück- sichtigende Schonfrist, die dem Schuldner läuft, um die Fortsetzung der Betreibung aktiv abzuwenden (vgl. André E. Lebrecht, Basler Kommentar, SchKG I, N. 18 zu Art. 88; BGE 101 III 17). Für den Gläubiger hat dieselbe bloss den Sinn einer (passiven) Sperrfrist. Er kann aus ihr keine eigenen Rechte ableiten. Namentlich deutet nichts auf einen Zweck der Bestimmung von Art. 88 SchKG hin, dem Gläubiger die Frist für sein Recht auf Fortset- zung der Betreibung zu verlängern. Wenn dem Schuldner die Zahlungsfrist von Art. 88 SchKG nicht mehr läuft, kann dieselbe vom Gläubiger konse- quenterweise auch nicht mehr unter dem Titel von Art. 279 Abs. 3 SchKG an- gerufen werden. Umgekehrt wird die Frist von Art. 88 SchKG zu Gunsten des Schuldners nicht dadurch verlängert, dass der Gläubiger erst nach ihrem Ablauf von der Zustellung des Zahlungsbefehls an den Schuldner erfährt. Diese Frist von 20 Tagen beginnt somit in jedem Fall ab tatsächlicher Zu-

32 PKG 2002 200 stellung des Zahlungsbefehls an den Schuldner und nicht mit der Zustellung der für den Gläubiger bestimmten Ausfertigung zu laufen (Art. 76 Abs. 2 SchKG; BGE 125 III 45 E. 3 b). Die Aussage, dass die Fortsetzungsfrist ab dem Ende der zwanzigtägigen Frist des Art. 88 Abs. 1 laufe (vgl. Jaeger/ Walder/Kull/Kottmann, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, Zürich 1997/99, Bd. II, N. 23 zu Art. 279) ist somit dahin zu präzisieren, dass sie mit der Kenntnisnahme durch den Gläubiger zu laufen beginnt, es sei denn, dem Schuldner laufe gleichzeitig noch die 20-tägige Zahlungsfrist nach Art. 88 Abs. 1 SchKG, in welchem Fall die Fortsetzungsfrist erst mit Ablauf der Frist gemäss Art. 88 Abs. 1 SchKG zu laufen beginnt. In der tatsächlichen Konstellation ungewöhnlich ist vorliegend, dass der Gläubiger erst 21/2 Mo- nate danach von der Zustellung des Zahlungsbefehls an den Schuldner er- fahren hat. Dass dem Gläubiger unter diesen Umständen das Recht auf die Fortsetzung der Betreibung bereits zukommt, ohne dass er es weiss, ist hin- zunehmen. In Bezug auf die Fortsetzungsfrist erwachsen ihm daraus keine Nachteile, denn diese kann ihm in jedem Fall erst ab seiner eigenen Kennt- nisnahme von der Zustellung des Zahlungsbefehls an den Schuldner zu lau- fen beginnen. Demnach kann gesagt werden, dass die Fristen von Art. 279 Abs. 3 SchKG und Art. 88 SchKG unterschiedlichen Zwecken dienen. Ein Einfluss ist nur dort auszumachen, wo das Recht des Schuldners auf die Zahlungsfrist mit der Pflicht des Gläubigers auf die Fortsetzung kollidiert. Die dem Schuldner laufende 20-tägige Zahlungsfrist von Art. 88 SchKG hat nur dann einen aufschiebenden Einfluss auf den Beginn der 10-tägigen Fortsetzungs- frist gemäss Art. 279 Abs. 3 SchKG, wenn der Gläubiger vor ihrem Ablauf von der Zustellung des Zahlungsbefehls und der Reaktion des Schuldners darauf erfährt. Dies war hier tatsächlich nicht der Fall, so dass Art. 88 SchKG ohne jede Auswirkung auf die Fortsetzungsfrist von Art. 279 Abs. 3 SchKG bleibt. Die abweisende Verfügung des Betreibungsamtes X. vom 15. April 2002 ist folglich in ihrer Begründung falsch, hingegen in ihrer Konsequenz richtig. Da dem Schuldner die gesetzliche Zahlungsfrist von Art. 88 SchKG offensichtlich nicht mehr lief, hätten die Gläubiger den Arrest binnen 10 Tagen seit ihrer eigenen Kenntnisnahme von der Zustellung des Zahlungs- befehls an den Schuldner fortsetzen müssen. Hinsichtlich des Fristenlaufs machen die Beschwerdeführer weiter geltend, ihre Einhaltung der Fortsetzungsfrist werde noch deutlicher, wenn man die Auswirkungen der Betreibungsferien gemäss Art. 56 Ziff. 2 SchKG auf die Frist von Art. 88 SchKG berücksichtige. Indessen bleiben die Oster- betreibungsferien auf die 20-tägige Frist von Art. 88 SchKG vorliegend schon deshalb ohne Einfluss, weil die genannte Frist bereits im Januar 2002 ablief. Ebensowenig ergibt die Prüfung, inwieweit die Osterbetreibungs- ferien die Prosequierungsfrist von Art. 279 Abs. 3 SchKG beeinflussen, etwas

