D-685/2023

Bundesverwal tungsgeri cht T ri bunal admi ni strati f fédéral T ri bunal e amm ini strati vo federal e T ri bunal admi ni strati v federal

Abteilung IV D-685/2023

U r t e i l v o m 2 3 . F e b r u a r 2 0 2 3 Besetzung Richterin Jeannine Scherrer-Bänziger (Vorsitz), Richter Grégory Sauder, Richter Simon Thurnheer, Gerichtsschreiber Matthias Schmutz. Parteien A._______, geboren am (…), Türkei, vertreten durch Necmettin Sahin, Beschwerdeführer,

gegen Staatssekretariat für Migration (SEM), Quellenweg 6, 3003 Bern, Vorinstanz. Gegenstand Wiederaufnahme des Asylverfahrens; Verfügung des SEM vom 30. Dezember 2022 / N (…).

D-685/2023 Seite 2 Sachverhalt: A. A.a Der Beschwerdeführer suchte am (…) in der Schweiz um Asyl nach. A.b Ein Abgleich mit der europäischen Fingerabdruck-Datenbank (Zentral- einheit-Eurodac) ergab, dass er am (…) bereits in Österreich um Asyl er- sucht hatte. A.c Am 14. November 2022 fand die Personalienaufnahme (PA) des Be- schwerdeführers statt. A.d Am 15. November 2022 beauftragte der Beschwerdeführer die Mitar- beitenden des Rechtsschutzes für Asylsuchende im Bundesasylzentrum Region B._______ mit der Wahrung seiner Rechte im Asylverfahren. A.e Am 1. Dezember 2022 gewährte ihm die Vorinstanz das rechtliche Ge- hör (Dublin-Gespräch) zu einem allfälligen Nichteintretensentscheid und einer Überstellung nach Österreich. A.f Am 1. Dezember 2022 ersuchte das SEM die österreichischen Behör- den um Rückübernahme des Beschwerdeführers gemäss Art. 18 Abs. 1 Bst. b der Verordnung (EU) Nr. 604/2013 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 26. Juni 2013 zur Festlegung der Kriterien und Verfah- ren zur Bestimmung des Mitgliedstaats, der für die Prüfung eines von ei- nem Drittstaatsangehörigen oder Staatenlosen in einem Mitgliedstaat ge- stellten Antrags auf internationalen Schutz zuständig ist (nachfolgend Dub- lin-III-VO). Dieses Gesuch blieb innert der in Art. 25 Abs.1 Dublin-III-VO vorgesehenen Frist unbeantwortet. B. Mit Abschreibungsbeschluss vom 14. Dezember 2022 – der damaligen Rechtsvertretung zugestellt am 15. Dezember 2022 – schrieb die Vorin- stanz das Asylgesuch des Beschwerdeführers gestützt auf Art. 8 Abs. 3bis AsylG (SR 142.31) als gegenstandslos geworden ab, da er seit dem (…) als verschwunden galt und somit in einem Zentrum des Bundes über fünf Tage ohne triftigen Grund unbekannten Aufenthalts gewesen sei. C. Am 15. Dezember 2022 teilte die damalige Rechtsvertretung dem SEM die Beendigung des Mandatsverhältnisses mit.

