GT 7-2011

Eidgenössische Schiedskommission für die Verwertung von Urheberrechten und verwandten Schutzrechten ESchK Commission arbitrale fédérale pour la gestion de droits d'auteur et de droits voisins CAF Commissione arbitrale federale per la gestione dei diritti d'autore e dei diritti affini CAF Cumissiun federala da cumpromiss per la gestiun da dretgs d'autur e da dretgs cunfinants CFDC

Beschluss vom 3. Oktober 2011 betreffend den Gemeinsamen Tarif 7 (GT 7) Schulische Nutzung (Kopieren auf Leerträger sowie Musikaufführungen)

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I. In tatsächlicher Hinsicht hat sich ergeben: 1. Die Schiedskommission hat den Gemeinsamen Tarif 7 [Schulische Nutzung (Kopieren auf Leerträger sowie Musikaufführungen)] letztmals mit Beschluss vom 28. September 2004 mit einer Gültigkeitsdauer bis Ende 2011 geneh- migt. Die an diesem Tarif beteiligten fünf Verwertungsgesellschaften ProLit- teris, Société suisse des auteurs (SSA), SUISA, Suissimage und Swissper- form stellen mit Antrag vom 14. März 2011 unter der Federführung von Suissimage das Gesuch, den bisherigen GT 7 mit einer geänderten Gel- tungsdauer (vgl. Ziff. 7 GT 7) zu verlängern bzw. zu genehmigen.

Die geänderte Ziff. 7 lautet wie folgt: 7.1 Dieser Tarif gilt vom 1. Januar 2012 bis 31. Dezember 2012. 7.2 Der vorliegende Tarif verlängert sich automatisch • bis zum 31.12.2014, falls nicht die Verwertungsgesellschaften oder eine vom Tarif betroffene Nutzerorganisation bis zum 31.10.2011 der Gegenseite schriftlich mitteilt, für die Zeit ab 1.1.2013 über einen neuen Tarif verhandeln zu wollen und • bis zum 31.12.2016, falls nicht die Verwertungsgesellschaften oder eine vom Tarif betroffene Nutzerorganisation bis zum 31.10.2013 der Gegenseite schriftlich mitteilt, für die Zeit ab 1.1.2015 über einen neuen Tarif verhandeln zu wollen. 7.3 Eine vorzeitige Revision dieses Tarifs ist bei grundlegenden Veränderungen der

Verhältnisse möglich.

2. Die Verwertungsgesellschaften berichten in ihrer Eingabe, dass sie den fol- genden vom GT 7 betroffenen Nutzerorganisationen zunächst eine Verlän- gerung des bisherigen Tarifs um drei Jahre mit einer Option zur Verlänge- rung um weitere zwei Jahre vorgeschlagen haben: − Dachverband der Urheber- und Nachbarrechtsnutzer (DUN) − Migros Genossenschaftsbund (MGB) − Rat der Eidg. Technischen Hochschulen − Rektorenkonferenz der Schweizer Universitäten (CRUS) − Römisch-katholische Zentralkonferenz der Schweiz (RKZ) − Schweizerische Direktorinnen- und Direktorenkonferenz der Berufsfach- schulen (SDK) − Schweizerischer Evangelischer Kirchenbund (SEK) − Schweizerische Konferenz der kantonalen Erziehungsdirektoren (EDK), Bern − Verband Schweizerischer Privatschulen (VSP) − Verband Schweizerischer Volkshochschulen (VSV / AUPS)

Diesen Verlängerungsvorschlag begründen sie damit, dass der bisherige GT 7 auf einer gemeinsamen Studie des GfS-Forschungsinstituts beruht, die im

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Auftrag der Verwertungsgesellschaften, der Schweizerischen Konferenz der kantonalen Erziehungsdirektoren (EDK) und dem Verband Schweizerischer Privatschulen (VSP) im Jahre 2003 erstellt worden ist. Diese Studie habe die Zahlen zum Aufwand für Aufzeichnungen von Ton- und Tonbildträgern an Schulen und Mediatheken geliefert. Sie gehen davon aus, dass es gegen- wärtig keine Anhaltspunkte gibt, die auf eine wesentliche Änderung dieser Zahlen hindeuten und in Anbetracht der hohen Kosten auch keine neue Stu- die erforderlich sei.

