200 2017 725

200 17 725 ALV

SCI/GUA/STA

Verwaltungsgericht des Kantons Bern

Sozialversicherungsrechtliche Abteilung

Urteil des Einzelrichters vom 20. September 2017

Verwaltungsrichter Schwegler

Gerichtsschreiberin Gurtner

A.________

Beschwerdeführer

gegen

beco Berner Wirtschaft

Arbeitsvermittlung, Rechtsdienst, Lagerhausweg 10, 3018 Bern

Beschwerdegegner

betreffend Einspracheentscheid vom 16. August 2017

Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 20. Sept. 2017, ALV/17/725, Seite 2

Sachverhalt:

A.

Der 1986 geborene A.________ (Versicherter bzw. Beschwerdeführer)

meldete sich am 30. Dezember 2016 zur Arbeitsvermittlung an (Akten des

Regionalen Arbeitsvermittlungszentrums [RAV], Region Bern-Mittelland,

[act. IIB] 16 f.) und stellte am 10. Januar 2017 Antrag auf Arbeitslosenent-

schädigung (Akten der Arbeitslosenkasse B.________ [act. IIA] 26 – 31).

Mit Verfügung vom 15. Juni 2017 (act. IIB 55 – 57) stellte das RAV Bern

West den Versicherten nach vorgängiger Gewährung des rechtlichen

Gehörs (act. IIB 48 ff.) für 4 Tage ab dem 1. Mai 2017 wegen zu spät ein-

gereichter Arbeitsbemühungen während der Arbeitslosigkeit in seiner An-

spruchsberechtigung ein. Die dagegen erhobene Einsprache (act. IIB 74)

wies das beco, Berner Wirtschaft, Rechtsdienst, (beco bzw. Beschwerde-

gegner) mit Einspracheentscheid vom 16. August 2017 ab (act. IIB 77– 80).

B.

Hiergegen erhob der Versicherte am 24. August 2017 Beschwerde. Er be-

antragt die Reduktion der verfügten Sanktion von vier Einstelltagen auf

einen Einstelltag.

Mit Beschwerdeantwort vom 4. September 2017 beantragt der Beschwer-

degegner die Abweisung der Beschwerde.

Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 20. Sept. 2017, ALV/17/725, Seite 3

Erwägungen:

1.

1.1

Der angefochtene Entscheid ist in Anwendung von Sozialversiche-

rungsrecht ergangen. Die Sozialversicherungsrechtliche Abteilung des

Verwaltungsgerichts beurteilt gemäss Art. 57 des Bundesgesetzes vom

6. Oktober 2000 über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts

(ATSG; SR 830.1) i.V.m. Art. 54 Abs. 1 lit. a des kantonalen Gesetzes vom

11. Juni 2009 über die Organisation der Gerichtsbehörden und der Staats-

anwaltschaft (GSOG; BSG 161.1) Beschwerden gegen solche Entscheide.

Der Beschwerdeführer ist im vorinstanzlichen Verfahren mit seinen Anträ-

gen nicht durchgedrungen, durch den angefochtenen Entscheid berührt

und hat ein schutzwürdiges Interesse an dessen Aufhebung, weshalb er

zur Beschwerde befugt ist (Art. 59 ATSG). Die örtliche Zuständigkeit ist

gegeben (Art. 100 Abs. 3 des Bundesgesetzes vom 25. Juni 1982 über die

obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung

[AVIG; SR 837.0] i.V.m. Art. 128 Abs. 2 der Verordnung vom 31. August

1983 über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolven-

zentschädigung [AVIV; SR 837.02]). Da auch die Bestimmungen über Frist

(Art. 60 ATSG) sowie Form (Art. 61 lit. b ATSG; Art. 81 Abs. 1 i.V.m. Art. 32

des kantonalen Gesetzes vom 23. Mai 1989 über die Verwaltungsrechts-

pflege [VRPG; BSG 155.21]) eingehalten sind, ist auf die Beschwerde ein-

zutreten.

