gt5-2008

Eidgenössische Schiedskommission für die Verwertung von Urheberrechten und verwandten Schutzrechten ESchK Commission arbitrale fédérale pour la gestion de droits d'auteur et de droits voisins CAF Commissione arbitrale federale per la gestione dei diritti d'autore e dei diritti affini CAF Cumissiun federala da cumpromiss per la gestiun da dretgs d'autur e da dretgs cunfinants CFDC

Beschluss vom 4. November 2008 betreffend den Gemeinsamen Tarif 5 (GT 5) Vermieten von Werkexemplaren

2/8 ESchK CAF Beschluss vom 4. November 2008 betreffend den GT 5 CFDC ____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________ I. In tatsächlicher Hinsicht hat sich ergeben: 1. Die Gültigkeitsdauer des Gemeinsamen Tarifs 5 (Vermieten von Werkexemplaren), den die Schiedskommission mit Beschluss vom 25. Oktober 1999 genehmigt und am

29. September 2003 sowie am 10. Oktober 2005 verlängert hat, läuft am 31. Dezember 2008 ab. Mit Eingabe vom 28. Mai 2008 beantragen die an diesem Tarif beteiligten fünf Verwertungsgesellschaften ProLitteris, Société suisse des auteurs (SSA), SUISA, Suissimage und Swissperform unter der Federführung der SUISA den bestehenden GT 5 um weitere drei Jahre (bis Ende 2011) zu verlängern.

2. Die Verwertungsgesellschaften geben an, seit 1996 für das Vermieten von Werkex- emplaren die folgenden Beträge fakturiert zu haben:

Video Audio 1996: Fr. 1'164'052.39 Fr. 2'728.65 1997: Fr. 1'104'985.70 Fr. 4'174.15 1998: Fr. 780'164.25 Fr. 4'936.90 1999: Fr. 822'802.05 Fr. 5'053.25 2000: Fr. 906'560.02 Fr. 5'382.69 2001: Fr. 900'917.38 Fr. 1'974.32 2002: Fr. 983'678.13 Fr. 1'967.32 2003: Fr. 1'019'905.50 Fr. 1'796.16 2004: Fr. 1'159'495.22 Fr. 1'646.16 2005: Fr. 1'239'151.08 Fr. 2'192.44 2006: Fr. 1'212'110.06 Fr. 2'815.32 2007: Fr. 1'260'065.00 Fr. 2'951.98

Den zu den Verhandlungen eingeladenen Nutzerverbänden und Nutzerinnen (vgl. S. 2) wurde gemäss Bericht der SUISA seitens der Verwertungsgesellschaften vorgeschla- gen, den bisherigen GT 5 um weitere drei Jahre zu verlängern. Mit schriftlicher Zu- stimmungserklärung (vgl. Gesuchsbeilage 5) hat sich die ASEVC mit der beantragten Verlängerung des GT 5 ausdrücklich einverstanden erklärt. Zusätzlich haben laut Aus- sage der SUISA die ATV wie auch der SVV ihr Einverständnis zum Verlängerungsan- trag in mündlicher Form abgegeben, während sich die übrigen Verhandlungspartner nicht geäussert hätten.

Hinsichtlich der Verhandlungspartner weisen die Verwertungsgesellschaften ausser- dem darauf hin, dass es in der Deutschschweiz bis vor kurzem keinen eigentlichen Verband der Videotheken gab, da im SVV vorwiegend die Lieferanten von DVD's und

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Mitte Mai 2008 habe die SUISA von der Existenz eines neuen Verbandes in der Deutschschweiz erfahren. Dieser Verband der unabhängigen Videotheken (VuV) sei 2007 gegründet worden und umfasse im wesentlichen Mitglieder, die Filme in Videoau- tomaten zur Vermietung anbieten. Gemäss einer den Verwertungsgesellschaften vor- liegenden Liste zählte dieser Verband im Zeitpunkt der Tarifeingabe 17 Mitglieder. Laut Aussage der Verwertungsgesellschaften haben sie in der deutschsprachigen Schweiz mit insgesamt 166 Kunden einen Vertrag zur Abrechnung von Vergütungen gemäss GT 5 abgeschlossen. Auf Grund der Anzahl der Mitglieder des VuV erachten die Ver- wertungsgesellschaften diesen neuen Verband daher nicht als massgebenden Nutzer- verband im Sinne der Rechtsprechung zu Art. 46 URG. Falls der Verband in den nächsten Jahren aber eine repräsentative Anzahl Mitglieder vertrete, komme er durch- aus als Verhandlungspartner im GT 5 in Frage. Deshalb hätten sich die Verwertungs- gesellschaften entschlossen, lediglich eine Verlängerung des GT 5 um drei und nicht - wie ursprünglich vorgesehen - um fünf Jahre zu beantragen.

