RR.2012.71

Sentenza del 26 luglio 2012 Corte dei reclami penali Composizione

Giudici penali federali Stephan Blättler, Presidente, Giorgio Bomio e Cornelia Cova, Cancelliera Clara Poglia

Parti

A. e B.,

rappresentati dall'Avv. Filippo Solari, Ricorrenti

contro

MINISTERO PUBBLICO DEL CANTONE TICINO,

Controparte

Oggetto

Assistenza giudiziaria internazionale in materia penale all'Italia

Diniego di giustizia (art. 46a PA); sequestro (art. 33a OAIMP)

B u n d e s s t r a f g e r i c h t T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l

Numero dell’incarto: RR.2012.71-72

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Fatti: A. La Procura della Repubblica presso il Tribunale ordinario di Milano ha inol- trato alla Svizzera, in data 9 dicembre 2005, una richiesta di assistenza giu- diziaria nell'ambito di un procedimento avviato nei confronti di C. e altri per associazione a delinquere (art. 416 CP italiano), manipolazione del mercato (art. 185 del Testo unico della finanza), appropriazione indebita pluriaggrava- ta (art. 646 CP italiano), violazione dell'art. 136 del Testo unico bancario, atti di infedeltà (art. 2634 e 2635 CC italiano) e riciclaggio (art. 648 CP italiano). Con decisione del 13 dicembre 2005, il Ministero pubblico del Cantone Tici- no (in seguito: MP-TI) è entrato in materia sulla domanda presentata dall'au- torità italiana. In seguito a questa misura e conseguentemente alla trasmis- sione di dati da parte di un istituto bancario, il MP-TI ha informato l'autorità rogante, il 28 marzo 2006, dell'esistenza di operazioni suscettibili di essere in relazione con le indagini italiane. A tale proposito, esso ha richiesto dall'auto- rità rogante istruzioni sulla necessità di procedere alla perquisizione e al se- questro delle relazioni bancarie coinvolte (act. 1.4). Tramite complemento dello stesso giorno, l'autorità rogante ha sollecitato la perquisizione delle re- lazioni bancarie indicate dal MP-TI, con acquisizione della relativa documen- tazione bancaria, e il sequestro delle connesse giacenze attive (act. 7.2). B. Con decisione di entrata in materia e esecuzione del 30 marzo 2006, il MP- TI ha accolto quest'ultima richiesta ordinando presso la banca D., Nas- sau/Lugano e Chiasso, la perquisizione delle relazioni n° 1, n° 2, n° 3, n° 4 e n° 5, la trasmissione degli attinenti documenti bancari e il sequestro degli a- veri ivi depositati (act. 7.3). C. Con istanze formali del 29 agosto e 6 ottobre 2006, il patrocinatore dei ricor- renti ha richiesto il dissequestro del conto n° 4 (act. 1.7 e 1.9). Tale richiesta è stata ribadita ed estesa alla totalità dei conti tramite scritti del 31 ottobre 2011 e 21 febbraio 2012 (act. 1.15 e 1.18). Nel corso degli anni (ossia in da- ta 22 giugno, 7 settembre, 24 novembre 2006, 5 febbraio, 27 aprile, 4 giu- gno 2007 e 10 febbraio 2012), i ricorrenti hanno inoltre fornito informazioni giusta le operazioni intervenute sui conti coinvolti e ribadito le precedenti domande di revoca del/i sequestro/i (act. 1.5, 1.8, 1.10, 1.11, 1.12, 1.13 e 1.17). Il MP-TI ha indicato, con scritto del 3 novembre 2011, che la richiesta di dissequestro permaneva intempestiva, non potendosi parlare da un lato di durata eccessiva della misura pendente e, dall'atro, non emergendo decisio- ni estere cresciute in giudicato ed esecutive (act. 1.16).

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D. Il 17 aprile 2012, A. e B. hanno presentato un ricorso presso la Corte dei reclami penali del Tribunale federale censurando il diniego di decisione del MP-TI nell'ambito della procedura summenzionata, in particolare in relazione ai conti bancari sequestrati (act. 1). Essi chiedevano altresì, protestando spese e ripetibili, l'accoglimento del gravame e la conseguente ingiunzione al MP-TI di emanare una decisione in merito al dissequestro dei conti in ogget- to. E. A conclusione delle sue osservazioni datate 10 maggio 2012, il MP-TI ha richiesto, in via principale, la reiezione del ricorso e in, via subordinata, l'ac- coglimento parziale dello stesso postulando che: « […] il Procuratore pubbli- co dovrà emettere formale decisione entro il congruo termine che questa lo- devole Corte vorrà stabilire, superiore a trenta giorni, che sappia tener conto della necessità di acquisire compiuta presa di posizione da parte della Pro- cura della Repubblica presso il Tribunale di Alessandria » (act. 7). Dal canto suo, l'Ufficio federale di giustizia (di seguito: UFG), ha proposto, nelle sue osservazioni del 10 maggio 2012, l'accoglimento del ricorso (act. 6). Il 31 maggio 2012, in sede di replica, i ricorrenti hanno ribadito le loro conclu- sioni (act. 9).

