E-777/2024

Bundesverwal tungsgeri cht T ri bunal admi ni strati f fédéral T ri bunal e amm ini strati vo federal e T ri bunal admi ni strati v federal

Abteilung V E-777/2024

U r t e i l v o m 1 . M a i 2 0 2 4 Besetzung Einzelrichterin Constance Leisinger, mit Zustimmung von Richterin Barbara Balmelli, Gerichtsschreiberin Claudia Jorns Morgenegg. Parteien A._______, geboren am (…), Türkei, vertreten durch MLaw Dimitri Witzig, (…), Beschwerdeführer,

gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Vollzug der Wegweisung (beschleunigtes Verfahren); Verfügung des SEM vom 25. Januar 2024 / N (…).

E-777/2024 Seite 2 Sachverhalt: A. Der Beschwerdeführer ersuchte am 11. Oktober 2023 in der Schweiz um Asyl. Er wurde am 16. November 2023 anlässlich der Erstbefragung für unbegleitete minderjährige Asylsuchende (EB UMA) in Begleitung der ihm zugewiesenen Rechtsvertretung summarisch zu seiner Person, seinem Reiseweg und allfälligen medizinischen Beschwerden befragt. B. Ein im Auftrag des SEM durchgeführtes forensisch-medizinisches Alters- gutachten vom 28. Dezember 2023 ergab, dass das vom Beschwerdefüh- rer angegebene Alter zutreffen könne. C. Am 16. Januar 2024 wurde der Beschwerdeführer zu seinen Asylgründen angehört. Dabei gab er im Wesentlichen an, er sei in B._______ im Dorf C._______ aufgewachsen und habe eine Woche vor der Ausreise aus der Türkei im Jahr 2023 bei seinem Onkel in D._______ verbracht. Ausschlaggebend für seine Ausreise sei gewesen, dass er ein Jahr zuvor von der Schule, die er in E._______ besucht habe, verwiesen worden sei, da seine Familie Bilder von Öcalan besitze und seine Tante sowie ein Onkel Guerillas (Soldaten von Öcalan) seien, der Schuldirektor demgegenüber ein Rechtsnationalist sei. Danach habe er die Schule in B._______ besucht, wo er eines Tages nach der Schule in einem Park von Schülern geschlagen und ihm die Nase gebrochen worden sei. Die Polizei habe nichts unternommen. Er habe eine Klage gegen einen der Täter beim Gericht in B._______ eingereicht. Da er nicht mehr zur Schule habe gehen können und es in der Türkei überall Probleme gebe, sei er mit der Unterstützung seiner Eltern und jener seines in D._______ lebendenden Onkels sowie mittels der finanziellen Hilfe sei- nes in F._______ lebenden Onkels auf dem Luftweg nach Serbien und von dort weiter auf dem Landweg nach Österreich und schliesslich in die Schweiz gelangt. D. Am 23. Januar 2024 wurde der zugewiesenen Rechtsvertretung des Be- schwerdeführers der Entwurf des Asylentscheids zur Stellungnahme unter- breitet.

E-777/2024 Seite 3 E. Die Rechtsvertretung nahm am 24. Januar 2024 Stellung, wobei sie na- mens des Beschwerdeführers ergänzend vorbrachte, er habe erzählt, dass sein Vater ihn nicht akzeptiert habe. Er sei anders als die anderen Ge- schwister behandelt worden. Seit er etwa fünf Jahre alt gewesen sei, habe ihn der Vater täglich mit den Fäusten oder unterschiedlichen Geräten ge- schlagen. Er habe sichtbare Narben davongetragen. Manchmal habe sein Vater ihn auf die Strasse gestellt und er habe zuweilen eine Woche oder einen Monat auf der Strasse geschlafen. Er habe diese Erlebnisse erst nach dem erfolgten Handwechsel der aktuellen Rechtsvertretung mitge- teilt. Vermutlich sei er traumatisiert. Bei einer Wegweisung sei aufgrund der Gewaltanwendungen durch den Vater das Kindeswohl nicht gewährleistet und ein Vollzug daher unzumutbar, da er nicht in sein familiäres Umfeld zurückkehren könne. Das SEM müsse prüfen, ob er anderweitig unterge- bracht werden könne. Auch sei der medizinische Sachverhalt nicht genü- gend abgeklärt, da nicht klar sei, ob eine psychische Erkrankung vorliege. Sollte das SEM Zweifel an seinen Schilderungen haben, sei eine weitere Befragung vorzunehmen. F. Mit Verfügung vom 25. Januar 2024 stellte das SEM fest, dass der Be- schwerdeführer die Flüchtlingseigenschaft nicht erfülle, lehnte sein Asylge- such ab und ordnete die Wegweisung aus der Schweiz sowie den Vollzug an. G. Gegen diese Verfügung erhob der Beschwerdeführer beim Bundesverwal- tungsgericht mit Eingabe des rubrizierten Rechtsvertreters vom 5. Februar 2024 Beschwerde und beantragte, die Verfügung sei aufzuheben und das SEM sei anzuweisen, ihn vorläufig in der Schweiz aufzunehmen; eventua- liter sei die Verfügung aufzuheben und die Sache zwecks Feststellung des vollständigen Sachverhalts an die Vorinstanz zurückzuweisen. H. Mit Zwischenverfügung vom 8. Februar 2024 stellte die Instruktionsrichte- rin fest, dass lediglich die Ziffern 4 und 5 des Dispositivs angefochten wor- den seien, gewährte dem Beschwerdeführer in prozessualer Hinsicht an- tragsgemäss die unentgeltliche Prozessführung und verzichtete auf die Er- hebung eines Kostenvorschusses. Das SEM wurde zur Vernehmlassung eingeladen.

