78_I_208

208 Staatsrecht. der Frist von zwei Jahren seit der letzten dieser Veranla- gungen das Revisionsgesuch hätte stellen können, statt erst nach zwei Jahren und vier ·Wochen. Demnach erkennt das Bundesgericht: Die Beschwerde wird abgewiesen. II. HANDELS- UND GEWERBEFREIHEIT LIBERTE DU COMMERCE ET DE L'INDUSTRIE

30. Auszug aus dem Urteil vom 24. September 1952 i. S. Koch gegen Regierungsrat des Kantons Schwyz. Bedürfni8klausel für Wirt8chaften. Verhältnis von Art. 3lter zu Art. 32quater BV (Erw. 4). Die Bedürfnisklausel für alkoholfreie Wirtschaften kann sich nur auf Art. 3lter BV stützen. Die Bewilligung für eine alkoholfreie Wirtschaft kann daher nicht verweigert werden auf Grund einer im kantonalen Wirtschaftsgesetz enthaltenen Bedürfnisklausel, die seinerzeit gestützt auf den nur für Alkoholwirtschaften geltenden Art. 32quater BV aufgestellt worden ist (Erw. 5). Alkoholfreie und alkoholführende Wirtschaften sind nicht gleich- artige Betriehe im Sinne von Art. 3lter BV (Erw. 6). Glause dite de besoin en matwre d'exploitation d'aubergll8. Rapport entre l'art. 3lter et l'art. 32quater Cst. (consid. 4). Quand il s'agit d'etablissements dans lesquels on ne sert pas de boissons alcooliques la clause dite de besoin ne peut se fonder que sur l'art. 3lter Cst. L'autorisation d'exploiter un tel etablis- sement ne peut etre mfusee en vertu d'une clause figurant dans une loi cantonale concernant les cafes et auberges et elle-meme fondee sur l'art. 32quater Cst, cette derniere disposition n'etant applicable qu'aux etablissements dans lesquels on sert des boissons alcooliques (consid. 5). Les etablissements dans lesqueIs on sert des boissons alcooliques et ceux dans lesquels on n'en sert pas ne sont pas des etablisse- ments du meme genre, dans le sens de l'art. 3lter Cst (consid. 6). Olausola detta del bisogno in materia di e8ercizi pubblici. Relazione tra l'art. 3lter e l'art. 32quater CF (consid. 4). Quando si tratta di esercizi pubblici in cui non si servono bevande alcooliche, la clausola detta deI bisogno puo basarsi soltanto sull'art. 3lter CF. L'autorizzazione per un siffatto esercizio Handels- und Gewerbefreiheit. N0 30. 209 pubblico non puo essere negata in virtu d'una clausola detta deI b~gno figurante in una legge cantonale sugli esercizi pubbhCl e basata -sull'art. 32quater CF, il quaIe e applicabile soltanto a quegli esercizi pubblici in cui si servono delle bevande alcooliche (consid. 5). GI~ eser?izi pubblici in cui si servono bevande alcooliche e quelli In CUl non se ne servono non sono dello stesso genere a norma dell'art. 3lter CF (consid. 6). A U8 dem Tatbestand : A. - Das schwyzerische Wirtschaftsgesetz vom 11. Au- gust 1899 (WG) bestimmt in § 15 : «Wenn an einem Orte die Zalll der bestehenden Wirtschaften derart gross ist, dass eine Vermehrung für das öffentliche Wohl offenbare Nachteile bringen WÜ!de, kann der Regierungsrat auf Antrag des betreffenden Gemernderates oder von sich aus die Erteilung weiterer Wirtschaftskonzessionen bis auf weiteres ver- weigern.» . B. - Der Beschwerdeführer Adolf Koch betreibt im Dorfkern vom Immensee eine Bäckerei und Konditorei. Im Winter 1949/50 richtete