1.2

Anfechtungsobjekt bildet der Einspracheentscheid vom 16. Au-

gust 2017 (act. IIB 77 – 80). Streitig und zu prüfen ist die Einstellung in der

Anspruchsberechtigung wegen zu spät eingereichter Arbeitsbemühungen

während der Arbeitslosigkeit ab 1. Mai 2017 sowie deren Dauer.

1.3

Der Streitwert liegt bei vier Einstelltagen unter Fr. 20'000.--, weshalb

die Beurteilung der Beschwerde in die einzelrichterliche Zuständigkeit fällt

(Art. 57 Abs. 1 GSOG).

1.4

Das Gericht überprüft den angefochtenen Entscheid frei und ist an

die Begehren der Parteien nicht gebunden (Art. 61 lit. c und d ATSG;

Art. 80 lit. c Ziff. 1 und Art. 84 Abs. 3 VRPG).

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2.

2.1

Nach Art. 17 Abs. 1 AVIG müssen Versicherte, die Versicherungs-

leistungen beanspruchen wollen, mit Unterstützung des zuständigen Ar-

beitsamtes alles Zumutbare unternehmen, um Arbeitslosigkeit zu vermei-

den oder zu verkürzen. Insbesondere sind sie verpflichtet, Arbeit zu su-

chen, nötigenfalls auch ausserhalb ihres bisherigen Berufs. Sie müssen

ihre Bemühungen nachweisen können. Gemäss Art. 30 Abs. 1 lit. c AVIG

ist die versicherte Person in der Anspruchsberechtigung einzustellen, wenn

sie sich persönlich nicht genügend um zumutbare Arbeit bemüht. Bei der

Beurteilung der Frage, ob sich eine versicherte Person genügend um zu-

mutbare Arbeit bemüht hat, ist nicht nur die Quantität, sondern auch die

Qualität ihrer Bewerbungen von Bedeutung (BGE 139 V 524 E. 2.1.1

S. 525 und E. 2.1.4 S. 528).

2.2

Die versicherte Person muss den Nachweis der Arbeitsbemühun-

gen für jede Kontrollperiode spätestens am fünften Tag des folgenden Mo-

nats oder am ersten auf diesen Tag folgenden Werktag einreichen. Die

Arbeitsbemühungen werden nicht mehr berücksichtigt, wenn sie die Frist

verstreichen lässt und keinen entschuldbaren Grund geltend macht (Art. 26

Abs. 2 AVIV).

Mit der Verknüpfung von Schadenminderungspflicht und Sanktion will das

AVIG Arbeitslose zur Stellensuche anspornen und eine missbräuchliche

Beanspruchung der Arbeitslosenversicherung verhindern. Die Einstellung

in der Anspruchsberechtigung unterliegt ausschliesslich den spezifischen

Bestimmungen der Arbeitslosenversicherung (nicht Art. 43 Abs. 3 ATSG).

Daraus folgt, dass vorbehältlich eines entschuldbaren Grundes eine Ein-

stellung in der Anspruchsberechtigung ausgesprochen werden kann, wenn

die Nachweise der Arbeitsbemühungen nicht innert der Frist des Art. 26

Abs. 2 AVIV eingereicht werden, ohne dass eine zusätzliche Frist gewährt

werden müsste. Unerheblich ist, dass die Nachweise später erbracht wer-

den, zum Beispiel in einem Einspracheverfahren (BGE 139 V 164).

2.3

Schriftliche Eingaben müssen spätestens am letzten Tag der Frist

dem Versicherungsträger eingereicht oder zu dessen Handen der Schwei-

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zerischen Post (Post) oder einer schweizerischen diplomatischen oder

konsularischen Vertretung übergeben werden (Art. 39 Abs. 1 ATSG).