E-777/2024 Seite 4 I. In ihrer Vernehmlassung vom 19. Februar 2024 hielt die Vorinstanz an ih- ren Erwägungen fest. Der Beschwerdeführer replizierte mit Eingabe seiner Rechtsvertretung am 11. März 2024.

Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 VGG ist das Bundesverwaltungsgericht zur Beurtei- lung von Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG zuständig und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls in der Regel – wie auch vor- liegend – endgültig (vgl. Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG; Art. 105 AsylG). Der Be- schwerdeführer ist als Verfügungsadressat zur Beschwerdeführung legiti- miert (Art. 48 VwVG). Auf die frist- und formgerecht eingereichte Be- schwerde ist einzutreten (Art. 108 Abs. 1 AsylG [SR 142.31] und Art. 52 Abs. 1 VwVG). 1.2 Wie in der Zwischenverfügung vom 8. Februar 2024 bereits festgestellt, richtet sich die vorliegende Beschwerde einzig gegen den angeordneten Wegweisungsvollzug (Dispositivziffern 4 und 5). Die Verneinung der Flüchtlingseigenschaft, die Verweigerung des Asyls sowie die verfügte Wegweisung (Dispositivziffern 1-3) sind demnach in Rechtskraft erwach- sen. 2. Die Kognition des Bundesverwaltungsgerichts und die zulässigen Rügen richten sich im Bereich des Ausländerrechts nach Art. 49 VwVG (vgl. BVGE 2014/26 E. 5). 3. Die vorliegende Beschwerde erweist sich, wie nachstehend aufgezeigt wird, als offensichtlich begründet. Sie ist im Verfahren einzelrichterlicher Zuständigkeit mit Zustimmung eines zweiten Richters beziehungsweise ei- ner zweiten Richterin (Art. 111 Bst. e AsylG) mit summarischer Begrün- dung zu behandeln (Art. 111a Abs. 1 AsylG). 4. 4.1 Ist der Vollzug der Wegweisung nicht zulässig, nicht zumutbar oder nicht möglich, so regelt das SEM das Anwesenheitsverhältnis nach den