D-685/2023 Seite 3 D. Am 21. Dezember 2022 ersuchte das SEM die österreichischen Behörden um eine Verlängerung der Überstellungsfrist auf 18 Monate mit der Begrün- dung, dass der Beschwerdeführer untergetaucht sei. E. Mit Verfügung vom 21. Dezember 2022 wies das SEM den Beschwerde- führer aus der Schweiz weg in den für ihn zuständigen Dublin-Mitgliedstaat (Österreich) und forderte ihn unter Androhung von Zwangsmitteln im Un- terlassungsfall auf, die Schweiz spätestens am Tag nach Ablauf der Be- schwerdefrist zu verlassen. Es beauftragte den Kanton B._______ mit dem Vollzug der Wegweisung, ordnete die Aushändigung der editionspflichtigen Akten gemäss Aktenverzeichnis an den Beschwerdeführer an und hielt fest, einer allfälligen Beschwerde komme keine aufschiebende Wirkung zu. F. Mit Eingabe an das SEM vom 23. Dezember 2022 (eingegangen am 28. Dezember 2022) ersuchte der Beschwerdeführer – vertreten durch die rubrizierte Rechtsvertretung – um Wiederaufnahme des Asylverfahrens. Er machte geltend, es liege ein Missverständnis aufgrund falscher Informa- tionen der Mitarbeitenden im BAZ C._______ vor. So habe er am (…) mit einer Mitarbeiterin namens «D._______» abgemacht, dass er sich vom (…) bis zum (…) in der Privatunterkunft «bei seiner Familie» aufhalten dürfe. Wie abgemacht sei er am Montag (Anmerkung BVGer: wohl […]) zum BAZ zurückgekehrt; dort sei aber niemand vor Ort gewesen. Auf telefonische Nachfrage hätten ihm seine Freunde vom BAZ mitgeteilt, dass sie in ein anderes Asylzentrum verlegt worden seien, weil es im BAZ C._______ Hei- zungsprobleme gegeben habe. Er habe sich kein Fahrticket leisten und sich mit den Mitarbeitenden vom BAZ mangels Deutschkenntnissen nicht verständigen können, weshalb er wieder zurück nach B._______ zu seinen «Bekannten» gegangen sei. Seine Freunde hätten ihm noch mitgeteilt, dass sie am Donnerstag (Anmerkung BVGer: wohl […]) wieder in das Asyl- zentrum C._______ gebracht würden. Am Mittwoch habe er eine Möglich- keit gefunden, um nach C._______ zu fahren. Als er sich im Zentrum ge- meldet habe, sei er von der Polizei festgenommen worden. Am (…) sei er

– mit der Wegweisungsverfügung – wieder freigelassen worden. Es stimme folglich nicht, dass er im BAZ ohne triftigen Grund während mehr als fünf Tagen nicht zur Verfügung gestanden sei. Richtig sei vielmehr, dass er sich mit Kenntnisnahme des BAZ ab dem (…) bei seinen Kollegen in B._______ aufgehalten habe. Nachdem er abmachungsgemäss am (…) in das BAZ

D-685/2023 Seite 4 zurückgekehrt sei, dort aber niemand anzutreffen gewesen sei, könne von ihm nicht erwartet werden, dass er sich dennoch dort aufgehalten hätte. Bei erster Gelegenheit sei er aber in das Asylzentrum E._______ gegan- gen und habe sich dort gemeldet. G. Mit Verfügung vom 30. Dezember 2022 – eröffnet am 4. Januar 2023 – lehnte die Vorinstanz das Gesuch des Beschwerdeführers um Wiederauf- nahme des Asylverfahrens ab und stellte fest, der Kanton B._______ sei zuständig für die Regelung des Aufenthalts respektive die Anordnung der Wegweisung aus der Schweiz sowie deren Vollzug. H. Mit Eingabe vom 3. Februar 2023 erhob der Beschwerdeführer beim Bun- desverwaltungsgericht Beschwerde gegen die Verfügung des SEM vom

30. Dezember 2022. Er beantragt, die Verfügung der Vorinstanz sei aufzu- heben, das Gesuch um Wiederaufnahme des Asylverfahrens sei gutzu- heissen und ihm sei Asyl zu gewähren. In verfahrensrechtlicher Hinsicht wird um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung unter Verzicht auf das Erheben eines Kostenvorschusses ersucht. Der Beschwerde lagen die angefochtene Verfügung, die Hausordnung der ORS Service AG (nachfolgend ORS) in türkischer Sprache, das Eintritts- formular des BAZ C._______, eine Karte von C._______, ein Informations- schreiben des Medic-Help des BAZ C._______ in türkischer Sprache und ein Informationsschreiben zu einer Präsentation über das BAZ C._______ bei. I. Am 6. Februar 2023 bestätigte das Bundesverwaltungsgericht den Be- schwerdeeingang und die Instruktionsrichterin setzte den Vollzug der Weg- weisung per sofort einstweilen aus. J. Die vorinstanzlichen Akten lagen dem Bundesverwaltungsgericht gleichen- tags in elektronischer Form vor (vgl. Art. 109 Abs. 6 AsylG).