Weiter führen sie aus, dass die EDK zunächst den Abschluss der Verhand- lungen mit ProLitteris betreffend die beiden Tarife GT 8 und GT 9 abwarten wollte, aber letztlich mit einer Verlängerung des GT 7 um ein Jahr einver- standen war; dies mit der Option auf eine zweimalige Verlängerung um je zwei Jahre bis Ende 2014 bzw. Ende 2016.

Mit Ausnahme der SDK, die sich nicht vernehmen liess, stimmten sämtliche an den Verhandlungen betreffend GT 7 beteiligten Nutzerorganisationen die- ser Verlängerung ausdrücklich zu, wobei der DUN seine Zustimmung auch im Namen verschiedener Mitglieder abgab (vgl. Gesuchsbeilagen 6-10). Aufgrund dieser Zustimmungserklärungen verzichteten die Verwertungsge- sellschaften auf die Durchführung einer bereits angesetzten ersten Verhand- lungsrunde.

3. Zur Angemessenheit des vorgelegten Tarifs halten die Verwertungsgesell- schaften fest, dass der GT 7 vorab die Entschädigungen gemäss Art. 19 und 20 URG für das Kopieren geschützter Werke und Darbietungen auf Leerträ- ger durch Lehrpersonen für den Unterricht in der Klasse regle.

Zur Ermittlung der Kosten für das Kopieren auf Leerträger berufen sie sich auf die seinerzeit gemeinsam mit der EDK und dem VSP in Auftrag gegebe- ne GfS-Studie. Im Weiteren erläutern sie die gestützt auf diese Studie eruier- te Berechnungsbasis des geltenden bzw. des zu verlängernden Tarifs und weisen besonders darauf hin, dass der Umstand, dass auf Leerträgern be- reits eine Entschädigung bezahlt wird, mit einem Abzug von 15 Prozent be-

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rücksichtigt werde und der von Gesetzes wegen zu gewährende Schulrabatt 35 Prozent betrage. Im Übrigen gelte – so die Verwertungsgesellschaften - für die Privatschulen ein zusätzlicher Reduktionsfaktor von 25 Prozent, da hier die entsprechenden Kosten um diesen Faktor tiefer liegen würden.

Es wird aber auch darauf hingewiesen, dass der GT 7 über das vom Gesetz erlaubte ausschnittweise Kopieren hinausgeht. Dazu gehört namentlich das Anfertigen von ganzen geschützten Werken, Darbietungen und Sendungen ab Radio und Fernsehen auf Leerträger sowie das Anfertigen von Kopien nicht nur durch die Lehrpersonen selbst, sondern auch durch schulübergrei- fende Medienstellen bzw. Mediatheken. Diese zusätzliche Erlaubnis werde gestützt auf den früheren GT 7b und die entsprechenden Erfahrungen mit einem Zuschlag von 24 Prozent abgegolten. Dazu habe die Schiedskommis- sion bereits mit Beschluss vom 28. September 2004 festgehalten, dass sie auch Tarife genehmigen könne, die nur teilweise der Genehmigungspflicht unterliegen.

Damit gehen die Verwertungsgesellschaften weiterhin von der Angemessen- heit des GT 7 aus.

4. Mit Präsidialverfügung vom 31. März 2011 wurde der Verlängerungsantrag der Verwertungsgesellschaften gestützt auf Art. 10 Abs. 2 URV den Nutzer- organisationen zur Stellungnahme zugestellt. Den Vernehmlassungsadres- saten wurde Gelegenheit geboten, sich bis zum 13. Mai 2011 zum Antrag zu äussern; dies unter Hinweis darauf, dass im Säumnisfall Zustimmung dazu angenommen werde. Mit gleicher Verfügung wurde gemäss Art. 57 Abs. 2 URG in Verbindung mit Art. 10 Abs. 1 URV die Spruchkammer zur Behand- lung der Tarifeingabe der Verwertungsgesellschaften eingesetzt.

In der Folge bestätigte der DUN auch im Namen seiner Mitglieder MGB, ETH-Rat, CRUS, RKZ, EDK und SEK seine bereits im Rahmen der Verhand- lungen abgegebene Zustimmung und befürwortet ohne weitere Bemerkun- gen die Verlängerung des GT 7.