E-777/2024 Seite 5 gesetzlichen Bestimmungen über die vorläufige Aufnahme (Art. 44 AsylG; Art. 83 Abs. 1 AIG [SR 142.20]). 4.2 Beim Geltendmachen von Wegweisungsvollzugshindernissen gilt ge- mäss Praxis des Bundesverwaltungsgerichts der gleiche Beweisstandard wie bei der Prüfung der Flüchtlingseigenschaft; das heisst, sie sind zu be- weisen, wenn der strikte Beweis möglich ist, und andernfalls wenigstens glaubhaft zu machen (vgl. BVGE 2011/24 E. 10.2 m.w.H.). 4.3 Das SEM gelangte in der angefochtenen Verfügung zum Schluss, der Vollzug der Wegweisung des Beschwerdeführers sei zumutbar im Sinne von Art. 83 Abs. 4 AIG, da er gesund sei, in der Türkei seine Eltern und Geschwister sowie weitere Verwandte leben würden und er sich daher schnell wieder integrieren könne. Bei einer Rückkehr habe er eine Wohn- möglichkeit bei seiner Familie. Auch im Sinne des Kindeswohls gemäss Art. 3 und Art. 22 des Übereinkommens über die Rechte der Kinder (Kin- derrechtskonvention, KRK; SR 0.107) sei eine Rückkehr zur Familie zu be- grüssen. Sollte er – wie von ihm behauptet und was bezweifelt werde – Behelligungen durch seinen Vater befürchten, so sei es ihm zuzumuten, sich mit Hilfe seiner Verwandten an die türkischen Polizeibehörden zu wen- den, da es diesen obliege, geeignete Massnahmen zu ergreifen. 4.4 In der Beschwerde wurde unter Hinweis auf die Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts argumentiert, die Vorinstanz habe es unterlas- sen, spezifische Abklärungen zur persönlichen Situation des minderjähri- gen Beschwerdeführers im Heimatstaat sowie auch zu seinem Gesund- heitszustand vorzunehmen. Es fänden sich keine konkreten, personenbe- zogenen Abklärungen zu einer allfälligen Wohn- und Lebenssituation des Minderjährigen und bloss ein Hinweis auf eine allenfalls theoretische Situ- ation einer Unterbringung. Die Spuren der Gewaltanwendung seitens des Vaters seien bis heute in Form von Narben sichtbar, wie sich aus den bei- gelegten Fotos ergebe. Auf diesen sei unter anderem eine Operations- narbe unterhalb des (…) zu sehen, deren Ursache aus in einem Streit mit dem Vater gründe, welcher ihn (…) habe. Auch seien auf den Fotos Verlet- zungen an den (…) sichtbar, wobei die (…) Narben (…) seitens des Vaters stammen würden. Andere Verletzungen respektive Narben seien durch das Verwenden eines (…) entstanden, den sein Vater ihm auf die (…) gepresst habe. Der Grund für die späten Vorbringen könne in einer Traumatisierung liegen, was abzuklären sei. Bei häuslicher Gewalt sei es ein bekanntes Phänomen, dass Betroffene Mühe bekundeten, sich an die Polizei zu wen- den. Dies gelte umso mehr für Minderjährige. Der Beschwerdeführer habe

E-777/2024 Seite 6 denn auch erklärt, dass es schwierig sei, gegen seinen Vater auszusagen, zumal es in der türkischen Kultur verpönt sei, gegen das Oberhaupt der Familie vorzugehen. Eine Rückkehr in den Haushalt seines Vaters sei aufgrund der zahlreichen Misshandlungen unzumutbar. Eine Unterbringung bei anderen Verwandten würde der Vater nicht zulassen und Informationen zu Unterbringungsmög- lichkeiten von unbegleiteten Minderjährigen in der Türkei, die wie der Be- schwerdeführer bereits ein gewisses Alter aufweisen würden, gebe es nicht. 4.5 Das SEM stellte sich in der Vernehmlassung hauptsächlich auf den Standpunkt, dass selbst bei Annahme, der Vater des Beschwerdeführers sei gewalttätig, dies nicht zum Wegfall des familiären Netzes führe. Die Eltern hätten ihren minderjährigen Kindern gegenüber Obhuts- und Sorge- pflichten und für ihr persönliches Wohl zu sorgen. Gewalttätige Übergriffe stellten einen gravierenden Verstoss gegen diese Pflichten dar. Es obliege in einem solchen Fall aber den türkischen Behörden, den Beschwerdefüh- rer zu unterstützen und ihn allenfalls in einer Schutzinfrastruktur zu platzie- ren. Entsprechende Abklärungen könnten nicht Sache der schweizeri- schen Asylbehörden sein. 4.6 In der Replik wandte der Beschwerdeführer hierzu ein, das SEM habe im Falle – wie vorliegend – eines unbegleiteten Minderjährigen die Pflicht konkret abzuklären, ob dieser einem Familienmitglied, einem Vormund oder einer Aufnahmeeinrichtung übergeben werden könne, welche den Schutz des Kindes gewährleisteten. Das SEM beschränke sich in der Ver- nehmlassung indes auf seine bisherigen Ausführungen in der angefochte- nen Verfügung und stütze sich auf die Mutmassung, dass seine Familie ihn bei einer Rückkehr in Empfang nehmen würde. Damit würden erneut keine konkreten Abklärungen zu seiner Situation und einer konkreten Wohnmög- lichkeit vorgenommen. 5. 5.1 Der Beschwerdeführer beantragt auf Beschwerdeebene – im Sinne ei- nes Eventualantrags – die Aufhebung der angefochtenen Verfügung und die Rückweisung der Sache an die Vorinstanz zur richtigen und vollständi- gen Sachverhaltsfeststellung und Neubeurteilung. Diese formelle Rüge im Sinne von Art. 49 Bst. b VwVG ist vorab zu beurteilen, da sie allenfalls geeignet ist, eine Kassation der angefochtenen Verfügung zu bewirken (vgl. BVGE 2013/34 E. 4.2).