er in der Villa Erica, die ober- halb des Dorfes im sog. Eichligebiet an der Durchgangs- strasse Luzern-Küssnacht-Arth-Schwyz in der Nähe der Hohlen Gasse liegt, eine Filiale seines Geschäftes ein und ersuchte in der Folge um die Bewilligung, dort eine alkohol- freie Kaffeestube zu eröffnen. . Der Regierungsrat des Kantons Schwyz wies das Ge- such am 13. Februar 1952 ab unter Berufung auf § 15 WG, der seit Inkrafttreten von Art. 3lter BV auch auf alkohol- freie Wirtschaften anwendbar sei und die Verweigerung von Wirtschaftspatenten auch zum Zwecke des Ausschlus- ses einer übermässigen Konkurrenz gestatte. Der schwyze- rische Gesetzhaber habe, nachdem das Bundesgericht die Anwendung von § 15 WG auf alkoholfreie Wirtschaften als unzulässig erklärt habe, dieser Bestimmung keinen andern Wortlaut gegeben. Seitdem durch die Revision der Wirtschaftsartikel der BV § 15 WG auch hinsichtlich der alkoholfreien Wirtschaften wieder Bestand habe, stehe seiner Anwendung nichts entgegen. Die Voraussetzungen der Art. 3lter BV seien erfüllt. Da die Konkurrenz unter 14 AS 78 I - 1952 210 Staatsrecht. den Gaststätten in Immensee und Umgebung sehr gross und es den Gästen in allen bestehenden Wirtschaften mög- lich sei, alkoholfreie Getränke zu konsumieren, entspreche die nachgesuchte Bewilligung nicht nur keinem Bedürfnis, sondern sie würde den Existenzkampf der bestehenden Wirtschaften weiter verschärfen. O. - Mit der vorliegenden staatsrechtlichen Beschwerde beantragt Adolf Koch, diesen Entscheid des Regierungs- rates des Kantons Schwyz aufzuheben. Er beschwert sich wegen Verletzung der Art. 31, 31ter und 32q'tmter BV und macht zur Begründung u.a. geltend: Die Berufung des Regierungsrates auf Art. 3lter BV gehe fehl. Diese Bestimmung stelle einen reinen Kompe- tenzartikel dar, auf Grund dessen die Kantone die Be- dürfnisklausel für alkoholfreie Wirtschaften einführen könnten. Der Kanton Schwyz habe aber das WG seit Inkrafttreten von Art. 3lter BV nicht revidiert, weshalb für alkoholfreie Wirtschaften der Grundsatz der Handels- und Gewerbefreiheit gelte. Die Bedürfnisklausel für solche Wirtschaften könne nicht dadurch eingeführt werden, dass der bisherige § 15 WG entsprechend ausgelegt werde und einen Anwendungsbereich erhalte, der ihm bisher fehlte und auch gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung versagt war, denn damit würde das Volk in seinem Gesetz- gebungsrecht beschnitten. Das nachgesuchte Patent müsste dem Beschwerdeführer übrigens selbst dann erteilt werden, wenn im Kanton Schwyz die Bedürfnisklausel für alkoholfreie Wirtschaften gesetzlich verankert und Art. 31ter BV anwendbar wäre, da ein ausgesprochenes Bedürfnis für ein Tea-Room in der Gegend des Eichli bestehe und die nächste alkoholfreie Wirtschaft sich im Dorfe, 35 Minuten von der Villa Erika entfernt, befinde. Die bereits bestehenden alkoholführen- den Wirtschaften könnten dem Beschwerdeführer nicht entgegengehalten werden, da nach Art. 3lter BV nur gleich- artige Betriebe in Betracht kämen. Die gegenteilige Auf- fassung hätte die unsinnige Folge, dass in Gegenden mit Handels· und Gewerbefreiheit. N0 30. 