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5. Anschliessend wurde gestützt auf Art. 15 Abs. 2bis des Preisüberwachungs- gesetzes vom 20. Dezember 1985 (PüG) die Tarifeingabe dem Preisüber- wacher zur Abgabe einer Empfehlung unterbreitet.

Mit seiner Antwort vom 25. Mai 2011 verzichtete der Preisüberwacher ange- sichts des Umstandes, dass sich die Verwertungsgesellschaften mit den massgebenden Nutzerverbänden auf eine Verlängerung des GT 7 bis Ende 2011 einigen konnten, auf die Abgabe einer formellen Empfehlung.

6. Da es im vorliegenden Verfahren mit Ausnahme der Gültigkeitsklausel (Ziff.

7) um die Verlängerung eines bestehenden Tarifs geht und die betroffenen Nutzerkreise dem Verlängerungsantrag ausdrücklich oder zumindest still- schweigend zugestimmt haben, und auch seitens der Mitglieder der Spruch- kammer gestützt auf die Verfügung vom 27. Juni 2011 kein Antrag auf Durchführung einer Sitzung gestellt wurde, erfolgt die Behandlung der Tarif- eingabe der Verwertungsgesellschaften gemäss Art. 11 URV auf dem Zirku- lationsweg.

II. Die Schiedskommission zieht in Erwägung: 1. Die am Gemeinsamen Tarif 7 beteiligten fünf Verwertungsgesellschaften ProLitteris, SSA, SUISA, Suissimage und Swissperform haben unter der Fe- derführung von Suissimage ihren gemeinsamen Antrag zur Verlängerung dieses Tarifs mit Wirkung ab dem 1. Januar 2012 am 14. März 2011 und somit innert der in Art. 9 Abs. 2 URV vorgesehenen siebenmonatigen Frist eingereicht. Aus den Gesuchsunterlagen geht zudem hervor, dass die Ver- handlungen im Sinne von Art. 46 Abs. 2 URG ordnungsgemäss durchgeführt worden sind.

2. Der Tarif erfüllt auch die Vorgabe von Art. 47 Abs. 1 URG, wonach mehrere Verwertungsgesellschaften, welche im gleichen Nutzungsbereich tätig sind, für die gleiche Verwendung von Werken oder Darbietungen einen gemein- samen Tarif nach einheitlichen Grundsätzen aufstellen müssen. Zudem wird

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die Suissimage als gemeinsame Zahlstelle der beteiligten Verwertungsge- sellschaften (vgl. Ziff. 3.1 des Tarifs) bezeichnet.

3. Die Schiedskommission hat bereits mit Beschluss vom 28. September 2004 bei der damaligen Genehmigung des GT 7b darauf hingewiesen, dass die in diesem Tarif geregelten Ansprüche im Rahmen von Art. 40 Abs. 1 URG nur beschränkt genehmigungspflichtig sind. So fällt insbesondere der Zuschlag von 24 Prozent für das Anfertigen von ganzen geschützten Werken, Darbie- tungen und Sendungen ab Radio und Fernsehen auf Leerträger sowie das Anfertigen von Kopien nicht nur durch die Lehrpersonen selbst, sondern durch schulübergreifende Medienstellen bzw. Mediatheken nicht unter die Genehmigungspflicht und ist von der Schiedskommission nicht zu beurteilen. Dies steht allerdings der Genehmigung des GT 7 nicht entgegen (vgl. Be- schluss vom 8.9.2004, Ziff. II/3), da die ESchK gemäss ständiger Rechtspre- chung auch Tarife genehmigen kann, die nur teilweise der Genehmigungs- pflicht unterliegen. In diesen Fällen gilt ein Tarif aber nur in dem Rahmen als genehmigt, als er auch tatsächlich der Prüfungskognition der Schiedskom- mission unterliegt.

4. Die Schiedskommission genehmigt einen ihr vorgelegten Tarif, wenn er in seinem Aufbau und in den einzelnen Bestimmungen angemessen ist (Art. 59 Abs. 1 URG), wobei sich die Angemessenheit der Entschädigung nach Art. 60 URG richtet.