E-777/2024 Seite 7 5.2 5.2.1 Mit Verweis auf die Rechtspraxis (BVGE 2021 VI/3 E. 11.5.2) ist fest- zuhalten, dass Art. 3 und 22 KRK die asylrechtlichen Behörden verpflich- ten, das Kindesinteresse im Rahmen der Zumutbarkeitsprüfung als ge- wichtigen Aspekt zu berücksichtigen (vgl. auch BVGE 2015/30 E. 7.2, 2009/51 E. 5.6 m. w. H.). 5.2.2 Die Asylbehörden sind verpflichtet abzuklären, ob unbegleitete min- derjährige Asylsuchende zu ihren Eltern oder anderen Angehörigen zu- rückgeführt werden können und ob diese in der Lage sind, ihre Bedürfnisse abzudecken. Können die Angehörigen nicht ausfindig gemacht werden oder ergibt sich, dass die Rückkehr zu diesen nicht dem Kindesinteresse entspricht, ist weiter abzuklären, ob das Kind in der Heimat allenfalls in einer geeigneten Institution oder bei einer Drittperson untergebracht wer- den kann. Die dafür notwendigen konkreten Abklärungen sind vor Erlass einer wegweisenden Verfügung des SEM vorzunehmen respektive einzu- holen, damit sie einer gerichtlichen Überprüfung offenstehen. Allgemeine Feststellungen, dass im Heimat- oder Herkunftsland die Eltern oder andere Angehörige leben würden oder es in dem betreffenden Land entspre- chende Einrichtungen gebe, genügen in der Regel nicht. 5.2.3 Der Untersuchungsgrundsatz wird durch die gesetzlich vorgesehe- nen Mitwirkungspflichten eingeschränkt (vgl. Art. 13 VwVG und Art. 8 AsylG). Die Mitwirkungspflicht trifft grundsätzlich auch unbegleitete minder- jährige Asylsuchende, soweit diese dazu aufgrund ihres Alters, ihrer Reife und ihrer Ausbildung in der Lage sind. Steht die Minderjährigkeit einer Per- son fest, kann eine Verletzung der Mitwirkungspflicht das SEM allerdings grundsätzlich nicht davon entbinden abzuklären, ob die unbegleitete min- derjährige Person bei einer Rückkehr eine geeignete Unterkunft erhält, sei dies bei Familienangehörigen oder, wenn diesbezüglich keine Informatio- nen vorliegen oder dies nicht möglich ist, in einer geeigneten Institution. Denn nur in Ausnahmefällen, in welchen das Ausmass der Verletzung der Mitwirkungspflicht eine Abklärung durch das SEM mangels jeglicher An- haltspunkte vollkommen verunmöglicht, kann diese Abklärungspflicht erlö- schen. Dies wäre beispielsweise der Fall, wenn sich die Person in Bezug auf ihre Nationalität und Herkunft derart widerspricht, dass weder Abklä- rungen betreffend die familiäre Situation möglich sind, noch eine geeignete Institution gesucht werden kann. Dabei ist zu präzisieren, dass aus den Kindeswohlbestimmungen, die zum Teil eher programmatischer Natur sind, zwar eine Abklärungspflicht von Amtes wegen, aber regelmässig kein unmittelbarer Anspruch auf Feststellung der Unzumutbarkeit