211 vielen alkoholführenden Wirtschaften das Aufkommen alkoholfreier Gaststätten verunmöglicht wäre. D. - Das Polizeidepartement des Kantons Schwyz beantragt namens des Regierungsrates Abweisung der Be- schwerde und führt u.a. aus: § 15 WG in Verbindung mit Art. 3lter BV berechtige den Regierungsrat, die Bedürfnisfrage auch für die Neu- eröffnung alkoholfreier Wirtschaften zu prüfen. Der Kan- ton Schwyz habe allerdings sein WG seit Inkrafttreten der neuen Wirtschaftsartikel noch nicht revidiert. Ein Ent- wurf liege indessen vor, und es könne doch kaum Sinn der neuen Wirtschaftsartikel sein, dass bis zur Durchführung dieser Revision ein regelloses Aufkommen neuer alkohol- freier Wirtschaften geduldet werden müsse. Im Bezirk Küssnacht entfalle schon auf UO Einwohner eine Wirt- schaft gegenüber einem schweizerischen Durchschnitt von 300, weshalb generell von einem Bedürfnis auch für eine alkoholfreie Wirtschaft keine Rede sein könne. Überdies befänden sich in dem der Villa Erica gegenüber liegenden Hotel Eiche-Post sowie im Hotel Rigi in Immensee Räum- lichkeiten, in denen an Kurgäste und Passanten sämtliche alkoholfreien Getränke ausgeschenkt würden. Ein Bedürf- nis für die Neueröffnung eines Tea-Rooms bestehe somit nicht. Es erscheine auch unbefriedigend, die Gleichartig- keit von Wirtschaftsbetrieben danach zu bestimmen ob , neben alkoholfreien Getränken auf Wunsch auch Alkohol ausgeschenkt werde oder nicht. Das Bundesgericht hat die Beschwerde gutgeheissen. A U8 den Erwägungen:

4. - Art. 32quater Abs. 1 BV ermächtigt die Kantone, auf dem Wege der Gesetzgebung zwecks Bekämpfung des Alkoholismus die Zahl der Alkoholwirtschaften und der Betriebe des Kleinhandels mit geistigen Getränken nach dem Bedürfnis zu beschränken. Art. 3lter Abs. 1 BV gibt ihnen u.a. die Befugnis, auf dem nämlichen Wege die Zahl gleichartiger Betriebe des Gastgewerbes dann vom Bedürf- 212 Staatsrecht. nis abhängig zu machen, wenn dieses Gewerbe durch über- mässige Konkurrenz in seiner Existenz bedroht ist. Das Bundesgericht hat angenommen, dass diese Bestimmung, soweit sie sich auf die Bedürfnisldausel bezieht, nur die alkoholfreien Wirtschaften berühre (BGE 74 1382; ebenso STEINER, Die Bedürfnisldausel nach Art. 3lter BV, Fest- gabe für Nawiasky, S. 61; anderer Meinung MARTI, Handels- und Gewerbefreiheit S. 188, FLEINER-GIACO- METTI, Bundesstaatsrecht S. 298/99, SCHÜRMANN, Zentral- blatt 1948 S. 65 f.). Zu dieser Frage erneut Stellung zu nehmen, besteht hier kein Anlass. Fest steht und unbe- stritten ist jedenfalls, dass Art. 32quater Abs. 1 (alt Art. 31 lit. c) BV ausschliesslich zum Zwecke der Bekämpfung des Alkoholismus erlassen wurde und daher nur für alkohol- führende Wirtschaften gilt (BGE 41 151,49 197,60 I 259, 74 I 382). Die Bedürfnisldausel für alkoholfreie Wirtschaf- ten, im wesentlichen eine gewerbepolitische Massnahme, kann sich somit nur auf Art. 3lter Abs. 1 BV stützen, der für die Einführung dieser Klausel den Weg der Gesetz- gebung vorschreibt, sie nur unter der Voraussetzung, dass das Gastwirtschaftsgewerbe durch übermässige Konkur- renz in seiner Existenz bedroht ist, zulässt und überdies eine Anweisung über die Ausgestaltung der Klausel ent- hält.