Diritto: 1.

1.1 In virtù dell'art. 37 cpv. 2 lett. a della legge federale del 19 marzo 2010 sull' organizzazione delle autorità penali della Confederazione (LOAP; RS 173.71) e 19 cpv. 2 del regolamento del 31 agosto 2010 sull'organizza- zione del Tribunale penale federale (ROTPF; RS 173.713.161; nuovo testo giusta il n. I dell'ordinanza del 23 agosto 2011, in vigore dal 1° gennaio 2012, RU 2011 4495), la Corte dei reclami penali giudica i gravami in materia di assistenza giudiziaria internazionale. 1.2 I rapporti di assistenza giudiziaria in materia penale fra la Repubblica Italiana e la Confederazione Svizzera sono anzitutto retti dalla Convenzione europea di assistenza giudiziaria in materia penale del 20 aprile 1959, entrata in vigo- re il 12 giugno 1962 per l’Italia ed il 20 marzo 1967 per la Svizzera (CEAG; RS 0.351.1), dall'Accordo italo-svizzero del 10 settembre 1998 che completa e agevola l'applicazione della CEAG (RS 0.351.945.41), entrato in vigore mediante scambio di note il 1° giugno 2003 (in seguito: l'Accordo italo- svizzero), nonché, a partire dal 12 dicembre 2008 (Gazzetta ufficiale dell’Unione europea, L 327/15-17, del 5 dicembre 2008), dagli art. 48 e segg.

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della Convenzione di applicazione dell'Accordo di Schengen del 14 giugno 1985 (CAS). Di rilievo nella fattispecie è anche la Convenzione sul riciclag- gio, la ricerca, il sequestro e la confisca dei proventi di reato, conclusa a Strasburgo l’8 novembre 1990, entrata in vigore il 1° settembre 1993 per la Svizzera ed il 1° maggio 1994 per l’Italia (CRic; RS. 0.311.53). Alle questioni che il prevalente diritto internazionale contenuto in detti trattati non regola espressamente o implicitamente, come pure quando il diritto nazionale sia più favorevole all'assistenza rispetto a quello pattizio (cosiddetto principio di favore), si applicano la legge federale sull'assistenza internazionale in mate- ria penale del 20 marzo 1981 (AIMP; RS 351.1), unitamente alla relativa or- dinanza (OAIMP; RS 351.11; v. art. 1 cpv. 1 AIMP, art. I n. 2 Accordo italo- svizzero; DTF 136 IV 82 consid. 3.1; 135 IV 212 consid. 2.3; 123 II 134 con- sid. 1a; 122 II 140 consid. 2). Il principio di favore vale anche nell'applicazio- ne delle pertinenti norme di diritto internazionale (v. art. 48 n. 2 CAS, 39 n. 3 CRic e art. I n. 2 Accordo italo svizzero). È fatto salvo il rispetto dei diritti fon- damentali (DTF 135 IV 212 consid. 2.3; 123 II 595 consid. 7c). 1.3 La ricevibilità del gravame presuppone la legittimazione a ricorrere delle in- sorgenti giusta l’art. 80h AIMP. In base a quest’ultima disposizione, oltre all’UFG (art. 80h lett. a AIMP), ha diritto di ricorrere chiunque è toccato per- sonalmente e direttamente da una misura d’assistenza giudiziaria e ha un in- teresse degno di protezione all’annullamento o alla modifica della stessa (art. 80h lett. b AIMP; v. anche l’art. 21 cpv. 3 AIMP per quanto concerne le persone contro cui è diretto il procedimento penale all’estero). Il concetto di persona toccata ai sensi dei predetti articoli di legge trova concretizzazione sia nella giurisprudenza che nell’OAIMP. Per essere considerato personal- mente e direttamente toccato da una misura di assistenza giudiziaria inter- nazionale, il ricorrente deve avere un legame sufficientemente stretto con la decisione litigiosa (DTF 123 II 161 consid. 1 d/aa). Più concretamente, nel caso di una richiesta d’informazioni su un conto bancario è considerato per- sonalmente e direttamente toccato il titolare del conto (v. art. 9a lett. a OAIMP; DTF 118 Ib 547 consid. 1d), così come nelle perquisizioni domiciliari questa qualità spetta al proprietario o al locatario (v. art. 9a lett. b OAIMP), rispettivamente nell’ambito di misure concernenti un veicolo a motore al de- tentore dello stesso (v. art. 9a lett. c OAIMP). 1.4 Nella fattispecie, va indicato in primo luogo che non sussiste legittimazione dei ricorrenti quo i conti n° 1 e n° 2, non disponendo i medesimi della titolari- tà su queste relazioni (act. 1, p. 2). Va precisato in seguito che B. è titolare del conto n° 3. Discende da quanto esposto supra, che essa sarebbe pertanto legittimata a ricorrere seppur limi- tatamente a quanto attiene a questa sola relazione bancaria. Risulta tuttavia che l'anzidetto conto sia estinto (act. 6, p. 2). A mente dei ricorrenti, la chiu-