PKG 2002 32 201 zu Gunsten der Beschwerdeführer. Unter Betreibungshandlungen im Sinne von Art. 56 SchKG sind nur Handlungen von Vollstreckungsbehörden zu verstehen. Wohl stellen die Pfändungsankündigung und der Pfändungsvoll- zug derartige betreibungsamtliche Handlungen dar, die den Gläubiger sei- nem Vollstreckungsziel näher bringen, dagegen nicht die Stellung des Fort- setzungsbegehrens durch den Gläubiger und dessen blosse Entgegennahme durch das Betreibungsamt (vgl. Thomas Bauer, Basler Kommentar, SchKG I, N. 25 ff. zu Art. 56). Selbst wenn es sich rechtlich anders verhielte, ergäbe sich im konkreten Fall keine Verlängerung der Fortsetzungsfrist. Ihr erster Tag war der 12. März 2002, ihr letzter der 21. März 2002. Dieser Fristenlauf wird durch die Osterbetreibungsferien vom 24. März 2002 bis 7. April 2002 in keiner Weise berührt. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Beschwerdeführer mit der Stellung des Fortsetzungsbegehrens am 10. April 2002 die ihnen bis am

21. März 2002 laufende Fortsetzungsfrist von Art. 279 Abs. 3 SchKG unbe- nutzt haben verstreichen lassen, weshalb ihre Beschwerde bereits aus die- sem Grund abzuweisen ist. Wie es sich mit dem Fristenlauf gemäss Art. 279 Abs. 3 SchKG in der Betreibung Nr. 201395 verhält, kann im vorliegenden Fall schliesslich offen bleiben, denn die Fortsetzung der Arrestbetreibung gegen den Schuldner P ist auch aus einem anderen Grund ausgeschlossen.

3. a) Ohne einwandfreie Beseitigung des Rechtsvorschlags gibt es keine Fortsetzung der Betreibung. Auch dies ist von Amtes wegen zu prüfen. Festzustellen ist zunächst, dass es sich um 2 Betreibungen mit getrennten Zahlungsbefehlen (Nr. 201395 gegen P., Nr. 201396 gegen C.) handelt. Ent- gegen der Behauptung der Beschwerdeführer ist Betriebene nicht die Er- bengemeinschaft L. als solche im Sinne von Art. 47 SchKG, sondern die bei- den Miterben C. und P. persönlich. Rechtsgrund ist die Solidarhaftung jedes einzelnen Erben für die Schulden des Erblassers nach Art. 560 ZGB. Mögli- ches Vollstreckungssubstrat sind also nicht Vermögenswerte der Erbschaft, sondern je das gesamte Vermögen der beiden Erben, wobei sich dieses im Falle vorausgehender Arrestlegung auf die Arrestgegenstände reduziert (vgl. nachstehende Erwägung 3c). Die Beschwerdeführer haben nur in der Betreibung Nr. 201395 gegen P. die Fortsetzung verlangt. Indessen stellt sich im vorliegenden Fall auch die Frage, ob die Betreibung Nr. 201396 gegen die Schuldnerin C. fortgesetzt werden darf und muss, beziehungsweise ob sie in- nert Frist fortgesetzt worden ist. Eine Fortsetzung gegen C. mittels Pfändung wäre unzulässig. Denn die rechtzeitige «Einsprache» von C. ist materiell als Rechtsvorschlag zu qualifizieren. Bei der Auslegung der Rechtsvorschlags- erklärung ist jede formale Strenge zu vermeiden, und es ist die Gültigkeit des Rechtsvorschlags im Zweifel zu bejahen (BISchK 2002 Nr. 9). Um die Rechtswirkung von Art. 74 SchKG herbeizuführen, muss der Begriff

32 PKG 2002 202 «Rechtsvorschlag» in der Erklärung nicht verwendet werden. Es genügt, wenn der Betroffene unmissverständlich zum Ausruck bringt, dass er nicht zahlen will. Wenn die Betriebene C. sagt, sie erhebe «Einspruch» und «der Zahlungsbefehl muss zurückgewiesen werden» und «ich muss von jeder Schuld und Zahlung freigesprochen werden», so ist darin ein hinreichend klarer Rechtsvorschlag zu sehen. Es ist eindeutig, dass sie jegliche An- sprüche der Gläubiger bestreitet. Die von ihrer Rechtsanwältin angeführten materiellrechtlichen Gründe interessieren dabei nicht.