D-685/2023 Seite 5 Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Gemäss Art. 31 VGG ist das Bundesverwaltungsgericht zur Beurteilung von Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG zuständig und entscheidet auf dem Gebiet des Asyls in der Regel – und auch hier – end- gültig (Art. 83 Bst. d Ziff. 1 BGG; Art. 105 AsylG). Der Beschwerdeführer ist als Verfügungsadressat zur Beschwerdeführung legitimiert (Art. 48 VwVG). Auf die frist- und formgerecht eingereichte Beschwerde ist – unter nachfol- gendem Vorbehalt – einzutreten (Art. 108 Abs. 2 AsylG und Art. 52 Abs. 1 VwVG). 1.2 Der durch die Parteibegehren definierte Streitgegenstand darf nicht über den Anfechtungsgegenstand hinausreichen. Gegenstand des Be- schwerdeverfahrens kann somit nur sein, was Gegenstand der angefoch- tenen Verfügung war oder nach richtiger Gesetzesauslegung hätte sein sollen. Anfechtungsgegenstand der vorliegenden Beschwerde ist die Ab- lehnung des Gesuchs um Wiederaufnahme des Asylverfahrens. Vorlie- gend ist folglich allein zu beurteilen, ob die Vorinstanz das Gesuch um Wie- deraufnahme des Asylverfahrens zu Recht abgewiesen hat. Die Frage, ob dem Beschwerdeführer Asyl zu gewähren ist, ist nicht Gegenstand der an- gefochtenen Verfügung. Auf das entsprechende Rechtsbegehren ist nicht einzutreten. 1.3 Das Verfahren richtet sich nach dem VwVG, dem VGG und dem BGG, soweit das AsylG nichts anderes bestimmt (Art. 37 VGG und Art. 6 AsylG). 2. 2.1 Mit Beschwerde in Asylsachen kann die Verletzung von Bundesrecht sowie die unrichtige oder unvollständige Feststellung des rechtserhebli- chen Sachverhalts gerügt werden (Art. 106 Abs. 1 AsylG). 2.2 Das Bundesverwaltungsgericht verzichtet vorliegend auf die Durchfüh- rung eines Schriftenwechsels (Art. 111a Abs. 1 AslyG). 3. 3.1 Asylsuchende Personen haben im Rahmen des Asylverfahrens eine Mitwirkungspflicht (Art. 8 AsylG; Art. 13 VwVG). Sie sind unter anderem verpflichtet, an der Feststellung des Sachverhaltes mitzuwirken und sich während des Verfahrens den Behörden von Bund und Kantonen zur Ver- fügung zu halten. Sie müssen ihre Adresse und jede Änderung der nach

D-685/2023 Seite 6 kantonalem Recht zuständigen Behörde des Kantons oder der Gemeinde (kantonale Behörde) sofort mitteilen (Art. 8 Abs. 1 und 3 AsylG). 3.2 Gemäss Art. 8 Abs. 3bis AsylG verzichten Personen, die ohne triftigen Grund ihre Mitwirkungspflicht verletzen oder den Asylbehörden während mehr als 20 Tagen nicht zur Verfügung stehen, damit auf eine Weiterfüh- rung des Verfahrens. Dasselbe gilt für Personen, die den Asylbehörden in einem Zentrum des Bundes ohne triftigen Grund während mehr als 5 Ta- gen nicht zur Verfügung stehen. Die Gesuche werden formlos abgeschrie- ben. Ein neues Gesuch kann frühestens nach drei Jahren deponiert wer- den. Vorbehalten bleibt die Einhaltung der Flüchtlingskonvention vom