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sura dello stesso non avrebbe conseguenze sull'ammissibilità del ricorso, poiché esso sarebbe ancora oggetto di una richiesta di informazione e, al- meno formalmente, di un sequestro (act. 9 p. 2). È tuttavia d'uopo sottolinea- re che il ricorso interposto dai ricorrenti non concerne la documentazione bancaria menzionata dagli stessi ma, come chiaramente esplicitato nelle conclusioni prodotte in sede ricorsuale (act. 1, p. 7), unicamente il sequestro degli averi. Giusta l'art. 48 cpv. 1 let. c PA (applicabile per rinvio dell'art. 39 al. 2 let. b LOAP), ha diritto di ricorrere chi ha un interesse degno di prote- zione all'annullamento o alla modificazione della decisione impugnata (ZIMMERMANN, La coopération judiciaire internationale en matière pénale, 3° ediz., Berna 2009, n° 524). Trattandosi in casu di un conto estinto, non si può ritenere che la ricorrente disponga di un interesse ad ottenere una revo- ca del relativo sequestro. Il ricorso di B. è pertanto irricevibile. La legittimazione di A. appare al contrario pacifica posto come questo sia ti- tolare dei conti n° 4 e n° 5. Essa è nondimeno limitata a queste relazioni bancarie. 1.5 A mente dell'art. 80i cpv. 1 let. a AIMP, il ricorrente può far valere la violazio- ne del diritto federale, compreso l'eccesso o l'abuso del potere di apprezza- mento. Il diritto federale comprende la Costituzione federale della Confede- razione svizzera del 18 aprile 1999 (Cst.; RS 101). Ne consegue che i ricor- renti possono lamentare, dinnanzi a questa Corte, la violazione dei loro diritti costituzionali in relazione al diritto federale sulla cooperazione internaziona- le; ciò concerne in particolare la doglianza del diniego di giustizia formale de- rivante dall'art. 29 cpv. 1 Cst. (sentenza del Tribunale penale federale RR.2009.228 del 24 luglio 2009, consid. 1; ZIMMERMANN, op. cit., n° 519). Sussiste un diniego di giustizia formale, proibito dall'art. 29 Cst., segnata- mente allorquando un'autorità, regolarmente adita, ritarda senza ragione a statuire (art. 46a PA). Un ricorso ai sensi dell'art. 46a PA può essere interpo- sto in ogni tempo (art. 50 cpv. 2 PA), di modo che la tempestività del presen- te gravame è pacifica. 1.6 L'entrata in merito va quindi circoscritta nei termini esposti ai precedenti con- siderandi. 2.

2.1 Giusta l'art. 29 Cst., in procedimenti dinanzi ad autorità giudiziarie o ammini- strative, ognuno ha diritto alla parità ed equità di trattamento, nonché ad es- sere giudicato entro un termine ragionevole (cpv. 1). Commette un diniego di giustizia formale, violando l'art. 29 Cst., l'autorità che, malgrado sia compe- tente per farlo, non si occupa di un ricorso interposto nelle forme e nei termi- ni legali (DTF 135 I 6 consid. 2.1; 134 I 229 consid. 2.3), che non applica o applica in modo incorretto una regola di procedura precludendo così l'acces-