Abschliessend verweisen die Verwertungsgesellschaften für die beantragte Verlänge- rung des bestehenden GT 5 auf die Akten des Genehmigungsverfahrens und insbe- sondere die beiden Beschlüsse der Schiedskommission vom 25. Oktober 1999 bzw. vom 29. September 2003. Angesichts des Umstandes, dass kein Nutzerverband ge- gen eine Verlängerung des vorgelegten Tarifs opponiert hat, ist nach Auffassung der Verwertungsgesellschaften davon auszugehen, dass diese mit der Verlängerung ein- verstanden sind und der Tarif somit auch weiterhin als angemessen zu betrachten ist.

3. Mit Präsidialverfügung vom 3. Juni 2008 wurde gemäss Art. 57 Abs. 2 URG in Verbin- dung mit Art. 10 Abs. 1 URV die Spruchkammer zur Behandlung des Gesuchs der Verwertungsgesellschaften eingesetzt und die Tarifeingabe gleichzeitig gestützt auf Art. 10 Abs. 2 URV den Verhandlungspartnern zur Stellungnahme zugestellt. Den Ver- nehmlassungsadressaten wurde eine Frist bis zum 4. Juli 2008 angesetzt, um sich zum Antrag zu äussern; dies unter Hinweis darauf, dass im Säumnisfall Zustimmung zum Verlängerungsantrag angenommen werde.

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In der Folge ist bei der Schiedskommission keine weitere Stellungnahme der Verhand- lungspartner eingetroffen.

4. Gestützt auf Art. 15 Abs. 2bis des Preisüberwachungsgesetzes vom 20. Dezember 1985 (PüG) wurde die Tarifvorlage am 11. Juli 2008 dem Preisüberwacher zur Stel- lungnahme unterbreitet.

Mit Antwort vom 17. Juli 2008 verzichtete der Preisüberwacher auf eine Untersuchung und auf die Abgabe einer Empfehlung zur beantragten Tarifverlängerung. Dies begrün- det er mit dem Umstand, dass die massgebenden Nutzerverbände und Unternehmen der beantragten Verlängerung des bisherigen Tarifs bis Ende 2011 ausdrücklich oder stillschweigend zugestimmt haben und in der Annahme, dass die Zustimmung der Be- troffenen ein wichtiges Indiz dafür bilde, dass der Tarif nicht auf einer missbräuchlichen Ausnutzung der Monopolstellung der Verwertungsgesellschaften beruht.

5. Da die unmittelbar vom GT 5 betroffenen Kreise der beantragten Tarifverlängerung somit entweder ausdrücklich oder zumindest stillschweigend zugestimmt haben und gestützt auf die Präsidialverfügung vom 15. August 2008 seitens der Mitglieder der Spruchkammer kein Antrag auf Durchführung einer Sitzung gestellt wurde, erfolgt die Behandlung der Tarifeingabe der Verwertungsgesellschaften gemäss Art. 11 URV auf dem Zirkulationsweg.

II. Die Schiedskommission zieht in Erwägung: 1. Der Antrag der fünf Verwertungsgesellschaften ProLitteris, Société suisse des auteurs, SUISA, Suissimage und Swissperform auf Verlängerung des bisherigen Gemeinsamen Tarifs 5 um weitere drei Jahre, d.h. vom 1. Januar 2009 bis zum 31. Dezember 2011 ist am 28. Mai 2008 und somit innert der in Art. 9 Abs. 2 URV festgelegten siebenmonati- gen Frist eingereicht worden.