28. Juli 1951 (FK, SR 0.142.30). 4. 4.1 Die Vorinstanz begründet ihren Entscheid, das Gesuch um Wiederauf- nahme des Asylverfahrens abzulehnen, damit, dass der Beschwerdeführer ohne triftigen Grund während mehr als fünf Tagen unbekannten Aufenthalts gewesen sei. Aus den Akten gehe nicht hervor, dass ihm vom (…) bis zum (…) eine Privatunterbringung bewilligt worden wäre. Seine Erklärung, die Privatunterbringung sei von einer Mitarbeiterin im BAZ C._______ bewilligt worden, sei als Schutzbehauptung zu qualifizieren. Zudem ergebe sich aus der Eingabe des Beschwerdeführers nicht, weshalb er von B._______ zum BAZ C._______ und wieder zurück nach B._______ habe reisen können, jedoch eine Weiterreise zum BAZ E._______ nicht möglich gewesen sei, obwohl er mit dort untergebrachten Personen in Verbindung gestanden sei. Zudem habe er nicht erklären können, weshalb er sich nochmals zwei Nächte bei Bekannten aufgehalten habe, anstatt sich beispielsweise beim BAZ B._______ zu melden, wo er bereits bis zum (…) untergebracht ge- wesen sei. Schliesslich ergäben sich aus den Akten auch keine Hinweise darauf, dass er sich am (…) tatsächlich wieder beim BAZ C._______ ge- meldet habe. 4.2 Der Beschwerdeführer entgegnete in seiner Beschwerde, es stimme nicht, dass er sich mehr als fünf Tage ohne triftigen Grund nicht zur Verfü- gung gestellt habe. Er habe am Donnerstagnachmittag des (…) im BAZ C._______ eine Mitarbeiterin von ORS namens «D._______» gefragt, ob er bereits an diesem Donnerstag das Zentrum verlassen dürfe. Die Mitar- beiterin habe geantwortet, das sei möglich. Daraufhin habe er das Zentrum verlassen. Wegen Heizungsproblemen des BAZ und aus finanziellen Grün- den seinerseits sei es ihm erst am (…) möglich gewesen, in das BAZ zu- rückzukehren. Dort sei er umgehend festgenommen worden. Ohnehin

D-685/2023 Seite 7 habe er von Freitag, dem (…), bis Sonntag, dem (…), ausserhalb des Zent- rums bleiben dürfen. Er sei folglich in der ersten Woche einen Tag und in der zweiten Woche drei Tage abwesend gewesen. Es sei ihm nicht möglich gewesen, eine Bestätigung der betreffenden Mit- arbeiterin, die ihm die Privatunterbringung bewilligt habe, einzuholen, weil diese kurz nach dem Vorfall nicht mehr dort gearbeitet habe. Später habe ihn ein Freund angerufen und ihm mitgeteilt, dass die fragliche Mitarbeite- rin wieder im Zentrum C._______ sei und er (der Freund) mit dieser am (…) gesprochen habe. Sie sei bereit, den Vorfall zu bestätigen. Er (Be- schwerdeführer) habe am (…) die Mitarbeiterin getroffen. Sie habe ihm ge- sagt, dass sie ihm zwar grundsätzlich eine Bestätigung geben könne, dass sie das aber zuerst mit ihrer vorgesetzten Person besprechen müsse und er ihr seine E-Mailadresse angeben solle. Der Beschwerdeführer stellte in Aussicht, er werde diese Bestätigung einholen und die Antwort des ORS in den nächsten Tagen respektive umgehend nach Erhalt nachreichen. Die genannte ORS-Mitarbeiterin habe ihm im Übrigen ein Infoblatt abgegeben, wonach die Asylsuchenden jeweils von Freitagmorgen bis Sonntagabend ausserhalb des Zentrums bleiben dürften. Dafür bräuchten sie keine Be- willigung. 5. 5.1 Für eine formlose Abschreibung genügt, dass eine asylsuchende Per- son den Asylbehörden in einem Zentrum des Bundes ohne triftigen Grund während mehr als 5 Tagen nicht zur Verfügung steht. Nachdem diese Frist von der entsprechenden Gesetzesbestimmung (Art. 8 Abs. 3bis AsylG) ex- plizit in «Tagen» und nicht in «Arbeitstagen» festgelegt wird (vgl. dazu die Unterscheidung beispielsweise in Art. 108 Absätze 1 und 3 AsylG), wird sie entgegen der Auffassung des Beschwerdeführers durch ein Wochenende nicht unterbrochen. 5.2 Es ist unbestritten, dass der Beschwerdeführer am Donnerstag, dem (…), das BAZ C._______ verlassen und sich am Mittwoch, dem (…), beim SEM im BAZ E._______ zurückgemeldet hat. Folglich hat sich der Be- schwerdeführer während mehr als fünf Tagen ausserhalb des ihm zuge- wiesenen BAZ aufgehalten. 5.3 Soweit der Beschwerdeführer geltend macht, er sei während dieser Zeit keineswegs ohne triftigen Grund nicht zur Verfügung gestanden, ist Folgendes festzuhalten:

D-685/2023 Seite 8 5.3.1 Der Einwand des Beschwerdeführers, eine Mitarbeiterin der ORS habe ihm eine «vorübergehende» Privatunterbringung bewilligt, ist als blosse Schutzbehauptung zu werten, zumal seine Ausführungen dazu äus- sert vage und auch unstimmig sind. So führte er zu seinem Aufenthaltsort vom (…) bis (…) lediglich aus, er sei «bei seiner Familie» beziehungsweise bei «seinen Kollegen in B._______» gewesen (vgl. Wiederaufnahmege- such act. SEM 1210726-27/5). Auch zu der Mitarbeiterin vermochte er – abgesehen vom Vornamen «D._______» – keine konkreten Angaben zu machen und obschon er mit dieser Mitarbeiterin angeblich erneut Kontakt hatte, hat er die versprochene Bestätigung von dieser Person bisher nicht eingereicht. Hinzu kommt, dass die Zuständigkeit für die Bewilligung einer Privatunterkunft beim SEM liegt, was auch den Mitarbeitenden des ORS bekannt sein dürfte. Selbst wenn aber ein Gespräch mit der genannten Mitarbeiterin tatsächlich stattgefunden haben sollte, ist den Ausführungen des Beschwerdeführers zu entnehmen, dass die Mitarbeiterin des ORS ihm auf die Frage, ob er das BAZ bereits am Donnerstag (und nicht erst am Freitag) verlassen dürfe, angeblich geantwortet hat, dies sei möglich (vgl. Rechtsmittelschrift Ziff. 4.3). Dieser bloss grundsätzlichen und allge- mein gehaltenen Antwort ist keine mündliche Bewilligungserteilung zu ent- nehmen. Eine Zusicherung respektive eine vorbehaltlose Auskunft kann daraus ebenfalls nicht konstruiert werden. Zudem musste der Beschwer- deführer wissen, dass er sich den Behörden zur Verfügung zu halten hat, zumal er vom SEM anlässlich des Dublin-Gesprächs darauf aufmerksam gemacht wurde (vgl. act. SEM 1210726-17/2 S. 1). Aus dem angeblichen Gespräch mit der Mitarbeiterin des ORS vermag der Beschwerdeführer je- denfalls nichts zu seinen Gunsten abzuleiten. Die Nachreichung der in Aus- sicht gestellten Bestätigung braucht daher nicht abgewartet zu werden. 5.3.2 Auch soweit der Beschwerdeführer darlegt, dass er am (…) in das BAZ zurückgekehrt sei, dort infolge technischen Defekts im BAZ aber nie- manden angetroffen habe, vermag er keinen triftigen Grund im Sinne von Art. 8 Abs. 3bis AsylG darzutun. Wie die Vorinstanz in ihrer Verfügung zu- treffend festhielt, wäre es dem Beschwerdeführer durchaus zumutbar ge- wesen, dannzumal weitere Schritte zu unternehmen. So wäre etwa zu er- warten gewesen, dass er sich umgehend mit seiner damaligen Rechtsver- tretung oder – allenfalls über seine sich dort aufhaltenden Kollegen, mit denen er seinen Angaben zufolge in telefonischem Kontakt stand – mit der Leitung im BAZ in Verbindung gesetzt hätte. Stattdessen hat sich der Be- schwerdeführer für weitere zwei Tage an einem unbekannten Ort aufgehal- ten. Diesbezüglich kann auf die Ausführungen in der angefochtenen Verfü- gung verwiesen werden.