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so alla giustizia ad una persona privata che vi avrebbe diritto, che rifiuta di decidere oppure lo fa unicamente in modo parziale, che non stabilisce inte- ramente i fatti o che esamina una sola parte dell'istanza (decisioni del Tribu- nale federale 5A_578/2010 del 19 novembre 2010, consid. 2.1; 5A_279/2010 del 24 giugno 2010, consid. 3.3 e referenze ivi citate). La decisione mediante la quale un'autorità d'esecuzione in materia di assistenza internazionale or- dina un sequestro è una decisione incidentale ai sensi dell'art. 80e cpv. 2 AIMP (sentenza del Tribunale federale 1A.245/2002 del 24 febbraio 2003, consid. 1). In linea di massima questo vale anche allorquando l'autorità d'e- secuzione conferma un sequestro o respinge una domanda di dissequestro (TPF 2007 124 consid. 2.2). In tutti i casi, la procedura in corso deve conclu- dersi infatti con una decisione di chiusura che determini la destinazione fina- le dei valori (v. art. 74a cpv. 1 unitamente ad art. 80d AIMP), fermo restando che nell'attesa di tale decisione le misure conservative restano in vigore, ri- servato il caso di espressa comunicazione da parte dell'autorità estera che la confisca non può più essere pronunciata (v. art. 33a OAIMP e art. 11 e seg. CRic). Nell'ambito dell'assistenza internazionale penale, la giurisprudenza del Tri- bunale federale ha stabilito che il titolare di un conto bloccato può in ogni tempo chiedere all'autorità d'esecuzione che ha pronunciato il sequestro la revoca di questa misura (DTF 129 II 449 consid. 2.5 in fine; sentenza del Tribunale federale 1A_81/2004 del 1° giugno 2004, consid. 3 in fine). Tale autorità ha l'obbligo di statuire entro un termine ragionevole considerata la natura e l'importanza del litigio nonché l'insieme delle circostanze, pena un diniego formale di giustizia (DTF 119 Ib 311 consid. 5b; 117 Ia consid. 1c). 2.2 Il MP-TI indica che non vi sarebbe stata possibilità di statuire sulla richiesta dei ricorrenti data la mancanza di presa di posizione dell'attuale autorità ro- gante al riguardo, sollecitata tramite scritto del 3 novembre 2011 (act. 9,

p. 3). Esso omette tuttavia che tale presa di posizione avrebbe dovuto esse- re richiesta ben prima, posto come la domanda di dissequestro sia stata for- mulata già dal 2006. Irrilevante è pertanto il secondo sollecito indirizzato alla Procura del Tribunale di Alessandria. Va sottolineato come il procedere dell'autorità di esecuzione sarebbe stato senz'altro di maggiore efficacia se essa avesse fissato un termine alle autorità italiane per la trasmissione di una presa di posizione, indicando che in caso di inosservanza dello stesso la misura sarebbe stata revocata (art. 12 cpv. 2 CRic e art. 80o AIMP). Non appare peraltro condivisibile l'incomprensione espressa dal MP-TI (act. 7,

p. 4) in relazione ai postulati degli insorgenti. Non sussiste in effetti dubbio che questi abbiano da anni ambito al dissequestro degli averi depositati sul conto n° 4, in un primo tempo, e, in seguito, sull'insieme delle relazioni ban- carie interessate dalla decisione di entrata in materia e di esecuzione del 28 marzo 2006. Del resto, se l'autorità di esecuzione avesse avuto incertez-

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ze sulla reale portata delle richieste a lei indirizzate, nulla le avrebbe impedi- to di richiedere chiarimenti al riguardo. Non si può inoltre ritenere, come lo fa l'autorità rogata (act. 9, p. 3), che il silenzio dei ricorrenti tra il 13 gennaio 2010 e il 31 ottobre 2011 possa giustificare l'assenza di decisione. Infatti, le innumerevoli sollecitazioni indirizzate anteriormente indicano in modo mani- festo quale fosse la volontà degli insorgenti. Non pertinente è poi il riferimen- to all'esercizio dell'azione penale in Svizzera per titolo di riciclaggio (act. 9,