5. - Der Regierungsrat hat die Verweigerung des nach- gesuchten Patentes für eine alkoholfreie Wirtschaft im angefochtenen Entscheid mit mangelndem Bedürfnis be- gründet und sich dafür auf § 15 des kantonalen Wirtschafts- gesetzes von 1899 berufen. Diese Bestimmung hatte indes- sen ihre verfassungsmässige Grundlage a usschliesslich in Art. 32quater Abs. 1 (alt Art. 31 lit. c) BV und war somit, soweit sie auf alkoholfreie Wirtschaften angewendet wurde, verfassungswidrig (BGE 41 151,49 197). Der Regierungs- rat steht auf dem Standpunkt, die in § 15 WG enthaltene Bedürfnisklausel gelte seit Inkrafttreten von Art. 31ter BV ohne weiteres auch für alkoholfreie Wirtschaften, während der Beschwerdeführer der Auffassung ist, die Klausel Handels. und Gewerbefreiheit. N0 30. 213 müsste für diese Betriebe auf dem Wege der Gesetzgebung neu eingeführt werden. Das Bundesgericht hat in einigen älteren Entscheiden angenommen, dass das Bundesrecht das ihm widerspre- chende kantonale Recht nicht bloss in seiner Wirkung suspendiere, sondern endgültig beseitige, vernichte, sodass es bei nachträglicher Aufhebung des entgegenstehenden Bundesrechts nicht automatisch wieder in Kraft trete, son- dern neu erlassen werden müsse (BGE 15 S. 162 ff., 170 ff. ; 30 I 47). Das ist auch die in der Rechtslehre herrschende Auffassung; eine Ausnahme wird nur gemacht für Bundes- recht, das von vorneherein als eine bloss vorübergehende Ordnung erlassen wurde, wie z.B. das sich auf den Voll- machtenbeschluss vom 30. August 1939 stützende Not- recht (BURCKHARDT, Komm. zur BV S. 823, FLEINER- GIACOMETTI, a.a.O. S. 96, IMBODEN, ZSR NF 61 S. 217) Ob an dieser Rechtsprechung, die, was den Fall bloss bun- .desrechtswidriger Auslegung eines an sich nicht bundes- rechtswidrigen Rechtssatzes betrifft, nicht unangefochten blieb (REICHLIN, Zentralblatt 1949 S. 32), festzuhalten sei, kann dahingestellt bleiben. Denn es geht jedenfalls nicht an, die in § 15 WG enthaltene Bedürfnisldausel, nachdem Art. 3lter BV in Kraft getreten ist, auf dem Wege der Aus- legung auf alkoholfreie Wirtschaften auszudehnen, auch wenn diese Auslegung, wie der Regierungsrat des Kantons Schwyz in seinem Entscheid vom 10. November 1947 bemerkte, der ursprünglichen Absicht des kantonalen Ge- setzgebers von 1899 und der damaligen Rekurspraxis des Bundesrates (SALIS, Bundesrecht II Nr. 941) entspricht. § 15 WG hatte seine Grundlage, wie gesagt, in Art. 32quater BV, der die Beschränkung der Zahl der Wirtschaften nur zum Zwecke der Bekämpfung des Alkoholismus zuliess. Eine hierauf beruhende Bedürfnisldausel kann nicht im Wege blosser Auslegung in eine Bedürfnisldausel auch im Sinne von Art. 31ter BV umgedeutet werden. Art. 3lter BV, der für die Einführung der Bedürfnisklausel ebenfalls den Weg der Gesetzgebung vorschreibt, umschreibt die Voraus- 214 Staatsrecht. setzungen dafür anders als Art. 32quater. Diese neue, dem bisherigen Recht unbekannte Bedürfnisklausel kann daher nur durch ein neues Gesetz oder die Abänderung eines bisherigen Gesetzes eingeführt werden. Von einem « ge- setzgeberischen Leerlauf» (REICHLIN a.a.O.) kann schon deshalb nicht gesprochen werden, weil die neue Bedürlms- klausel wohl kaum den gleichen Wortlaut haben kann wie § 15 WG, denn sie muss, wie Art. 31ter BV ausdrücklich vorschreibt, der Bedeutung der verschiedenen Arten von Wirtschaften für das Gemeinwohl angemessen Rechnung tragen. Fehlt es demnach an der nach Art. 3lter BV erforder- lichen gesetzlichen Grundlage, um die Bewilligung zur Führung einer alkoholfreien Wirtschaft von einem Bedürf- nis abhängig zu machen, so verstösst der angefochtene Entscheid gegen den Grundsatz der Handels- und Gewerbe- freiheit (Art. 31 BV). Er lässt sich auch nicht mit der wei- teren, in der Vernehmlassung geltend gemachten Begrün- dung halten, dass eine Revision des kantonalen WG im Gange sei und es dem Sinn und Geist der neuen Wirt- schaftsartikel zuwiderlaufen würde, wenn in der Zwischen- zeit ein regelloses Aufkommen neuer alkoholfreier Wirt- schaften geduldet werden müsste. Solange ein Kanton von der ihm durch Art. 3lter BV gegebenen Ermächtigung nicht Gebrauch macht, wozu es der Änderung seiner Ge- setzgebung bedarf, bleibt es, was die Eröffnung alkohol- freier Wirtschaften betrifft, beim bisherigen, seit Jahr- zehnten bestehenden Rechtszustand.