2. Die Verwertungsgesellschaften haben sowohl verschiedene Nutzerverbände wie auch zwei grössere Nutzer zu den Verhandlungen eingeladen. Dagegen haben sie den 2007

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Art. 46 Abs. 2 URG verpflichtet die Verwertungsgesellschaften dazu, mit den massge- benden Nutzerverbänden über die Gestaltung der einzelnen Tarife zu verhandeln. Ge- mäss Lehre setzt ein massgebender Nutzerverband voraus, dass es sich bei ihm um eine Organisation handelt, in welcher ein erheblicher Teil der Nutzerinnen und Nutzer zusammengeschlossen sind (Barrelet/Egloff, Das neue Urheberrecht, 3. Aufl., N 7 zu Art. 46 Abs. 2 URG; Govoni/Stebler, SIWR II/1, S. 462). Dies entspricht auch der stän- digen Praxis der Schiedskommission (Beschluss vom 27.9.1967 betr. den Tarif M, Ziff. 1a, in Entscheide und Gutachten der ESchK 1967-1980, S. 15 f.). Dabei kommen vor allem gesamtschweizerische Verbände in Betracht oder solche, die zumindest für ei- nen Landesteil repräsentativ sind. Als massgebender Nutzerverband gilt demnach ein Verband, der mindestens 20 bis 25 Prozent der vom Tarif betroffenen Nutzer vertritt (BGer vom 24. März 1995 betr. GT 4, E. 1b) oder wenn er in einem Landesteil mindes- tens einen Drittel der vom Tarif betroffenen Branche vertritt (BGer vom 8. September 2006 betr. GT 2b, E. 2.2 ff., in sic! 4/2007, S. 267 f.). Hinsichtlich des GT 5 hat das Bundesgericht mit Entscheid vom 2. Oktober 1997 (E. 3 b/aa) befunden, dass die Ver- tretung von neun Mitgliedern nicht genügt um als repräsentativer Verband zu gelten. Dies muss aber auch bei 17 Mitgliedern gelten, da damit lediglich rund zehn Prozent der in der Deutschschweiz nach dem GT 5 abrechnenden Kunden erfasst werden. Da es sich beim Verband unabhängiger Videotheken somit nicht um einen massgebenden Nutzerverband handelt, mussten die Verwertungsgesellschaften auch nicht mit ihm ver- handeln.

3. Die Schiedskommission genehmigt einen ihr vorgelegten Tarif, wenn er in seinem Auf- bau und in den einzelnen Bestimmungen angemessen ist (Art. 59 Abs. 1 URG), wobei sich die Angemessenheit der Entschädigung nach Art. 60 URG richtet.

Ein wesentliches Indiz für die Angemessenheit eines Tarifs ist regelmässig in der Eini- gung mit den hauptsächlichen Nutzerorganisationen zu sehen. In Bestätigung dieser Praxis hat das Bundesgericht im Entscheid vom 7. März 1986 betreffend den Geneh- migungsbeschluss der Schiedskommission vom 8. Juni 1984 zum Gemeinsamen Tarif

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Die Tarifparteien, welche im Rahmen der Erneuerung des GT 5 konsultiert worden sind, haben entweder ausdrücklich oder stillschweigend der Verlängerung dieses Tarifs um drei Jahre zugestimmt. Wenn die Tarifverhandlungen hinsichtlich der Tarifstruktur und der Entschädigungen zu einer Einigung zwischen den Verwertungsgesellschaften und den massgebenden Nutzerverbänden führen, kann eine Angemessenheitsprüfung der Entschädigungsansätze gemäss Art. 60 URG entfallen. Dies muss insbesondere bei der Verlängerung eines bestehenden Tarifs gelten. Der GT 5 ist somit antragsge- mäss zu verlängern.

4. Die Gebühren und Auslagen dieses Verfahrens richten sich nach Art. 16a Abs. 1 und Abs. 2 Bst. a und d URV (in der Fassung vom 1. Juli 2008) und sind gemäss Art. 16b URV unter solidarischer Haftung von den am Verfahren beteiligten Verwertungsgesell- schaften zu tragen.

III. Demnach beschliesst die Eidg. Schiedskommission: 1. Die Gültigkeitsdauer des mit Beschluss vom 25. Oktober 1999 genehmigten Gemein- samen Tarifs 5 (Vermieten von Werkexemplaren) wird bis zum 31. Dezember 2011 verlängert. […]

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