Dem Absender obliegt der Nachweis, dass er seine Eingabe bis um 24 Uhr

des letzten Tages der laufenden Frist der Post übergeben hat. Die Aufgabe

am Postschalter und der Einwurf in den Postbriefkasten sind einander

gleichgestellt. Hier wie dort wird vermutet, dass das Datum des Poststem-

pels mit demjenigen der Übergabe an die Post übereinstimmt. Wer behaup-

tet, er habe einen Brief schon am Vortag seiner Abstempelung in einen

Postbriefkasten eingeworfen, hat das Recht, die sich aus dem Poststempel

ergebende Vermutung verspäteter Postaufgabe mit allen tauglichen Be-

weismitteln zu widerlegen. Der Absender kann den entsprechenden Nach-

weis insbesondere mit dem Vermerk auf dem Briefumschlag erbringen,

wonach die Postsendung vor Fristablauf in Anwesenheit von Zeugen in

einen Briefkasten gelegt worden ist (BGE 142 V 389 E. 2.2 S. 391).

2.4

Die Verwaltung als verfügende Instanz und – im Beschwerdefall –

das Gericht dürfen eine Tatsache nur dann als bewiesen annehmen, wenn

sie von ihrem Bestehen überzeugt sind. Im Sozialversicherungsrecht hat

das Gericht seinen Entscheid, sofern das Gesetz nichts Abweichendes

vorsieht, nach dem Beweisgrad der überwiegenden Wahrscheinlichkeit zu

fällen. Die blosse Möglichkeit eines bestimmten Sachverhaltes genügt die-

sen Beweisanforderungen nicht. Das Gericht hat vielmehr jener Sachver-

haltsdarstellung zu folgen, die es von allen möglichen Geschehensabläufen

als die wahrscheinlichste würdigt (BGE 138 V 218 E. 6 S. 221).

3.

3.1

Aufgrund der Akten ist erstellt und denn auch unbestritten, dass der

Nachweis der Arbeitsbemühungen für den Monat April 2017 am Montag,

8. Mai 2017 (act. IIB 47 und 74 sowie Beschwerde), mit Poststempel vom

Samstag, 6. Mai 2017 (act. IIB 45), beim RAV Bern West eingegangen ist.

3.2

Der

Beschwerdeführer

bringt

in

der

Stellungnahme

vom

10. Mai 2017 (act. IIB 51), in der Einsprache vom 13. Juli 2017 (act. IIB 74)

sowie auch in der Beschwerde sinngemäss vor, dass er im Rahmen eines

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Zwischenverdienstes für die C.________ gearbeitet habe. Im April 2017

und in den ersten Wochen vom Mai 2017 sei es zu einer hohen Arbeitsbe-

lastung gekommen, weshalb er auch Mehrarbeit geleistete habe, dies habe

ihm das rechtzeitige Einreichen der Arbeitsbemühungen für den Monat

April 2017 erschwert. Den Nachweis der Arbeitsbemühungen für April 2017

habe er zwar am 5. Mai 2017 fertiggestellt, habe diesen aber aufgrund ei-

nes Arbeitseinsatzes nicht vor der letzten Leerung einwerfen können. Da er

an diesem Abend bis 20.30 Uhr gearbeitet habe, sei die letzte Leerung am

Bahnhof ... bereits erfolgt gewesen. Beim Eintreffen in ... um 22.00 Uhr sei

auch die letzte Leerung der ...post bereits vollzogen worden, weshalb der

Brief einen Stempel vom 6. Mai 2017 trage (act. IIB 51).

3.3

Dem Beschwerdeführer obliegt der Beweis für die Tatsache, dass

der Nachweis für die Arbeitsbemühungen für den Monat April 2017 am letz-

ten Tag der Frist, dem 5. Mai 2017 (vgl. E. 2.2 hiervor), bis 24.00 Uhr an

einem Postschalter abgegeben oder in einen Postbriefkasten eingeworfen

wurde (vgl. E. 2.3 hiervor).