Nach ständiger Rechtsprechung der Schiedskommission wird die Zustim- mung der unmittelbar Betroffenen als Indiz für die Angemessenheit und da- mit die Genehmigungsfähigkeit eines Tarifes aufgefasst. Im Falle der Zu- stimmung der hauptsächlichen Nutzerverbände verzichtet sie demnach auf eine Angemessenheitsprüfung gemäss Art. 59 f. URG. Die Schiedskommis- sion stützt ihre diesbezügliche Praxis auf einen Entscheid des Bundesge- richts vom 7. März 1986, in dem festgestellt wurde, dass im Falle der Zu- stimmung der Nutzerseite zu einem Tarif davon ausgegangen werden kann, dass dieser Tarif annähernd einem unter Konkurrenzverhältnissen zustande gekommenen Vertrag entspricht (Entscheide und Gutachten der ESchK, Bd.

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III, 1981-1990, S. 190). Das Bundesverwaltungsgericht hat in seinem Ent- scheid vom 21. Februar 2011 betr. den GT 3c (E. 6.2., S. 17f.) befunden, dass eine solche Vermutung nicht bedeuten kann, dass gewichtige Anzei- chen, die gegen eine solche Annahme sprechen, ausser Acht gelassen wer- den dürfen. Die Zustimmung der Nutzerverbände sei gemäss dem Entscheid des Bundesgerichts nicht als Anlass für eine formelle Kognitionsbeschrän- kung, sondern bloss als Indiz für die wahrscheinliche Zustimmung aller massgeblichen Berechtigtengruppen unter Konkurrenzverhältnissen anzuse- hen. Gewichtige Indizien, die gegen diese Annahme sprechen, dürften dar- um nicht ausgeklammert werden. Allerdings kann dies nach Auffassung der ESchK nicht bedeuten, dass sie nach Gründen suchen muss, weshalb der Tarif allenfalls nicht angemessen sein könnte, wenn keinerlei Indizien für ei- ne Unangemessenheit nach Art. 59 f. URG vorliegen.

Unter Berücksichtigung des Einverständnisses der beteiligten Nutzerorgani- sationen zur beantragten Verlängerung des GT 7 und des Umstandes, dass keine Anhaltspunkte vorliegen, die dagegen sprechen würden, dass der Tarif nicht annähernd einem unter Konkurrenzverhältnissen zustande gekomme- nen Vertrag entspricht, ist beim GT 7 von einem Einigungstarif auszugehen. Die Schiedskommission hat daher nicht zu prüfen, ob der Tarif in seinem Aufbau und in seinen einzelnen Bestimmungen angemessen ist. Es ist eben- falls zu berücksichtigen, dass in diesem Fall gemäss Art. 11 URV keine Sit- zung zur Behandlung der Vorlage einberufen werden muss, sondern die Ver- längerung auf dem Zirkulationsweg erfolgen kann. Dies weist auch darauf hin, dass der Zustimmung der massgebenden Nutzerverbände und - organisationen anlässlich eines Tarifverfahrens ein hoher Stellenwert beizumessen ist.

Da der Preisüberwacher auf die Abgabe einer Empfehlung verzichtet hat, gibt die Tarifeingabe der Verwertungsgesellschaften zu keinen weiteren Be- merkungen Anlass. Die Verlängerung des GT 7 bis zum 31. Dezember 2012 bzw. längstens bis zum 31. Dezember 2016 ist somit zu genehmigen.

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5. Die Gebühren und Auslagen dieses Verfahrens richten sich nach Art. 16a Abs. 1 und Abs. 2 Bst. a und d URV (in der Fassung vom 1. Juli 2008) und sind gemäss Art. 16b URV unter solidarischer Haftung von den Verwer- tungsgesellschaften zu tragen.

III. Demnach beschliesst die Eidg. Schiedskommission: 1. Die Gültigkeitsdauer des mit Beschluss vom 28. September 2004 genehmig- ten Gemeinsamen Tarifs 7 [Schulische Nutzung (Kopieren auf Leerträger sowie Musikaufführungen)] wird gemäss dessen neuen Ziff. 7 bis zum 31. Dezember 2012 bzw. längstens bis zum 31. Dezember 2016 verlängert, so- weit dieser Tarif der Kognition der Schiedskommission untersteht. […]

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