D-685/2023 Seite 9 5.4 Der Beschwerdeführer ist den Behörden nach dem Gesagten während mehr als fünf Tagen ohne triftigen Grund nicht zur Verfügung gestanden. Folglich hat das SEM in Anwendung des Art. 8 Abs. 3bis AsylG das Asylver- fahren zu Recht formlos abgeschrieben. Eine Wiederaufnahme des Asyl- verfahrens rechtfertigt sich demnach nicht, weshalb das SEM das entspre- chende Gesuch zu Recht abgewiesen hat. 6. Nach dem Gesagten ist der Sachverhalt – soweit entscheidrelevant – aus- reichend erstellt. Insbesondere ist nicht ersichtlich, welche weiteren Abklä- rungen das SEM betreffend die Mitarbeiterin der ORS hätte treffen sollen, da der Beschwerdeführer selbst bei Wahrunterstellung des vorgebrachten Gesprächs daraus nichts zu seinen Gunsten abzuleiten vermag. Sofern er über seine Vorbringen hinaus Weiteres aus der angeblichen Bewilligung respektive Auskunft der Mitarbeiterin der ORS hätte ableiten wollen, wäre er gehalten gewesen, entsprechend mitzuwirken (vgl. Art. 8 AsylG und Art. 13 VwVG). Aus der blossen Rüge, es wäre an der Vorinstanz gewesen, bezüglich der angeblichen Bewilligung Untersuchungen vorzunehmen, kann der Beschwerdeführer in der vorliegenden Konstellation jedenfalls nichts zu seinen Gunsten ableiten. Es liegt weder eine Verletzung des Un- tersuchungsgrundsatzes (Art. 12 VwVG) noch des rechtlichen Gehörs (Art. 29 VwVG) vor. 7. Aus diesen Erwägungen ergibt sich, dass die angefochtene Verfügung Bundesrecht nicht verletzt und den rechtserheblichen Sachverhalt richtig sowie vollständig feststellt (Art. 106 Abs. 1 AsylG). Die Beschwerde ist ab- zuweisen. 8. 8.1 Der am 6. Februar 2023 verfügte Vollzugsstopp fällt mit dem vorliegen- den Urteil dahin. 8.2 Mit dem Entscheid in der Hauptsache ist das Gesuch um Verzicht auf die Erhebung eines Kostenvorschusses gegenstandlos geworden. 8.3 Bei diesem Ausgang des Verfahrens wären die Kosten dem Beschwer- deführer aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 VwVG). Dieser beantragte indessen die Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung im Sinne von Art. 65 Abs. 1 VwVG. Dieses Gesuch ist gutzuheissen, da die Begehren nicht von

D-685/2023 Seite 10 vornherein aussichtslos waren und aufgrund der Akten von der Bedürftig- keit des Beschwerdeführers auszugehen ist. Auf die Erhebung der Verfah- renskosten ist zu verzichten. (Dispositiv nächste Seite)

D-685/2023 Seite 11 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird. 2. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung wird gut- geheissen. 3. Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. 4. Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die kantonale Migrationsbehörde.

Die vorsitzende Richterin: Der Gerichtsschreiber:

Jeannine Scherrer-Bänziger Matthias Schmutz