b) Mit Arrest belegt werden darf sodann nur, was dem Schuldner gehört, was in seinem Alleineigentum steht (BGE 118 III 62 E. 2b). Wenn der Gläubiger, welcher wie vorliegend nicht gegen die Erbengemeinschaft son- dern gegen die einzelnen Erben vorgeht, nicht den – an sich richtigen – Weg der Arrestierung des Liquidationsanteils der Eben an der ungeteilten Erb- schaft geht, so muss er jeweils alle Behelfe stets gegen alle Erben/Gesamt- eigentümer vorantreiben, ansonsten verletzt er das vorgenannte Prinzip. Hätten die Gesuchsteller den Arrest nur gegen einen der Miterben mit den- selben im Gesamteigentum stehenden Arrestgegenständen verlangt, hätte der Arrestrichter ihn verweigern müssen. Analog muss auch das Betrei- bungsamt die Fortsetzung der Arrestbetreibung zur Gänze verweigern, wenn der Gläubiger die Prosequierungsfrist auch nur gegenüber einem der Miterben nicht einhält (vgl. BGE 73 III 111: Arrestierung eines Grundstücks, das zu einer ungeteilten Erbschaft gehört, nach Betreibung der einzelnen Erben, altArt. 278 SchKG, Verordnung über die Pfändung und Verwertung von Anteilen an Gemeinschaftsvermögen (VVAG) vom 17.1.1923/5.6.1996). Ein Gläubiger, der in ungeteilte Vermögenswerte eines Miterben voll- strecken lassen will, kann grundsätzlich nicht direkt auf Vermögenswerte im Nachlass greifen; er hat vielmehr nach VVAG vorzugehen und den Liquida- tionsanteil des Erben pfänden zu lassen. Dies gilt auch, wenn das gemein- schaftliche Vermögen aus einem einzigen Gegenstand besteht (Art. 1 VVAG) und es um die Verarrestierung gemeinschaftlicher Werte geht (BGE 118 III 62 E. 2b). Es sei denn, der Gläubiger fasse mangels anderen Vollstreckungssubstrats gleichsam allen Miterben gleichzeitig in Recht. Hat ein Gläubiger sämtliche Erben als Solidarschuldner für eine sie gerade in ih- rer Eigenschaft als Mitglieder der Erbengemeinschaft betreffende Verbind- lichkeit betrieben, so kann er wohl unter Umständen Vermögensstücke der Erbengemeinschaft selbst anstatt der Liquidationsanteilsrechte der einzel- nen Miterben pfänden und verwerten lassen. Voraussetzung dabei ist aller- dings, dass er stets gegen sämtliche Gesamteigentümer vorgeht. Das muss auch bei der Arrestprosequierung mittels Betreibung/Pfändung gelten. An- sonsten würde der Gläubiger die Pfändung von Vermögenswerten errei- chen, die nicht dem Arrestschuldner allein gehören. Leitet er nicht gegen alle Gesamteigentümer des Arrestgegenstandes die Betreibung ein, fällt der

PKG 2002 32 203 Arrest demnach als Ganzes dahin. Die Unzukömmlichkeiten des gegen die beiden Schuldner gemeinsam gestellten Arrestbewilligungsgesuches hat der Gläubiger seinem eigenen Vorgehen zuzuschreiben (vgl. BGE 86 III 130, 81 III 92 ff.). Die Gläubiger hatten zum einen seit dem 11. März 2002 Kenntnis vom Rechtsvorschlag der Schuldnerin C.; zum anderen behaupten und bele- gen sie nicht, dass sie innert Frist gegen C. Rechtsöffnung oder Aberken- nungsklage angestrengt haben. Der vorliegende Arrest ist demnach infolge Nichteinhaltung der Frist von Art. 279 Abs. 2 SchKG gegenüber der Betrie- benen C. dahingefallen (Art. 280 Ziff. 1 SchKG). Dieses Dahinfallen ist voll- ständig, umfassend zu verstehen. Im Falle der Arrestierung von Vermögens- werten im Gesamteigentum ist der Arrest nicht aufteilbar auf mehrere Schuldner. Er belastet alle oder keinen von ihnen. Infolgedessen ist der Ar- rest Nr. 201008 auch gegenüber dem Beschwerdegegner P. dahingefallen, und es kann die Betreibung gegen ihn auch aus diesem Grund nicht fortge- setzt werden. Bei Dahinfallen des Arrests hat das Betreibungsamt die Ar- restgegenstände ohne weiteres freizugeben. Im Unterlassungsfalle hat dies die Aufsichtbehörde von Amtes wegen festzustellen beziehungsweise im Falle arrestierter Grundstücke die Löschung der im Grundbuch angemerk- ten Verfügungsbeschränkungen anzuordnen (vgl. auch Art. 6 lit. a Ziff. 5/Art. 7 VZG). SKA 02 11 Entscheid vom 10. Juli 2002