Der Briefumschlag trägt den Poststempel 6.5.17-11 der ...post ...

(act. IIB 45). Damit gilt die Vermutung, dass der Brief am 6. Mai 2017 der

...post in ... übergeben wurde. Der Beschwerdeführer macht zwar geltend,

dass er den Brief am 5. Mai 2017 in den Postbriefkasten der ...post in ...

eingeworfen habe, die letzte Leerung zu diesem Zeitpunkt aber bereits er-

folgt sei und der Briefumschlag deshalb den Poststempel vom 6. Mai 2017

trage (act. IIB 51). Diese Darstellung allein belegt einen Einwurf bis Mitter-

nacht am 5. Mai 2017 jedoch nicht. Weder im Verwaltungsverfahren noch

im Beschwerdeverfahren hat der Beschwerdeführer Beweise vorgelegt

bzw. benannt, welche vor dem Hintergrund der geltenden Rechtsprechung

die Vermutung der verspäteten Einreichung umstossen könnten (vgl. E. 2.3

hiervor). Mögliche Beweismassnahmen zur Klärung bestehen nicht. Selbst

wenn der Beschwerdeführer Zeugen benannt hätte, könnte letztlich man-

gels entsprechender Kenntlichmachung auf dem Briefumschlag der Beweis

des Einwurfs der fraglichen Sendung nicht geführt werden (vgl. BVR 2017

S. 238 E. 1.2.1).

Unter diesen Umständen ist die mit dem Poststempel geschaffene Vermu-

tung, dass der Brief am 6. Mai 2017 der Post übergeben wurde, massge-

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blich und damit von einer verspäteten Einreichung der Arbeitsbemühungen

für April 2017 – nach dem 5. des Folgemonats (vgl. E. 2.2 hiervor) – aus-

zugehen.

3.4

Nach Art. 26 Abs. 2 AVIV werden die zu spät eingereichten Arbeits-

bemühungen nicht mehr berücksichtigt, wenn der Versicherte die Frist

verstreichen lässt und keinen entschuldbaren Grund geltend macht

(vgl. E. 2.2 hiervor). Diese Regelung ist gesetzmässig (BGE 139 V 164).

Die vom Beschwerdeführer vorgebrachten Gründe – eine erhöhte Arbeits-

belastung und geleistete Mehrarbeit im April und Mai 2017 – sind keine

genügenden Entschuldigungsgründe im Sinne von Art. 26 Abs. 2 AVIV,

denn diese Umstände verhindern das rechtzeitige Versenden des Nach-

weises der bereits vorher getätigten Arbeitsbemühungen (die letzte Bewer-

bung wurde mit Datum vom 28. April 2017 versehen; act. IIB 47) nicht, wel-

ches allein das Verpacken und Einwerfen in einen Briefkasten umfasst und

damit gewöhnlichen, immer wieder vorkommenden Tätigkeiten entspricht,

die nicht viel Zeit beanspruchen.

Da die Arbeitsbemühungen für den Monat April 2017 ohne entschuldbaren

Grund verspätet eingereicht worden sind (vgl. E. 3.3 hiervor), werden sie

nach Art. 26 Abs. 2 AVIV nicht berücksichtigt und der Beschwerdeführer

wird unabhängig davon, ob er die entsprechenden Bemühungen tatsächlich

erbracht hat, so gestellt, wie wenn er sie gar nicht getätigt hätte. Der Be-

schwerdeführer ist gemäss Art. 30 Abs. 1 lit. c AVIG wegen ungenügender

Arbeitsbemühungen in der Anspruchsberechtigung einzustellen.

4.

Zu prüfen bleibt die Angemessenheit der verfügten Sanktion von vier Ein-

stelltagen (act. IIB 78).