6. - Ob das vom Beschwerdeführer nachgesuchte Pa- tent gestützt auf eine neue, auf Grund von Art. 3lter BV eingeführte Bedürfnisklausel verweigert werden könnte, ist im vorliegenden Verfahren nicht zu prüfen. Bemerkt sei lediglich, dass für die Feststellung des Bedürfuisses nur die Z!1hl gleichartiger Betriebe in Frage käme, ferner dass es nach der Entstehungsgeschichte von Art. 3lter BV nicht zweifelhaft sein kann, dass Alkoholwirtschaften und alko- holfreie Wirtschaften nicht gleichartige Betriebe darstellen Derogatorische Kraft des Bundesrechts. N° 31. 211)" und das Bedürfnis für eine alkoholfreie Wirtschaft daher nicht verneint werden darf, weil es an einem Ort genügend Alkoholwirtschaften gibt (StenBull NatR 1939 S. 544, 1945 S. 564/5; StR 1939 S. 397, 591, 1945 S. 256/8; FLEINER-GIACOMETTI, a.a.O. S. 299, SCHÜRMANN, a.a.O. S. 66, MARTI, a.a.O. S. 189, STEINER, a.a.O. S. 70 ff.). IH. DEROGATORISCHE KRAFT DES BUNDESRECHTS FORCE DEROGATOIRE DU DROIT FEDERAL

31. Urteil vom 8. Oktober 1952 i. S. Konkursmasse Baehofen gegen Staatsanwaltschaft des Kantons Zürich. Stra/prozessuale Beschlagnahme. VerhiiUnis zum Bundesrooht. Die im kantonalen Strafprozessrecht vorgesehene Beschlagnahme von Vermögen des Angeschuldigten zur Deckung von Prozess- kosten und Busse ist auch insoweit nicht bundesrechtswidrig, als sie bereits gepfändetes oder zu einer Konkursmasse gezo- genes Vermögen erfasst (Erw. 2). Die von der kantonalen Strafbehörde angeordnete Beschlagnahme ist - unter Vorbehalt der dagegen zulässigen kantonalen Rechtsmittel und der staatsrechtlichen Beschwerde - für die Betreibungs- und Konkursbehörden verbindlich; es steht diesen nicht zu, ihr eine eigene Verfügung entgegenzusetzen, die von der Strafbehörde nach Art. 17 ff. SchKG anzufechten wäre (Erw. 1). Sequestre en procedure penale. Relation avec le droit federal. Le sequestre prevu par la procedure penale cantonale aux fins de couvrir les frais du proces et l'amende n'est pas non plus contraire au droit federal en tant qu'il porte sur des objets deja saisis ou compris dans une masse en faillite (consid. 2). Sous reserve des voies de droit cantonales et du recours de droit public. le sequestre ordonne par l'autoriM penale cantonale He les autorites de poursuite et de faillite ; il ne leur appartient pas de s'y opposer par une decision que l'autoriM penale devrait attaquer selon les art. 17 ss LP (consid. 1). Sequestro nel corso della procedura penak. Relazione col diritto tmerale. Il sequestro previsto dalla procedura penale cantonale alfine di coprire le spese deI processo e Ia multa non e contrario al diritto