E-777/2024 Seite 8 beziehungsweise Erteilung einer ausländerrechtlichen Bewilligung abge- leitet werden kann. Eine Verletzung der Mitwirkungspflicht wird daher re- gelmässig – nach erfolgten Abklärungen – bei der Beurteilung der Zumut- barkeit zum Tragen kommen (a.a.O. E. 11.5.2). 5.3 Die Vorinstanz hat in ihrer Verfügung vom 25. Januar 2024 die Minder- jährigkeit des Beschwerdeführers ausdrücklich anerkannt (vgl. Verfügung S. 7); diese wird auch vom Bundesverwaltungsgericht nicht in Frage ge- stellt. Auch stehen weder die vom Beschwerdeführer angegebene Natio- nalität noch dessen Herkunft in Frage. Eine Ausnahme, die das SEM von der zuvor erwähnten Abklärungspflicht bei Minderjährigen entbinden würde, liegt daher nicht vor. Die Vorinstanz wäre somit verpflichtet gewe- sen, konkret abzuklären, ob der minderjährige Beschwerdeführer im Hei- matstaat in die Obhut seiner Familie, eines Vormunds oder einer Aufnah- meeinrichtung übergeben werden kann, die seinen Schutz gewährleisten. Weder aus der angefochtenen Verfügung noch der Vernehmlassung ergibt sich indes, dass und gegebenenfalls welche entsprechenden Abklärungen diesbezüglich vorgenommen worden sind und vor allem in wessen kon- krete Obhut der Beschwerdeführer bei einer Rückkehr in den Heimatstaat zu übergeben ist. Den bereits im vorinstanzlichen Verfahren geltend ge- machten Misshandlungen durch den Vater dürfte – sofern sie denn für glaubhaft zu befinden sind – eine Relevanz zukommen. Die allgemein ge- haltene Argumentation des SEM, man könne auf weiterführende Abklärun- gen verzichten, da das diesbezügliche Vorbringen des Beschwerdeführers in Zweifel zu ziehen sei, zudem könne der Beschwerdeführer wieder bei den Eltern wohnen und allfällige Übergriffe durch den Vater mittels Anzeige bei den staatlichen Behörden und unter Zuhilfenahme seiner Verwandten begegnen, greift zu kurz. Es wird damit nämlich nicht aufgezeigt, inwiefern bei einer Rückkehr des Beschwerdeführers in den Heimatstaat sein Kin- desinteresse im Sinne der dargelegten Rechtspraxis gewahrt wird. Weitere Instruktionsmassnahmen zur rechtsgenüglichen Abklärung des Sachver- halts im Sinne der Rechtsprechung sind daher angezeigt. Dabei ist darauf hinzuweisen, dass der Beschwerdeführer in der Schweiz gemäss Akten Kontakt zu mehreren hier lebenden Onkeln und Tanten mütterlicher- und väterlicherseits verfügt (SEM-Akten A12/9 F. 3.02; A20/2; A27/17 F23). Auf- grund des Ausgeführten ergibt sich, dass die Vorinstanz den Anspruch des Beschwerdeführers auf rechtliches Gehör verletzt hat. Die erhobene Rüge erweist sich als zutreffend.

E-777/2024 Seite 9 6. Die Vorinstanz hat somit Bundesrecht verletzt und auf einer unvollständi- gen Sachverhaltsgrundlage entschieden. Eine Heilung derartiger Mängel des erstinstanzlichen Verfahrens (vgl. dazu BVGE 2012/21 E. 5) im Rah- men des Beschwerdeverfahrens steht nicht zur Debatte, weshalb eine Rückweisung der Sache an die Vorinstanz erfolgt (Art. 61 Abs. 1 VwVG). 7. Nach dem Gesagten ist die Beschwerde gutzuheissen. Die Dispositivzif- fern 4 und 5 der Verfügung vom 25. Januar 2024 sind aufzuheben. Das Verfahren ist zur vollständigen und richtigen Sachverhaltsermittlung und zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Es erübrigt sich da- her, auf die weiteren in der Beschwerde erhobenen Rügen und Ausführun- gen materieller Natur näher einzugehen. 8. 8.1 Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind keine Kosten aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 und 2 VwVG). 8.2 Dem vertretenen Beschwerdeführer ist keine Parteientschädigung aus- zurichten, da es sich vorliegend um eine zugewiesene unentgeltliche Rechtsvertretung im Sinne von Art. 102h AsylG handelt, deren Leistungen vom Bund nach Massgabe von Art. 102k AsylG entschädigt werden (vgl. auch Art. 111ater AsylG).

(Dispositiv nächste Seite)

E-777/2024 Seite 10 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen. Die Dispositivziffern 4 und 5 der Ver- fügung des SEM vom 25. Januar 2024 werden aufgehoben. Die Akten wer- den der Vorinstanz zur korrekten Weiterführung des Verfahrens im Sinne der Erwägungen überwiesen. 2. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. 3. Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen. 4. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die kantonale Migrationsbehörde.

Die Einzelrichterin: Die Gerichtsschreiberin:

Constance Leisinger Claudia Jorns Morgenegg

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