4.1

Die Dauer der Einstellung bemisst sich nach dem Grad des Ver-

schuldens (Art. 30 Abs. 3 Satz 3 AVIG) und beträgt 1 bis 15 Tage bei leich-

tem, 16 bis 30 Tage bei mittelschwerem und 31 bis 60 Tage bei schwerem

Verschulden (Art. 45 Abs. 3 lit. a – c AVIV). Die Einstellung gilt nur für Ta-

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ge, für die die arbeitslose Person die Voraussetzungen der Anspruchsbe-

rechtigung erfüllt (Art. 30 Abs. 3 Satz 1 AVIG). Innerhalb dieses Rahmens

entscheidet die Kasse nach pflichtgemässem Ermessen. Das Sozialversi-

cherungsgericht darf sein Ermessen nicht ohne triftigen Grund anstelle des-

jenigen der Verwaltung setzen; die Rekursbehörde muss sich somit auf

Gegebenheiten abstützen können, welche ihre abweichende Ermessens-

ausübung als näher liegend erscheinen lassen (BGE 123 V 150 E. 2

S. 152; ARV 2006 S. 230 E. 2.1).

4.2

Die Einstelldauer von vier Tagen liegt im unteren Bereich des leich-

ten Verschuldens (Art. 45 Abs. 3 lit. a AVIV) und unter der im Einstellraster

der Weisungen des Staatssekretariats für Wirtschaft (seco) vorgesehenen

Einstelldauer von fünf bis neun Tagen für erstmals zu spät eingereichte

Arbeitsbemühungen (vgl. AVIG-Praxis ALE vom Januar 2017, Einstellras-

ter, Rz. D79 Ziff. 1 D). Das unterhalb des für die Verwaltung grundsätzlich

verbindlichen Einstellrasters verfügte Einstellmass liegt unter Berücksichti-

gung der gesamten Umstände im Bereich des der Verwaltung zustehenden

Ermessens und ist weder zu beanstanden, noch liegt ein triftiger Grund vor,

der ein korrigierendes Eingreifen des Gerichts erforderlich machen würde

(vgl. E. 4.1 hiervor). Damit wird nicht verkannt, dass sich der Beschwerde-

führer bisher korrekt verhalten und eine grosse Einsatzbereitschaft im Hin-

blick auf die Stellensuche gezeigt hat.

4.3

Nach dem Dargelegten ist die verfügte Einstellung in der An-

spruchsberechtigung im Umfang von vier Tagen (act. IIB 78) in grundsätzli-

cher sowie masslicher Hinsicht nicht zu beanstanden und der Einspra-

cheentscheid vom 16. August 2017 (act. IIB 77 – 80) zu bestätigen. Die

Beschwerde ist abzuweisen.

5.

5.1

Verfahrenskosten sind in Anwendung von Art. 1 Abs. 1 AVIG i.V.m.

Art. 61 lit. a ATSG keine zu erheben.

Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 20. Sept. 2017, ALV/17/725, Seite 9

5.2

Bei diesem Ausgang des Verfahrens besteht kein Anspruch auf eine

Parteientschädigung (Umkehrschluss aus Art. 1 Abs. 1 AVIG i.V.m. Art. 61

lit. g ATSG)

Demnach entscheidet der Einzelrichter:

1.

Die Beschwerde wird abgewiesen.

2.

Es werden weder Verfahrenskosten erhoben noch eine Parteientschä-

digung zugesprochen.

3. Zu eröffnen (R):

- A.________

- beco Berner Wirtschaft, Arbeitsvermittlung

- Staatssekretariat für Wirtschaft - seco

Der Einzelrichter:

Die Gerichtsschreiberin:

Rechtsmittelbelehrung

Gegen dieses Urteil kann innert 30 Tagen seit Zustellung der schriftlichen Begrün-

dung beim Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, Beschwerde in öf-

fentlich-rechtlichen Angelegenheiten gemäss Art. 39 ff., 82 ff. und 90 ff. des Bun-

desgesetzes vom 17. Juni 2005 über das Bundesgericht (BGG; SR 173.110) ge-

führt werden.