p. 3). Un eventuale blocco degli averi a questo titolo è infatti indipendente dalla procedura di assistenza internazionale, la quale deve seguire il proprio corso secondo le disposizioni e regole applicabili in materia. E d'uopo inoltre precisare come la lettera del MP-TI del 3 novembre 2011, indirizzata al pa- trocinatore dei ricorrenti (act. 1.16), non possa essere considerata come una decisione. In effetti, in tale scritto, l'autorità di esecuzione non rifiuta di disse- questrare gli averi ma unicamente di decidere in merito. 2.3 Alla luce di quanto precede, va ritenuto che l'assenza di decisione sul man- tenimento del sequestro da parte del MP-TI costituisce un diniego formale di giustizia. In effetti, malgrado i numerosi interventi del patrocinatore dei ricor- renti, l'autorità di esecuzione ha omesso di decidere, senza giustificazione, sulla richiesta di revoca dei sequestri a lei sottoposta. 2.4 Poiché questa Corte non dispone nella fattispecie degli elementi necessari per pronunciarsi sulla questione del mantenimento o meno dei blocchi litigio- si, l'incarto è rinviato al MP-TI affinché esso statuisca formalmente mediante decisione impugnabile, entro un termine di 60 giorni dalla data di crescita in giudicato della presente sentenza, in merito alla richiesta di dissequestro. Qualora l'autorità rogata reputasse ancora necessario richiedere ragguagli alle autorità richiedenti, a queste ultime verrà fissato, dall'autorità di esecu- zione o dall'UFG, un termine e indicato che in caso di inosservanza dello stesso la misura verrà revocata (conformemente agli art. 12 cpv. 2 CRic e 80o AIMP). In virtù del principio di celerità, l'autorità di esecuzione vaglierà se dal caso la possibilità di confermare o revocare la misura di sequestro contemporaneamente ad una decisione di chiusura comprendente anche la trasmissione della documentazione richiesta dalle autorità giudiziarie italiane. 2.5 Sarà in ogni caso compito del MP-TI di assicurarsi che la misura di seque- stro non si protragga in modo indefinito. 2.6 Nella misura della sua ammissibilità, il ricorso è quindi accolto. 3. Visto l'esito della procedura, non si riscuote tassa di giustizia (art. 63 cpv. 2 PA richiamato l'art. 39 cpv. 2 lett. b LOAP).

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Giusta l'art. 64 cpv. 1 PA, richiamato l'art. 39 cpv. 2 lett. b LOAP, l'autorità di ricorso, se ammette il ricorso in tutto o in parte, può, d'ufficio o a do- manda, assegnare al ricorrente una indennità per le spese indispensabili e relativamente elevate che ha sopportato (ripetibili). Nei procedimenti davanti al Tribunale penale federale le ripetibili consistono nelle spese di patrocinio (art. 11 cpv. 1 RSPPF applicabile in virtù del rinvio di cui all’art. 10 RSPPF). L'onorario è fissato secondo il tempo, comprovato e necessa- rio, impiegato dall'avvocato per la causa e necessario alla difesa della parte rappresentata. L'indennità oraria ammonta almeno a 200 e al mas- simo a 300 franchi (art. 12 cpv. 1 RSPPF). Davanti alla Corte dei reclami penali, se l'avvocato non presenta alcuna nota delle spese al più tardi al momento dell'inoltro dell’unica o ultima memoria, il giudice fissa l'onorario secondo libero apprezzamento (art. 12 cpv. 2 RSPPF). Nella fattispecie, si giustifica di fissare l'indennità a CHF 2'000.-- (IVA compresa), la quale è messa a carico del MP-TI in quanto autorità inferiore giusta l'art. 64 cpv. 2 PA.

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Per questi motivi, la Corte dei reclami penali pronuncia: 1. Il ricorso è accolto nella misura della sua ammissibilità. 2. Il Ministero pubblico del Cantone Ticino è tenuto a statuire formalmente me- diante decisione impugnabile, entro un termine di 60 giorni dalla data di cre- scita in giudicato della presente sentenza, in merito alla richiesta di disse- questro. 3. Non sono prelevate spese. La cassa del Tribunale penale federale restituirà ai ricorrenti l'anticipo delle spese già pervenuto pari a CHF 4'000.--. 4. Il Ministero pubblico del Cantone Ticino verserà un importo di CHF 2'000.-- a titolo di ripetibili.

Bellinzona, il 26 luglio 2012

In nome della Corte dei reclami penali del Tribunale penale federale

Il Presidente: La Cancelliera:

Comunicazione a: - Avv. Filippo Solari - Ministero Pubblico del Cantone Ticino - Ufficio federale di giustizia, Settore Assistenza giudiziaria

Informazione sui rimedi giuridici Il ricorso contro una decisione nel campo dell’assistenza giudiziaria internazionale in materia penale deve essere depositato presso il Tribunale federale entro 10 giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 e 2 lett. b LTF). Il ricorso è ammissibile soltanto se concerne un’estradizione, un sequestro, la consegna di oggetti o beni oppure la comunicazione di informazioni inerenti alla sfera segreta e se si tratti di un caso particolarmente importante (art. 84 cpv. 1 LTF). Un caso è particolarmente importante segnatamente laddove vi sono motivi per ritenere che sono stati violati elementari principi procedurali o che il procedimento all’estero presenta gravi lacune (art. 84 cpv. 2 LTF).